ХЕРСОНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД 

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
10 березня 2021 року                                                                            м. Херсон
Номер справи: 766/7206/20
Номер провадження: 22-ц/819/38/21
Херсонський апеляційний суд в складі колегії суддів судової палати з розгляду цивільних справ:
головуючого (суддя-доповідач) Вейтас І.В.,
суддів:                                          Кузнєцової О.А.,
Семиженка Г.В.,
секретар    Плохотніченко А.В.
учасники справи: 
позивач – ОСОБА_1 ,
відповідач – Херсонський прикордонний загін, військова частина НОМЕР_1 в особі житлово-експлуатаційного відділення відділу забезпечення 
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Херсоні апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Херсонського міського суду Херсонської області від 18 листопада 2020 року, у складі судді Войцеховської Я.В., повне судове рішення складено 27 листопада 2020 року, у справі за позовом ОСОБА_1 до ІНФОРМАЦІЯ_1 (військова частина НОМЕР_1 ) в особі житлово-експлуатаційного відділення відділу забезпечення про визнання протиправними та скасування рішень комісії, зобов`язання здійснити дії 
ВСТАНОВИВ:
       В травні 2020 року ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до ІНФОРМАЦІЯ_1 (військова частина НОМЕР_1 ) в особі житлово-експлуатаційного відділення відділу забезпечення, в якому просив суд визнати протиправним та скасувати рішення житлової комісії Херсонського загону від 25 грудня 2015 року в частині 5 протоколу № 4 про відмову в зарахуванні в пільгову чергу; визнати протиправними та скасувати рішення житлової комісії Херсонського загону від 07 листопада 2017 року в частині 5 протоколу № 5 про виключення з квартирного обліку капітана запасу ОСОБА_1 ; поновити його на квартирному обліку у Херсонському прикордонному загоні по м. Миколаїв станом на 13 липня 2005 року у загальній черзі; зобов`язати відповідача включити його у списки осіб першої черги для надання житла у Херсонському прикордонному загоні по м.Миколаїв станом на 25 грудня 2015 року.
В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на те, що 13 липня 2005 року він, як військовослужбовець ІНФОРМАЦІЯ_2 був зарахований на квартирний облік з постановкою в загальну чергу із складом сім`ї 3 особи. Наказом від 09 серпня 2006 року ІНФОРМАЦІЯ_2 його виключено із списків особового складу загону та всіх видів забезпечення у зв`язку зі зміною дислокації місця служби та відрядженням для подальшого проходження служби до 
ІНФОРМАЦІЯ_3 житловою комісією Одеського прикордонного загону його зі складом сім`ї 4 особи включено у список черговиків на отримання житлової площі у м.Херсон у загальну чергу за місцем проходження служби. 21 квітня 2011 року зі зміною дислокації місяця служби з м.Херсон до м.Миколаїв на підставі його рапорту його виключено із списку черговиків на отримання житлової площі у м.Херсоні у загальному порядку з 15 вересня 2011 року зі складом сім`ї.
Наказом від 02 серпня 2011 року він виключений із списків особового складу Одеського прикордонного загону у зв`язку зі звільненням в запас Збройних сил України. Засіданням житлової комісії Одеського прикордонного загону від 15 вересня 2011 року позивача включено в списики черговиків на отримання житлової площі в м. Миколаїв зі складом сім`ї 4 чоловіка. З цього часу позивач почав перебувати на квартирному обліку, як військовий пенсіонер за останнім місцем роботи. Засіданням житлової комісії Одеського прикордонного загону від 29 квітня 2014 року він знятий з обліку осіб, які перебувають в списку поліпшення житлових умов Одеського прикордонного загону по м.Миколаїв у зв`язку з підпорядкуванням впс « ІНФОРМАЦІЯ_4 » та впс «Херсон» до Азово- Чорноморського регіонального управління ДПС України. Засіданням житлової комісії Херсонського загону від 14 серпня 2014 року позивач внесений до списку на поліпшення житлових умов (квартирний облік) зі складом сім`ї 4 особи, що підтверджується витягом з протоколу №2.
10 лютого 2015 року на підставі заяви дружина позивача ОСОБА_2 знята з квартирного обліку на підставі поліпшення житлових умов, витяг з протоколу №1 засідання житлової комісії ІНФОРМАЦІЯ_5 . Позивач, як військовий пенсіонер залишався перебувати на квартирному обліку разом з донькою та сином по м. Миколаїв Херсонського прикордонного загону.
31 березня 2014 позивач був призваний за мобілізацією та в цей період проходив службу в зоні проведення Антитерористичної операції в Донецькій і Луганській області, та 28 травня 2015 року отримав посвідчення учасника бойових дій у зв`язку з чим, отримав соціальні гарантії та пільги згідно діючого законодавства України.
 28 травня 2015 року позивач надіслав на ім`я начальника Херсонського прикордонного загону заяву про зарахування в пільгову чергу у зв`язку з участю в бойових діях, при цьому додавши копію посвідчення учасника бойових дій. Будь-якої відповіді за результатом розгляду вищевказаної заяви позивач не отримував. 
На початку березня 2020 року позивач отримав лист з Херсонського прикордонного загону від 27 лютого 2020 року з якого вбачається, що останній на квартирному обліку в  ІНФОРМАЦІЯ_6 для отримання житла не перебуває, в задоволенні заяви від 25 травня 2015 року щодо зарахування в пільгову чергу йому відмовлено.
Не погодившись з таким рішенням позивач надіслав на адресу відповідача запит на отриманняпублічної інформації, з відповіді на який отримав копію облікової (житлової справи, в яких маються два витяги з протоколів засідання житлової комісії ІНФОРМАЦІЯ_5 № 4 від 25 грудня 2015 року та № 5 від 07 листопада 2017 року, які він вважає незаконними.
Так протоколі № 4 від 25 грудня 2015 року підставою відмови в зарахуванні в пільгову чергу відповідачем вказано, що ОСОБА_1 не надав необхідні документи, що передбачені п.3.5 Наказу державної прикордонної служби України від 20.12.2007 року № 1040 « Про затвердження Інструкції про організацію забезпечення житловими приміщеннями в державній прикордонній службі України». Позивач вважає, що оскільки на той час вже перебував на квартирному обліку в загальній черзі, то не був зобов`язаний надавати документи передбачені п.3.5 вказаної Інструкції.
В протоколі № 5 засідання житлової комісії Херсонського загону від 07 листопада 2017 року підставою виключення з квартирного обліку позивача вказано відсутність житлової справи, не внесення змін в житлові справи та відсутності будь-якої інформації щодо місця перебування. Позивач зазначає, що вказане рішення комісії є незаконним, оскільки зазначені в ньому підстави виключення з квартирного обліку не передбачені законодавством України.
11 листопада 2020 року ОСОБА_1 відмовився від позовної вимоги про поновлення його на квартирному обліку у Херсонському прикордонному загоні по м.Миколаїв станом на 17 липня 2005 року у загальній черзі.
Ухвалою Херсонського міського суду Херсонської області від 18 листопада 2020 року прийнято відмову позивача від частини позовних вимог щодо поновлення його на квартирному обліку та закрито провадження у справі в цій частині.
Рішенням Херсонського міського суду Херсонської області від 18 листопада 2020 року в задоволенні позову відмовлено.
Рішення суду першої інстанції обґрунтовано тим, що в зв`язку з ненаданням (оновленням) позивачем всіх необхідних документів, визначених п.3.5 Інструкції про організацію забезпечення житловими приміщеннями в державній прикордонній службі України, відповідно підстав для зарахування його на квартирний облік осіб, які мають право на першочергове (пільгове) одержання житла не було. Таким чином, суд першої інстанції дійшов висновку, що рішення ІНФОРМАЦІЯ_7  про відмову в зарахуванні  ОСОБА_1  в пільгову чергу осіб, які мають право першочергове одержання жилих приміщень, оформлене протоколом № 4 від 25 грудня 2015 року та виключення  його зі списку осіб на квартирний облік оформлене протоколом № 5 від 07 листопада 2017 року є правомірними. 
З апеляційною скаргою на рішення суду першої інстанції звернувся ОСОБА_1 . Апеляційна скарга обґрунтована тим, що суд першої інстанції безпідставно не взяв до уваги, що позивач не мав обов`язку надавати документи, визначені в п.3.5 Інструкції про організацію забезпечення житловими приміщеннями в державній прикордонній службі України, оскільки вказані вимоги стосуються військовослужбовців, а він на момент подання відповідної заяви не був військовослужбовцем, а був військовим пенсіонером та вже перебував на квартирному обліку. Також зазначає, що законодавством визначено вичерпний перелік підстав зняття з квартирного обліку і такої підстави як «відсутність житлової справи, не внесення змін в житлові справи та відсутність інформації про місце перебування» вказує на незаконність протоколу № 5 від 07 листопада 2017 року. Просить рішення суду скасувати, ухвалити нове судове рішення, яким задовольнити позовні вимоги задовольнити в повному обсязі.
У відзиві на апеляційну скаргу ІНФОРМАЦІЯ_7 (Військова частина НОМЕР_1 ) вважає рішення суду законним та обґрунтованим, а доводи апеляційної скарги такими, що не спростовують висновки суду першої інстанції. 
Заслухавши доповідача, пояснення ОСОБА_1 та його представника, представників відповідача, перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду в межах, визначених ст.367 ЦПК України, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.
 Судом першої інстанції встановлено і не оспорюється сторонами, що згідно витягу з протоколу №7 засідання житлової комісії від 13 липня 2005 року Білгород-Дністровського прикордонного загону, ОСОБА_1 складом сім`ї 3 особи зарахований на квартирний облік з постановленням у загальну чергу з 13 липня 2005 року. 
Наказом Південного регіонального управління державної прикордонної служби України м.Білгород-Дністровський № 132-ос від 09.08.2006 року позивача виключено із списків особового складу загону та всіх видів забезпечення, відряджено для подальшого проходження служби до Одеського прикордонного загону м.Одеса з 09.08.2006 року.
На підставі рапорту позивача від 30 жовтня 2006 року житловою комісією Одеського прикордонного загону від 25.12.2006 року позивача зі складом сім`ї 4 особи включено у список черговиків на отримання (поліпшення) житлової площі у м. Херсон у загальному (першочерговому) порядку з 25.12.2006 року, що підтверджується витягом з протоколу №11 засідання житлової комісії Одеського прикордонного загону. 
Згідно витягу з наказу Начальника Одеського прикордонного загону Південного регіонального управління Державної прикордонної служби України № 148-ос від 02.08.2011 року ОСОБА_1 виключено зі списків особового складу загону та усіх видів забезпечення. Вислуга років на пенсію станом на 02.08.2011 року усього становить 20 років 05 місяців 09 днів.
Позивач має пенсійне посвідчення № НОМЕР_2 серії НОМЕР_3 . 
З 15.09.2011 року ОСОБА_1 зі складом сім`ї 4 чоловіка, на підставі рапорту позивача, виключено із списків черговиків на отримання житлової площі у м.Херсоні у загальному (першочерговому) порядку та включено в списки черговиків на отримання службової житлової площі у м. Миколаєві у загальному (першочерговому) порядку з 25.12.2006 року зі складом сім`ї 4 чоловіка, що підтверджується витягом із протоколу № 3 засідання житлової комісії Одеського прикордонного загону від 15.09.2011 року.
На засіданні комісії Одеського прикордонного загону ДПС України від 29.04.2014 року прийнято рішення про зняття позивача, зі складом сім`ї 4 особи, з обліку осіб, які перебувають в списку на поліпшення житлових умов Одеського прикордонного загону по м.Миколаїв, в зв`язку з підпорядкуванням впс « ІНФОРМАЦІЯ_4 » та впс «Херсон» до Азово- Чорноморського регіонального управління ДПС України, що підтверджується витягом з протоколу № 3. 
Засіданням житлової комісії Херсонського загону від 14.08.2014 року розглянуті житлові справи, що надійшли з Одеського прикордонного загону на підставі розпорядження №721/3293 від 20.05.2014 у зв`язку з чим, позивач внесений до списку на поліпшення житлових умов (квартирний облік) зі складом сім`ї 4 особи, що підтверджується витягом з протоколу №2 .
10.02.2015 року на підставі заяви дружини позивача ОСОБА_2 , остання знята з квартирного обліку у зв`язку поліпшення житлових умов, що підтверджується витягом з протоколу №1 засідання житлової комісії Херсонського загону.
Згідно свідоцтва про право на спадщину за законом від 29.01.2015 року дружина позивача - ОСОБА_2 є власницею квартири АДРЕСА_1 . Загальною площею 49,90 кв.м, житловою 33,10 кв.м.
25.08.2015 року позивач звернувся до Начальника Херсонського прикордонного загону з заявою про зарахування його та членів його сім`ї на квартирний облік у пільгову чергу у зв`язку з участю у бойових діях , додавши копію посвідчення ( а.с.38)
25.12.2015 року на засіданні житлової комісії Херсонського загону відбувся розгляд заяви ОСОБА_1 щодо зарахування на квартирний облік за результатами якого позивачу відмовлено у зв`язку з ненаданням необхідних документів на підставі п.3.5. наказу АДПСУ № 1040 від 20.12.2007 року «Про затвердження інструкції про організацію забезпечення житловими приміщеннями в Державній прикордонній службі України», що підтверджується витягом з протоколу № 4.
07.11.2017 року на засіданні житлової комісії Херсонського загону відбувся розгляд питання про виключення військовослужбовців запасу зі списків осіб, яких зараховано на квартирний облік, що були звільнені з військової служби у зв`язку з відсутністю житлових справ, не внесення змін в житлові справи та відсутності будь-якої інформації щодо місця перебування. Постановили: виключити з квартирного обліку капітана запасу ОСОБА_1 , що підтверджується витягом з протоколу № 5.
23.07.2020 року позивач звернувся до відповідача з заявою про поновлення його разом з донькою на квартирному обліку по м.Миколаїв за останнім місцем служби станом на 13.07.2005 року, направивши копії електронних документів, необхідних для розгляду його заяви на виконання п.3.5 вищезазначеної інструкції.
На підставі рішення житлової комісії, яке оформлено протоколом № 10 від 10.08.2020 року ОСОБА_1 зараховано на квартирний облік з дати зарахування за попереднім місцем проходження служби з 13.07.2005 року; зараховано на квартирний облік в першочерговому порядку (першочергова черга).
Організація забезпечення житловими приміщеннями військовослужбовців - осіб офіцерського, старшинського і сержантського, рядового складу (крім військовослужбовців строкової служби), а також осіб, звільнених у запас або відставку, що залишилися перебувати на обліку громадян, які потребують поліпшення житлових умов, в органах Державної прикордонної служби України після звільнення (далі -військовослужбовці) та членів їх сімей, уключаючи членів сімей військовослужбовців, які загинули (померли), пропали безвісти під час проходження військової служби, що перебувають на обліку осіб, які потребують поліпшення житлових умов (далі - члени їх сімей) визначається Інструкцією про організацію забезпечення житловими приміщеннями в державній прикордонній службі України, затвердженої Наказом Адміністрації державної прикордонної служби України від 20.12.2007 року № 1040.
Розділом ІІІ вказаної Інструкції передбачено порядок обліку осіб, які потребують поліпшення житлових умов.
Пунктом 3.1 Інструкції передбачено, що на облік осіб, що потребують поліпшення житлових умов, зараховуються військовослужбовці, які не забезпечувались постійним житлом протягом усього часу проходження військової служби і мають вислугу на військовій службі 20 років і більше, та члени їх сімей.
Пунктом 3.4. Інструкції передбачено, що військовослужбовці зараховуються на облік згідно з рішенням житлової комісії органу Державної прикордонної служби, яке затверджується начальником цього органу.
У рішенні житлової комісії органу Державної прикордонної служби зазначаються дата зарахування на облік, склад сім`ї, підстави для зарахування на облік, вид черговості (загальна черга, у першу чергу, поза чергою), а також підстави включення до списків 
осіб, які користуються правом першочергового або позачергового одержання житлових приміщень, а в разі відмови у зарахуванні на облік - підстави відмови з посиланням на відповідні норми законодавства.
На засіданні житлової комісії має право бути присутнім військовослужбовець, стосовно якого вирішується питання зарахування на облік. 
Пунктом 3.5 Інструкції встановлено, що для зарахування на облік військовослужбовець подає рапорт на ім`я начальника органу Державної прикордонної служби про прийняття на квартирний облік, який підписується членами сім`ї, що проживають разом з військовослужбовцем, мають самостійне право на отримання житла та бажають разом з ним стати на квартирний облік.
Рапорти про прийняття на квартирний облік реєструються в журналі реєстрації рапортів військовослужбовців щодо надання житлових приміщень (додаток 7).
У рапорті     про     прийняття     на    квартирний    облік військовослужбовці обов`язково вказують: номер і дату наказу про призначення на посаду;    звідки прибули для подальшого проходження служби; наявність житлової площі за попереднім місцем служби.
До рапорту додаються: довідка з місця проживання про реєстрацію і склад сім`ї 
(Ф-3); витяг з особової справи військовослужбовця про склад сім`ї; довідка про те,  чи перебувають члени  сім`ї  на  квартирному обліку за місцем роботи (у виконавчих органах місцевих рад); документи, що підтверджують право на першочергове та позачергове одержання житла, інші пільги.
Інші документи житлова комісія запитує в разі потреби через начальника органу Державної прикордонної служби у відповідних державних органів, установ, організацій, громадян.
Військовослужбовці, які зараховуються на квартирний облік на пільгових засадах або користуються правом першочергового та позачергового одержання житлових приміщень, зазначають це в рапорті з додаванням до нього відповідних документів. 
Позивач не заперечував, що 28 травня 2015 року надіслав на ім`я начальника Херсонського прикордонного загону заяву про зарахування його в пільгову чергу у зв`язку з участю в бойових діях, при цьому додавши лише копію посвідчення учасника бойових дій. 
Таким чином, ОСОБА_1 не було виконано вимоги Інструкції про організацію забезпечення житловими приміщеннями в державній прикордонній службі України і підстав визнавати протиправним та скасовувати рішення житлової комісії Херсонського загону від 25 грудня 2015 року в частині 5 протоколу № 4 про відмову в зарахуванні його на квартирний облік, яке мотивовано ти, що ОСОБА_1 не надано необхідних документів на підставі пункту 3.5. Інструкції, у суду не було.
Доводи апеляційної скарги про те, що необхідність надання документів, які вказані у даному пункті Інструкції стосується лише військовослужбовців, що зараховуються на квартирний облік, а позивач на момент подання відповідної заяви не був військовослужбовцем, а був військовим пенсіонером та вже перебував на квартирному обліку, колегією суддів не беруться до уваги, оскільки вказана Інструкція не містить виключень, щодо необхідного переліку документів, що мають бути долучені до рапорту для зарахування на квартирний облік.
Визначення поняття «військовослужбовець» в розумінні Інструкції викладено в п.1.1. Інструкції, а саме – особи офіцерського, старшинського і сержантського, рядового складу (крім військовослужбовців строкової служби), а також особи, звільнені у запас або відставку, що залишилися перебувати на обліку громадян, які потребують поліпшення житлових умов, в органах Державної прикордонної служби України після звільнення. Отже, доводи апеляційної скарги у вказаній частині не спростовують висновки рішення суду першої інстанції.
Разом з тим, є юридично обґрунтованими доводи апеляційної скарги, про те, що виключення з квартирного обліку позивача, що було здійснено на підставі протоколу № 5 засідання житлової комісії Херсонського загону від 07 листопада 2017 року було вчинено з непередбачених законодавством підстав.
Інструкцією про організацію забезпечення житловими приміщеннями в державній прикордонній службі України передбачено, що списки військовослужбовців, яких зараховано на квартирний облік, підлягають періодичному уточненню. Житлові комісії щороку проводять перереєстрацію осіб, що перебувають на квартирному обліку, під час якої перевіряються їх облікові справи, при необхідності перевіряються житлові умови цих військовослужбовців, а також оновлюються документи, що містяться в 
облікових справах. Особи, у яких відпала потреба в поліпшенні житлових умов, 
знімаються з квартирного обліку в установленому порядку (пункт 3.8)
Пунктом 3.14. Інструкції передбачено, що військовослужбовці  знімаються  з квартирного обліку в населеному пункті в разі:   поліпшення житлових  умов,  унаслідок  чого відпала потреба в наданні житла; засудження військовослужбовця  до  позбавлення  волі на строк понад шість місяців, крім умовного засудження; звільнення з військової служби за службовою невідповідністю у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту 
військовослужбовцем; подання відомостей, що не відповідають дійсності, але стали 
підставою для зарахування на облік; в інших випадках, передбачених законодавством.
Оскільки відповідачем не зазначено жодної передбаченої законодавством підстави для виключення позивача з квартирного обліку, рішення житлової комісії Херсонського загону від 07 листопада 2017 року в частині 5 протоколу № 5 про виключення з квартирного обліку капітана запасу ОСОБА_1 є незаконним та підлягає скасуванню.
Враховуючи наведене, колегія суддів вважає, що рішення суду у вказаній частині підлягає скасуванню з ухваленням нового судового рішення про задоволення даної позовної вимоги.
Керуючись ст.367, п.2 ч.1 ст.374, ч.1 ст. 376, ст. 382 ЦПК України, Херсонський апеляційний суд у складі колегії суддів судової палати з розгляду цивільних справ 
ПОСТАНОВИВ:
Апеляційну скаргу ОСОБА_1 задовольнити частково.
       Рішення Херсонського міського суду Херсонської області від 18 листопада 2020 року в частині відмови в задоволенні позовної вимоги про визнання незаконним та скасування рішення житлової комісії Херсонського загону від 07 листопада 2017 року в частині 5 протоколу № 5 про виключення з квартирного обліку капітана запасу ОСОБА_1 скасувати, ухвалити у вказаній частині нове судове рішення, яким дану позовну вимогу задовольнити.
       Визнати незаконним та скасувати рішення житлової комісії Херсонського загону від 07 листопада 2017 року в частині 5 протоколу № 5 про виключення з квартирного обліку капітана запасу ОСОБА_1 .
       В іншій частині рішення суду залишити без змін.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена безпосередньо до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складання повного судового рішення.

Повне судове рішення складено 18 березня 2021 року.

Головуючий І.В. Вейтас

Судді: О.А. Кузнєцова 

Г.В. Семиженко