ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08 лютого 2021 р. 	Справа № 440/4566/20	
Другий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:
Головуючого судді: Присяжнюк О.В.,
Суддів: Спаскіна О.А. ,  П`янової Я.В. ,

розглянувши в порядку письмового провадження у приміщенні Другого апеляційного адміністративного суду адміністративну справу за апеляційною скаргою Головного управління ДПС у Полтавській області на рішення Полтавського окружного адміністративного суду від 22.10.2020 року (ухвале суддею Чесноковою А.О.) по справі № 440/4566/20
за позовом             Фізичної особи-підприємця ОСОБА_1  
до             Головного управління ДПС у Полтавській області                     
про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення,
ВСТАНОВИВ:
ФОП ОСОБА_1 звернувся з позовом до Головного управління ДПС у Полтавській області, в якому просив визнати протиправним та скасувати податкове повідомлення-рішення Головного управління ДПС в Полтавській області № 0000423202 від 07.05.2020 р. про застосування до ФОП ОСОБА_1 штрафних (фінансових) санкцій у вигляді штрафу в розмірі 34000  грн.
Рішенням Полтавського окружного адміністративного суду від 22.10.2020 р. позов задоволено, визнано протиправним та скасовано податкове повідомлення-рішення Головного управління ДПС у Полтавській області №0000423202 від 07.05.2020 р.
Не погодившись із рішенням суду першої інстанції, відповідач подав апеляційну скаргу, в якій, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, просив скасувати рішення Полтавського окружного адміністративного суду від 22.10.2020 р. та прийняти нове судове рішення, яким відмовити в задоволенні позову.
В обґрунтування вимог апеляційної скарги, апелянт посилається на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, а саме: Закону України "Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів та пального" та на не відповідність висновків суду обставинам справи.
Позивачем до суду апеляційної інстанції подано письмовий відзив на апеляційну скаргу, в якому, посилаючись на законність та обґрунтованість прийнятого судом першої інстанції рішення, просить апеляційну скаргу залишити без задоволення, а рішення Полтавського окружного адміністративного суду від 22.10.2020 р. залишити без змін.
Відповідно до п. 3 ч. 1 ст. 311 Кодексу адміністративного судочинства України, суд апеляційної інстанції розглядає справу в порядку письмового провадження за наявними у справі матеріалами.
Суд, перевіривши підстави для апеляційного перегляду, вважає, що вимоги апеляційної скарги не підлягають задоволенню з наступних підстав.
Відповідно до ст. 308 Кодексу адміністративного судочинства України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.
Судовим розглядом встановлено, що позивач, відповідно до загальнодоступних відомостей з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань та Свідоцтва про державну реєстрацію фізичної особи-підприємця серії В01 № 349505 пройшов передбачену законодавством процедуру державної реєстрації та набув правового статусу фізичної особи-підприємця з 16.02.2000 р. за основним зареєстрованим видом діяльності 47.11: "Роздрібна торгівля в неспеціалізованих магазинах переважно продуктами харчування, напоями та тютюновими виробами (основний)".
Головним управлінням ДПС у Полтавській області видано ФОП ОСОБА_1 ліцензію на право роздрібної торгівлі алкогольними напоями (переоформлення) (реєстраційний номер: 16030308201800543, дата реєстрації: 03.09.2019 р., термін дії: з 15.10.2018 р. до 15.10.2019 р., адреса місця торгівлі: АДРЕСА_1 , магазин «Торговий дім «Бордо – алкогольні напої», сплачено поточні платежі за ліцензію).
Головним управлінням ДФС у Полтавській області видано ФОП ОСОБА_1 ліцензію на право роздрібної торгівлі тютюновими виробами (реєстраційний номер: 16030311201800440, дата реєстрації: 25.09.2018 р., термін дії: з 15.10.2018 р. до 15.10.2019 р., адреса місця торгівлі: АДРЕСА_1 , магазин «Торговий дім «Бордо – алкогольні напої», сплачено поточні платежі за ліцензію).
Наказом Головного управління ДПС у Полтавській області "Про проведення фактичної перевірки" № 780 від 14.04.2020 р. наказано провести з 14.04.2020 р. фактичну перевірку ФОП ОСОБА_1 за місцем фактичного провадження діяльності, а саме: у магазині, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , за період з 01.01.2019 р. по дату закінчення перевірки у порядку встановленому Податковим кодексом України.
На підставі п. 20.1.4 ст. 20, п. 75.1 ст. 75, пп. 80.2.5 п. 80.2 с. 80 та п. 82.3 ст. 82 Податкового кодексу України та наказу Головного управління ДПС у Полтавській області "Про проведення фактичної перевірки" № 780 від 14.04.2020 р. Головним управлінням ДПС у Полтавській області видані направлення на перевірку № № 762-764 від 14.04.2020 р. .про проведення з 14.04.2020 р. фактичної перевірки ФОП ОСОБА_1 за місцем фактичного провадження діяльності: у магазині, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 .
14.04.2020 р. Головним управлінням ДПС у Полтавській області проведено фактичну перевірку магазину, що розташований за адресою: АДРЕСА_1 , де здійснює свою діяльність ФОП ОСОБА_1 , з питань додержання суб`єктами господарювання вимог, встановлених законодавством України, які є обов`язковими до виконання при здійсненні оптової і роздрібної торгівлі алкогольними напоями та/або тютюновими виробами.
За результатами перевірки складено акт (довідку) № 53/16-31-32-02/ НОМЕР_1 від 14.04.2020 р., в якому зафіксовано порушення ФОП ОСОБА_1 ч. 20 ст. 15 Закону України "Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів та пального".
В акті зазначено, що встановлено факт реалізації тютюнового виробу та алкогольних напоїв без наявності ліцензій, а саме: 15.10.2019 р. реалізовано сигарети Davidoff Rich (син.) по ціні 37,95 грн, що підтверджується фіскальним чеком № 783 від 15.102019 р.; 15.10.2019 р. реалізовано коньяк «Ерістон 5*», міст. 0,5 л, по ціні 186 грн/пляшку, сума операції – 744 грн, та віскі Талмор Дью, міст 0,7 л, по ціні 544 грн, що підтверджується фіскальним чеком № 778 від 15.10.2019 р.
На підставі вказаного акту перевірки Головним управлінням ДПС у Полтавській області винесено податкове повідомлення-рішення № 0000423202 від 07.05.2020 р., яким на підставі п. 54.3 ст. 54 Податкового кодексу України та абз. 6 ч. 2 ст. 17 Закону України "Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів та пального" за порушення ч. 20 ст. 15 Закону України "Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів та пального" до ФОП ОСОБА_1 застосовано штрафні (фінансові) санкції (штраф) за платежем “Адміністративні штрафи та штрафні санкції за порушення законодавства у сфері виробництва та обігу алкогольних напоїв та тютюнових виробів” у сумі 34000 грн.
Відповідно до розрахунку штрафних (фінансових) санкцій штрафна санкція за порушення правил роздрібної торгівлі алкогольними напоями  становить 17000 грн., а за порушення правил роздрібної торгівлі тютюновими виробами - 17000 грн.
Податкове повідомлення-рішення № 0000423202 від 07.05.2020 року надіслано ФОП ОСОБА_1 разом із супровідним листом ГУ ДПС у Полтавській області № 16348/10/16-31-32-02-26 від 07.05.2020 р. рекомендованим повідомленням 3600002358202 на адресу, внесену до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, та повернуто до контролюючого органу з відміткою відділення поштового зв`язку «за закінченням встановленого строку зберігання».
Вважаючи дії відповідача щодо прийняття податкового повідомлення-рішення протиправними, позивач звернувся до суду з цим позовом.
Задовольняючи позов, суд першої інстанції виходив з того, що роздрібну торгівлю тютюновим виробом та алкогольними напоями, позивач здійснював у період дії ліцензій, отриманих  на право роздрібної торгівлі алкогольними напоями (переоформлення) (реєстраційний номер: 16030308201800543, дата реєстрації: 03 вересня 2019 року) та на право роздрібної торгівлі тютюновими виробами (реєстраційний номер: 16030311201800440, дата реєстрації: 25 вересня 2018 року), тобто правомірно.
Суд апеляційної інстанції погоджується з висновком суду першої інстанції з наступних підстав.
Основні засади державної політики щодо регулювання виробництва, експорту, імпорту, оптової і роздрібної торгівлі спиртом етиловим, коньячним і плодовим та зерновим дистилятом, спиртом етиловим ректифікованим виноградним, спиртом етиловим ректифікованим плодовим, дистилятом виноградним спиртовим, спиртом-сирцем плодовим, біоетанолом, алкогольними напоями, тютюновими виробами та пальним, забезпечення їх високої якості та захисту здоров`я громадян, а також посилення боротьби з незаконним виробництвом та обігом алкогольних напоїв, тютюнових виробів та пального на території України визначає Закон України "Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів" від 19.12.1995 р. № 481/95-ВР (далі – Закон № 481/95-ВР (в редакції, чинній на момент виникнення спірних відносин)).
Відповідно до ст. 1 Закону № 481/95-ВР, алкогольні напої - продукти, одержані шляхом спиртового бродіння цукровмісних матеріалів або виготовлені на основі харчових спиртів з вмістом спирту етилового понад 0,5 відсотка об`ємних одиниць, які зазначені у товарних позиціях 2203, 2204, 2205, 2206 (крім квасу "живого" бродіння), 2208 згідно з УКТ ЗЕД, а також з вмістом спирту етилового 8,5 відсотка об`ємних одиниць та більше, які зазначені у товарних позиціях 2103 90 30 00, 2106 90 згідно з УКТ ЗЕД; тютюнові вироби - сигарети з фільтром або без фільтру, цигарки, сигари, сигарили, а також люльковий, нюхальний, смоктальний, жувальний тютюн, махорка та інші вироби з тютюну чи його замінників для куріння, нюхання, смоктання чи жування; роздрібна торгівля - діяльність по продажу товарів безпосередньо громадянам та іншим кінцевим споживачам для їх особистого некомерційного використання незалежно від форми розрахунків, у тому числі на розлив у ресторанах, кафе, барах, інших суб`єктах господарювання  (у тому числі іноземних суб`єктах господарювання, які діють через свої зареєстровані постійні представництва) громадського харчування; місце торгівлі - місце реалізації товарів, у тому числі на розлив, в одному торговому приміщенні (будівлі) за місцем його фактичного розташування, для тютюнових виробів та пива - без обмеження площі, для алкогольних напоїв, крім пива, - торговельною площею не менше 20 кв. метрів, обладнане реєстраторами розрахункових операцій (незалежно від їх кількості) або де є книги обліку розрахункових операцій (незалежно від їх кількості), в яких фіксується виручка від продажу алкогольних напоїв та тютюнових виробів незалежно від того, чи оформляється через них продаж інших товарів; ліцензія (спеціальний дозвіл) - документ державного зразка, який засвідчує право суб`єкта господарювання (у тому числі іноземного суб`єкта господарювання, який діє через своє зареєстроване постійне представництво) на провадження одного із зазначених у цьому Законі видів діяльності протягом визначеного строку.
Частиною 20 статті 15 Закону № 481/95-ВР передбачено, що роздрібна торгівля алкогольними напоями (крім столових вин) або тютюновими виробами, або пальним може здійснюватися суб`єктами господарювання (у тому числі іноземними суб`єктами господарювання, які діють через свої зареєстровані постійні представництва) всіх форм власності, у тому числі їх виробниками, за наявності у них ліцензій на роздрібну торгівлю.
Згідно із ч. 23 ст. 15 Закону № 481/95-ВР, плата за ліцензію на роздрібну торгівлю алкогольними напоями, крім сидру та перрі (без додання спирту), становить 8000 грн. на кожний окремий, зазначений в ліцензії електронний контрольно-касовий апарат (книгу обліку розрахункових операцій), що знаходиться у місці торгівлі; на роздрібну торгівлю тютюновими виробами на кожне місце торгівлі - 2000 грн., а на території сіл і селищ, за винятком тих, що знаходяться у межах території міст, - 500 грн. на роздрібну торгівлю алкогольними напоями, крім сидру та перрі (без додання спирту), на кожний окремий, зазначений у ліцензії електронний контрольно-касовий апарат (книгу обліку розрахункових операцій), що знаходиться у місці торгівлі, і 250 грн. - на роздрібну торгівлю тютюновими виробами на кожне місце торгівлі.
Відповідно до ч. 29 ст. 15 Закону № 481/95-ВР, ліцензії на право роздрібної торгівлі алкогольними напоями і тютюновими виробами видаються уповноваженими Кабінетом Міністрів України органами виконавчої влади в містах, районах, районах у містах Києві та Севастополі за місцем торгівлі суб`єкта господарювання (у тому числі іноземного суб`єкта господарювання, який діє через своє зареєстроване постійне представництво) терміном на один рік і підлягають обов`язковій реєстрації в органі доходів і зборів, а у сільській місцевості - і в органах місцевого самоврядування за місцем торгівлі суб`єкта господарювання (у тому числі іноземного суб`єкта господарювання, який діє через своє зареєстроване постійне представництво).
Згідно із ч. 1 ст. 17 Закону № 481/95-ВР,  порушення норм цього Закону щодо виробництва і торгівлі спиртом етиловим, коньячним і плодовим та зерновим дистилятом, спиртом етиловим ректифікованим виноградним, спиртом етиловим ректифікованим плодовим, дистилятом виноградним спиртовим, спиртом-сирцем плодовим, біоетанолом, алкогольними напоями та тютюновими виробами, пальним та зберігання пального посадові особи і громадяни притягаються до відповідальності згідно з чинним законодавством.
Абзацом 6 частини 2 статті 17 Закону № 481/95-ВР встановлено, що до суб`єктів господарювання (у тому числі іноземних суб`єктів господарювання, які діють через свої зареєстровані постійні представництва) застосовуються фінансові санкції у вигляді штрафів у разі оптової і роздрібної торгівлі спиртом етиловим, коньячним і плодовим та зерновим дистилятом, спиртом етиловим ректифікованим виноградним, спиртом етиловим ректифікованим плодовим, біоетанолом, алкогольними напоями та тютюновими виробами без наявності ліцензій (крім випадків, передбачених цим Законом) - 200 відсотків вартості отриманої партії товару, але не менше 17000 грн.
Зі змісту наведених норм вбачається, що для здійснення господарської діяльності, пов`язаної, зокрема, з роздрібною торгівлею тютюнових виробів та алкогольних напоїв, суб`єкти господарювання зобов`язані мати відповідні ліцензії. Недотримання такої вимоги закону є підставою для притягнення суб`єктів господарювання до фінансової відповідальності.
Судовим розглядом встановлено, що податковим повідомленням-рішенням № 0000423202 від 07.05.2020 р. до позивача застосовано штрафні (фінансові) санкції (штрафи) у загальній сумі 34000 грн., в тому числі за порушення правил роздрібної торгівлі алкогольними напоями у сумі 17000 грн. та за порушення правил роздрібної торгівлі тютюновими виробами у сумі 17000 грн.
Перевіркою виявлено, що 15.10.2019 р.  в магазині за адресою: АДРЕСА_1 позивачем здійснено роздрібний продаж тютюнового виробу, а саме: реалізовано сигарети (Davidoff Rich (син.) по ціні 37,95 грн. (фіскальний чек №.783) та алкогольні напої (коньяк «Ерістон 5*», міст. 0,5 л по ціні 186 грн за пляшку, сума операції – 744 грн. та віскі Талмор Дью, міст 0,7 л, по ціні 544 грн. (фіскальний чек №778).
Вважаючи, що позивач не мав права здійснювати роздрібний продаж тютюнового виробу та алкогольних напоїв 15.10.2019 р. у зв`язку із закінченням терміну дії відповідної ліцензії, відповідач застосував до нього штраф.
Отже, для правильного вирішення цієї справи слід встановити строк дії ліцензій, отриманих позивачем на право роздрібної торгівлі алкогольними напоями (переоформлення) (реєстраційний номер: 16030308201800543, дата реєстрації: 03.09.2019 р.) та на право роздрібної торгівлі тютюновими виробами (реєстраційний номер: 16030311201800440, дата реєстрації: 25.09.2018 р.).
У постанові від 25.04.2018 р. у справі № 815/4720/16 Верховний Суд дійшов висновку, що терміни дії ліцензій особисто встановлені повноважним органом шляхом визначення конкретного календарного дня її початку та закінчення. При цьому дата закінчення поєднана з прийменником “до”, у зв`язку з чим така прийменникова конструкція в українській мові прямо вказує на зазначення кінцевої календарної дати чинності або виконання чого-небудь. Крім того, згідно із ч. 1 ст. 3 Європейської конвенції про обчислення строків від 16.05.1972 р. строки, обчислені у днях, тижнях, місяцях і роках починаються опівночі dies a quo і спливають опівночі dies ad quem. За змістом ст. 2 цієї Конвенції термін “dies a quo” означає день, з якого починається відлік строку, а термін “dies ad quem” означає день, у який цей строк спливає. Відповідно до ч. 2 ст. 4 Конвенції якщо строк обчислено у місяцях або роках, день dies ad quem є днем останнього місяця чи останнього року, дата якого відповідає dies a quo, або у разі відсутності відповідної дати - останнім днем останнього місяця. З урахуванням наведеного граматичного аналізу вжиття в ліцензіях їх кінцевої дати дії “до” та положень Конвенції, здійснення роздрібного продажу підакцизного товару (алкоголю та тютюну) в останній день чинності ліцензій є правильним.
Аналогічна правова позиція викладена Верховним Судом у постановах від 14.08.2018 р. у справі № 803/1387/17 та від 04.12.2018 р. у справі № 820/2208/18.
Враховуючи висновки Верховного Суду, суд апеляційної інстанції вважає, що роздрібна торгівля тютюновим виробом та алкогольними напоями здійснювалась позивачем у період дії ліцензій, отриманих  на право роздрібної торгівлі алкогольними напоями (переоформлення) (реєстраційний номер: 16030308201800543, дата реєстрації: 03.09.2019 р.) та на право роздрібної торгівлі тютюновими виробами (реєстраційний номер: 16030311201800440, дата реєстрації: 25.09.2018 р.):  саме в останній день дії цих ліцензій - 15.10.2019 р.
Також суд звертає увагу, що по закінченню строку дії вказаних ліцензій позивач отримав нові ліцензії на право роздрібної торгівлі алкогольними напоями (реєстраційний номер: 16030308201902850, дата реєстрації 08.10.2019 р.) та на право роздрібної торгівлі тютюновими виробами (реєстраційний номер: 16030311201902411, дата реєстрації 08.10.2019 р.), з терміном дії з 16.102019 р. до 16.10.2020 р., який розпочався з наступного дня після закінчення терміну дії попередніх ліцензій
З врахуванням вищевикладеного, суд апеляційної інстанції погоджується з висновком суду першої інстанції про наявність підстав для задоволення позову.
Відповідно до ст. 316 Кодексу адміністративного судочинства України, суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення Полтавського окружного адміністративного суду від 22.10.2020 р. - без змін, оскільки суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.
Доводи апелянта спростовані приведеними вище обставинами та нормативно-правовим обґрунтуванням.
Керуючись ст. ст. 243, 308, 311, 316, 322, 325,  326, 328, 329 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Головного управління ДПС у Полтавській області - залишити без задоволення.
Рішення  Полтавського окружного адміністративного суду від 22.10.2020 по справі № 440/4566/20 - залишити без змін. 
Постанова набирає законної сили з дати її прийняття та не підлягає касаційному оскарженню.

Головуючий суддя 		О.В. Присяжнюк 	
Судді	   	О.А. Спаскін    Я.В. П`янова