ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А
і м е н е м  У к р а ї н и

26 листопада 2020 року 	м. Дніпро	справа № 160/8414/20	

Третій апеляційний адміністративний суд 
у складі колегії суддів: головуючого - судді  Божко Л.А. (доповідач),
                               суддів:  Лукманової О.М., Дурасової Ю.В.,     
  
розглянувши у порядку письмового провадження  апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 04.09.2020 (суддя Верба І.О.,) по справі за позовом ОСОБА_1 до  П`ятихатського районного відділу державної виконавчої служби Південно-Східного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Дніпро) про визнання протиправною та скасування постанови,- 
в с т а н о в и В:

           У липні 2020 позивач звернувся до Дніпропетровського окружного адміністративного суду з адміністративним позовом до старшого державного виконавця П`ятихатського районного відділу державної виконавчої служби Південно-Східного міжрегіонального управління Міністерства юстиції України Черняк Оксани Миколаївни про  визнання протиправною та скасування постанови старшого державного виконавця П`ятихатського районного відділу державної виконавчої служби Південно-Східного міжрегіонального управління Міністерства юстиції України Черняк Оксани Миколаївни від 01.07.2020 про стягнення виконавчого збору.
          Рішенням Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 04.09.2020 в задоволенні адміністративного позову відмовлено . 
 Рішення суду обгрунтовано тим, що застосування норм  статті 27 Закону №    1404-VIII, в редакції, яка діє з 28.08.2018, до правовідносин які виникли до 28.08.2018 та тривають після 28.08.2018, у тому числі у виконавчих провадженнях відкритих до 28.08.2018, підтверджено правовими висновками Верховного Суду у постановах від 31.07.2020 у справі №    2-4289/2005, від 26.06.2020 у справі №    360/3324/19, від 28.04.2020 у справі №    520/9144/18.
Не погодившись з рішенням суду першої інстанції, позивач  подав  апеляційну скаргу, в якій просить прийняти нове рішення , яким задовольнити позовні вимоги .
Апеляційна скарга обґрунтована тим, що суд першої інстанції   проігнорував відсутність в матеріалах виконавчого провадження та відсутність в матеріалах даної справи Розрахунку суми заборгованості станом на 01.09.2018р., проігнорував документально підтверджений факт того, що на вказану дату у відповідача були відсутні матеріали даного виконавчого провадження, проігнорував відсутність законодавчо визначеного критерію обрання дати, на яку має бути здійснено нарахування.
Спираючись на правові висновки Верховного Суду, які стосуються правовідносини, що врегульовані зовсім іншими правовими інститутами (пенсійне та податкове законодавство), а також стягнення сум, що не є періодичними платежами (відсутність бази нарахування), суд першої інстанції помилково та безпідставно сформував хибний висновок щодо зворотної силу закону, який погіршує стан особи, до якої його застосовують.
   Перевіривши законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції, суд апеляційної інстанції вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.
Судом першої інстанції встановлено та матеріалами справи підтверджено, що 01.10.2015 постановою державного виконавця Бабушкінського відділу державної виконавчої служби Дніпропетровського міського управління юстиції Абдуллаєвою С.З. відкрито виконавче провадження №    49042904 з примусового виконання виконавчого листа №    2-1706, виданого 07.06.2006 Ленінським районним судом м. Дніпропетровська, про стягнення аліментів з ОСОБА_1  на користь ОСОБА_2  на утримання дитини доньки ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , до повноліття у розмірі 1/4 частини від усіх видів заробітку, але не менш ніж 30% прожиткового мінімуму для дитини відповідного віку і до досягнення дитиною повноліття.
Постановою старшого державного виконавця Соборного відділу ДВС міста Дніпра ГТУЮ у Дніпропетровській області Савостіною Оленою Валентинівною від 21.02.2019 у ВП №    49042904 виконавчий лист №    2-1706, виданий 07.06.2006 Ленінським районним судом м. Дніпропетровська, переданий П`ятихатському районному відділу ДВС ГТУЮ у Дніпропетровській області. Згідно постанови: заборгованість нарахована державним виконавцем станом на повноліття дитини; 21.02.2019  складає 53    260,01 грн.
Згідно розрахунку заборгованості зі сплати аліментів, складеного станом на 01.02.2019:
- борг  на 01.08.2018 складає 54 760,01 грн;
- у серпні 2018 року сума боргу зменшена на 1    500 грн, сукупний розмір заборгованості склав 53    260,01 грн.
Постановою старшого державного виконавця П`ятихатського районного відділу ДВС ГТУЮ у Дніпропетровській області від 19.03.2020 виконавче провадження №    49042904 прийнято до виконання.
01.07.2020 державним виконавцем прийнято постанову про закінчення виконавчого провадження у зв`язку із фактичним виконанням в повному обсязі рішення згідно з виконавчим документом.
01.07.2020 старшим державним виконавцем П`ятихатського районного відділу державної виконавчої служби Південно-Східного міжрегіонального управління Міністерства юстиції України (м. Дніпро) Черняк Оксани Миколаївни прийнято оскаржувану постанову про стягнення з ОСОБА_1 виконавчого збору у розмірі 5    326 грн.
В обґрунтування постанови зазначено, що боржником станом на 01.07.2020 заборгованість по аліментам сплачена в повному обсязі. Так як за виконавчим листом №    2-1706 від 07.06.2006 була заборгованість по аліментам, сукупний розмір якої перевищує суму відповідних платежів за дванадцять місяців державним виконавцем нараховано виконавчий збір із заборгованості зі сплати аліментів у розмірі 10% від простроченого аліментного платежу.
Згідно розрахунку заборгованості зі сплати аліментів від 01.07.2020 №    15316/17.40-84, заборгованість станом на 01.08.2018 становить 54    760,01 грн, станом на 23.06.2020 заборгованість по аліментам відсутня:
- серпень 2018: сплачено боржником/стягнуто виконавцем 1    500 грн; заборгованість на 30 число місяця 54    760,01 грн; сукупний розмір заборгованості з моменту відкриття провадження 53    260,01 грн;
- вересень 2018: сплачено боржником/стягнуто виконавцем 1    800 грн; заборгованість на 30 число місяця «- 1    800» грн; сукупний розмір заборгованості з моменту відкриття провадження 51    460,01 грн;
- жовтень 2018: сплачено боржником/стягнуто виконавцем 1    600 грн; заборгованість на 30 число місяця «- 1    600» грн; сукупний розмір заборгованості з моменту відкриття провадження 49    860,01 грн;
- листопад 2018: сплачено боржником/стягнуто виконавцем 1    700 грн; заборгованість на 30 число місяця «- 1    700» грн; сукупний розмір заборгованості з моменту відкриття провадження 48    160,01 грн;
- грудень 2018: сплачено боржником/стягнуто виконавцем 1    500 грн; заборгованість на 30 число місяця «- 1    500» грн; сукупний розмір заборгованості з моменту відкриття провадження 46    660,01 грн;
- січень 2019: сплачено боржником/стягнуто виконавцем 1    500 грн; заборгованість на 30 число місяця «- 1    500» грн; сукупний розмір заборгованості з моменту відкриття провадження 45    160,01 грн;
- лютий 2019: сплачено боржником/стягнуто виконавцем 1    500 грн; заборгованість на 30 число місяця «- 1    500» грн; сукупний розмір заборгованості з моменту відкриття провадження 43    660,01 грн;
- березень 2019: сплачено боржником/стягнуто виконавцем 1    500 грн; заборгованість на 30 число місяця «- 1    500» грн; сукупний розмір заборгованості з моменту відкриття провадження 42    160,01 грн;
- квітень 2019: сплачено боржником/стягнуто виконавцем 1    500 грн; заборгованість на 30 число місяця «- 1    500» грн; сукупний розмір заборгованості з моменту відкриття провадження 40    660,01 грн;
- травень 2019 - жовтень 2019: сплачено боржником/стягнуто виконавцем 0 грн; заборгованість на 30 число місяця 0 грн; сукупний розмір заборгованості з моменту відкриття провадження 40    660,01 грн;
- листопад 2019: сплачено боржником/стягнуто виконавцем 1    500 грн; заборгованість на 30 число місяця «- 1    500» грн; сукупний розмір заборгованості з моменту відкриття провадження 39 160,01 грн;
- грудень 2019: сплачено боржником/стягнуто виконавцем 1    500 грн; заборгованість на 30 число місяця «- 1    500» грн; сукупний розмір заборгованості з моменту відкриття провадження 37 660,01 грн;
- січень 2020: сплачено боржником/стягнуто виконавцем 0 грн; заборгованість на 30 число місяця 0 грн; сукупний розмір заборгованості з моменту відкриття провадження 37 660,01 грн;
- лютий 2020: сплачено боржником/стягнуто виконавцем 1 500 грн; заборгованість на 30 число місяця 0 грн; сукупний розмір заборгованості з моменту відкриття провадження 36    160,01 грн;
- березень 2020: сплачено боржником/стягнуто виконавцем 2 250 грн; заборгованість на 30 число місяця «-2    250» грн; сукупний розмір заборгованості з моменту відкриття провадження 33    910,01 грн;
- квітень 2020: сплачено боржником/стягнуто виконавцем 27    910,01 грн; заборгованість на 30 число місяця «- 27    910,01» грн; сукупний розмір заборгованості з моменту відкриття провадження 6 000 грн;
- травень 2020: сплачено боржником/стягнуто виконавцем 0 грн; заборгованість на 30 число місяця 0 грн; сукупний розмір заборгованості з моменту відкриття провадження 6    000 грн;
- червень 2020: сплачено боржником/стягнуто виконавцем 6 000 грн; заборгованість на 30 число місяця «- 6    000» грн; сукупний розмір заборгованості з моменту відкриття провадження            0 грн.
Згідно розрахунку нарахування виконавчого збору на заборгованість зі сплати аліментів, сукупний розмір якої перевищує суму відповідних платежів за дванадцять місяців за                               ВП №    49042904:
- станом на 01.09.2018 сукупний розмір заборгованості зі сплати аліментів перевищує суму відповідних платежів за 12 місяців та становить «- 53    260,01» грн;
- розмір нарахованого виконавчого збору у ВП №    49042904 станом на 01.09.2018    становить 5    326 грн;
- період за який прострочено сплату аліментів із сумою щомісячного простроченого аліментного платежу у розмірі 0,00 грн:
- 2018 рік: серпень, вересень, жовтень, листопад, грудень;
- 2019 рік: січень, лютий, березень, квітень, травень, червень, липень, серпень, вересень, жовтень, листопад, грудень;
- 2020 рік: січень, лютий, березень, квітень, травень, червень.
01.07.2020 постанову про стягнення виконавчого збору від 01.07.2020 у розмірі 5    326 грн виведено в окреме виконавче провадження, постановою від 03.07.2020 відкрито ВП №    62470038. Справа №    205/2539/20, ЄДРСР 89609619
Ухвалою Ленінського районного суду м. Дніпропетровська від 19.05.2020 у справі №    205/2539/20 у задоволені скарги ОСОБА_1 на бездіяльність старшого державного виконавця П`ятихатського районного відділу державної виконавчої служби Південно-Східного міжрегіонального управління Міністерства юстиції України Черняк Оксани Миколаївни, відмовлено.
Ухвалою суду встановлено та  матеріалами справи підтверджено, боржнику ОСОБА_1  05.05.2020 за вих. № 11649/17.40-31 було направлено розрахунок заборгованості зі сплати аліментів. Заборгованість по аліментам станом на 28.04.2020 становить 9 750 грн.
Судом встановлено, що    квитанції № 1А95-21М8-1К44-Р0Х6 від 31.10.2019, № М54Т-ВЗТТ-8РТС-39ЕТ від 08.12.2019, №    ХМ46-АРК7-ХН8К-Н944 від 09.02.2020 № 1Т01-8МС1-ЗХЕТ-185Н від 22.03.2020, №    РН7Н-6НМ0-АСКВ-К538 від 22.03.2020, № МВС7-М147-ЗТ4Т-ХН6Е від 31.03.2020, №    Е26В-7ХРА-Х5ХК-7К7А від 31.03.2020, № 57СЗ-2А75-ЗАЗЗ-К958 від 01.04.2020, за якими боржником були сплачені грошові кошти на рахунок органу ДВС в якості погашення заборгованості по аліментним платежам, були враховані державним виконавцем під час здійснення розрахунку заборгованості зі сплати аліментів від 23.05.2020 за № 11649/17.40-31;
- відтак скарга ОСОБА_1  на бездіяльність старшого державного виконавця щодо не включення у розрахунок заборгованості зі сплати аліментів, грошових сум    сплачених згідно вказаних квитанцій є безпідставною, внаслідок чого в цій частині задоволенню не підлягає;
- оглядом вищевказаного розрахунку заборгованості, судом встановлено, що державним виконавцем не було  включено у такий розрахунок грошові суми згідно банківських квитанцій             № СЕР3-ЕВС6-9706-В8РФ від 31.08.2019 на суму 1 500 грн, № 13С5-РР37-В438-3К5К від 07.08.2019 на суму 1 500 грн, № 6НТЕ-ТНЕ6-9971-НТ8Н від 02.07.2019 на суму 1 500 грн, та № 9ВХ7-16РТ-6РВК-НКХТ від 31.05.2019 на суму 1 500 грн;
- оглядом таких банківських квитанцій судом встановлено, що платник за реквізитами є:     ОСОБА_1 ,    одержувач ОСОБА_2 , призначення платежу «погашення заборгованості по аліментам» на рахунок НОМЕР_1 ;
- разом із цим, згідно отриманої судом виписки по надходженню по картці/рахунку НОМЕР_1 , відкритого на ім`я ОСОБА_2  за період з 01.01.2019 по 31.12.2019 аліментні платежі від     ОСОБА_1 згідно названих    банківських квитанцій № СЕР3-ЕВС6-9706-В8РФ від 31.08.2019 на суму 1 500 грн, № 13С5-РР37-В438-3К5К від 07.08.2019 на суму 1 500 грн, № 6НТЕ-ТНЕ6-9971-НТ8Н від 02.07.2019 на суму 1 500 грн та № 9ВХ7-16РТ-6РВК-НКХТ від 31.05.2019 на суму 1 500 грн    на вказаний банківський рахунок стягувача за виконавчим провадженням не надходили;
- через наявний спір про розмір заборгованості з аліментів, вказана вимога скаржника щодо обчислення та здійснення перерахунку розміру заборгованості за спірний період повинна розглядатися в порядку позовного провадження, як це визначено нормами  ЦПК України  та  СК України, а не в порядку оскарження дій державного виконавця, у зв`язку із чим скаржнику слід роз`яснити, що він має право звернутися до суду з відповідним позовом, оскільки наведеними вище нормами законодавства визначено, що розмір заборгованості за аліментами у разі виникнення спору обчислюється судом.
Інформація про виконавче провадження № 49042904 станом на 10.07.2020 долучена до матеріалів справи.
Колегія суддів погоджується з таким висновком суду першої інстанції з огляду на наступне.
Відповідно до частини першої  статті 1 Закону України «Про виконавче провадження»  (далі -Закон № 1404-VIII, в редакції чинній на момент виникнення спірних правовідносин) виконавче провадження як завершальна стадія судового провадження і примусове виконання судових рішень та рішень інших органів (посадових осіб) (далі - рішення) - сукупність дій визначених у цьому Законі органів і осіб, що спрямовані на примусове виконання рішень і проводяться на підставах, у межах повноважень та у спосіб, що визначені  Конституцією України, цим  Законом, іншими законами та нормативно-правовими актами, прийнятими відповідно до цього  Закону, а також рішеннями, які відповідно до цього  Закону  підлягають примусовому виконанню.
Згідно з частиною першою, пунктами 16, 18 частини третьої статті 18 згаданого  Закону  виконавець зобов`язаний вживати передбачених цим  Законом  заходів щодо примусового виконання рішень, неупереджено, ефективно, своєчасно і в повному обсязі вчиняти виконавчі дії.
Згідно з абзацами 1-4 пункту 8 розділу ІІІ Інструкції з організації примусового виконання рішень, затвердженої  наказом Міністерства юстиції України від 02 квітня 2012 року №512/5, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 02 квітня 2012 року за №489/20802, стягнення виконавчого збору здійснюється у порядку, визначеному  статтею 27 Закону України «Про виконавче провадження».
Згідно з абзацами 13-14 пункту 8  розділу ІІІ Інструкції №512/5  державний виконавець зобов`язаний відкрити виконавче провадження за постановою про стягнення виконавчого збору не пізніше наступного робочого дня з дня її реєстрації в автоматизованій системі виконавчого провадження.
Про розмір стягнутого виконавчого збору державний виконавець зазначає у виконавчому документі.
Відповідно до частин першої, другої  статті 27 Закону  виконавчий збір - це збір, що справляється на всій території України за примусове виконання рішення органами державної виконавчої служби. Виконавчий збір стягується з боржника до Державного бюджету України.
Виконавчий збір стягується державним виконавцем у розмірі 10 відсотків суми, що підлягає примусовому стягненню, поверненню, або вартості майна боржника, що підлягає передачі стягувачу за виконавчим документом, заборгованості із сплати аліментів.
Положеннями частини п`ятої  статті 27 Закону України «Про виконавче провадження»  встановлено вичерпний перелік випадків, коли виконавчий збір з боржника стягненню не підлягає.
Згідно пункту 1 частини першої  статті 37 Закону №1404-VIII  виконавчий документ повертається стягувачу, якщо стягувач подав письмову заяву про повернення виконавчого документа.
Водночас, згідно з частиною третьою  статті 40 Закону України «Про виконавче провадження», що кореспондується з положеннями абзацу 12 пункту 8  розділу ІІІ Інструкції №512/5, у разі повернення виконавчого документа стягувачу з підстав, передбачених пунктами 1, 3, 4, 6 частини першої  статті 37 цього Закону, закінчення виконавчого провадження з підстав, передбачених пунктами 1, 2, 4, 6, 9 (крім випадку, передбаченого частиною дев`ятою  статті 27 цього Закону), 11, 14 і 15 частини першої  статті 39 цього Закону, якщо виконавчий збір не стягнуто, державний виконавець не пізніше наступного робочого дня з дня повернення виконавчого документа (закінчення виконавчого провадження) виносить постанову про стягнення виконавчого збору, яку виконує в порядку, встановленому цим Законом.
Згідно частиною четвертою  статті 42 Закону №1404-VІІІ  на стадії розподілу стягнутих з боржника грошових сум згідно з вимогами цього  Закону  або у випадку повернення виконавчого документа стягувачу чи закінчення виконавчого провадження у разі необхідності примусового стягнення з боржника витрат виконавчого провадження (до яких частина перша  статті 42 Закону  відносить також виконавчий збір) виконавцем виноситься постанова про їх стягнення.
          Отже, з аналізу вищенаведених норм  Закону №1404-VІІІ  (у редакції чинній до 28 серпня 2018 року) слідує, що підставою для стягнення виконавчого збору у межах виконавчого провадження про стягнення з боржника коштів є здійснення державним виконавцем дій з фактичного виконання рішення органами державної виконавчої служби, а розмір виконавчого збору обраховується як 10 відсотків від фактично стягнутої суми.
За своїм призначенням виконавчий збір є своєрідною винагородою державному виконавцю за вчинення заходів примусового виконання рішення за умови, що такі заходи призвели до виконання рішення.
Тому, при стягненні виконавчого збору відповідно до частини третьої  статті 40 Закону №1404-VIII  без реального стягнення суми боргу з боржника у разі повернення виконавчого документа стягувачу за його заявою створюються умови для стягнення з боржника подвійної суми виконавчого збору або ж стягнення його без реального виконання рішення суду.
З 28 серпня 2018 року частину другу  статті 27 Закону №1404-VІІІ  змінено, (Законом України №2475-VIII від 03 липня 2018 року) та визначено, що виконавчий збір стягується державним виконавцем у розмірі 10 відсотків суми, що підлягає примусовому стягненню, поверненню, або вартості майна боржника, що підлягає передачі стягувачу за виконавчим документом, заборгованості із сплати аліментів.
Як встановлено судом першої інстанції та підтвержено матеріалами справи, 28.08.2018 державним виконавцем продовжувалось примусове стягнення за виконавчим документом, зокрема, заборгованості зі плати аліментів у розмірі 53    260,01 грн, яка існувала станом на 01.09.2018.
З матеріалів справи вбачається, що нарахування платежів за виконавчим документом здійснювалось до повноліття дитини - до 28.03.2018.
Заборгованість зі сплати аліментів, наявна станом на 01.09.2018 у розмірі 53    260,01 грн, погашалась позивачем до червня 2020 року включно.
Таким чином, суд першої інстанції вірно дійшов до висновку, що    оскільки погашення заборгованості зі сплати аліментів у розмірі 53    260,01 грн у примусовому порядку вчинено після 28.08.2018, то  нарахування оскаржуваного виконавчого збору є правомірним.
На підставі викладеного, колегія суддів дійшла висновку, що судом першої інстанції вірно встановлено обставини справи та правильно застосовано до спірних правовідносин норми матеріального та процесуального права. Доводи апеляційної скарги, з наведених вище підстав, висновків суду не спростовують.
З огляду на викладене, суд апеляційної інстанції дійшов висновку про те, що судом першої інстанції правильно встановлено обставини справи та ухвалено рішення з дотриманням норм матеріального та процесуального права, у зв`язку з чим підстав для його скасування не існує.
На підставі викладеного, керуючись статтями п.1 ч.1 ст.315, ст.ст. 316, 321, 322, 325 КАС України, суд, -
               ПОСТАНОВИВ:
                                  
Апеляційну скаргу ОСОБА_1  -залишити без задоволення. 
              Рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 04.09.2020 - залишити без змін. 
                     Постанова суду набирає законної сили з 26 листопада  2020 року та оскарженню не підлягає.
   
Головуючий - суддя                                                                      Л.А. Божко 

                               суддя                                                                      О.М. Лукманова 

                               суддя                                                                      Ю. В. Дурасова