ВОСЬМИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 лютого 2021 року	Львів	Справа № 607/4698/15-а пров. № А/857/1700/21	

Восьмий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:
судді-доповідача:                                                  Гінди О.М.,
суддів:                                                                      Качмара В.Я., Кушнерика М.П.,
за участю секретаря судових засідань –                     Михальської М.Р.,
розглянувши у судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Тернопільського окружного адміністративного суду від 12 листопада 2020 року (головуючий суддя: Мартиць О.І., місце ухвалення - м. Тернопіль, дата складення повного тексту рішення – 26.11.2020) у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Виконавчого комітету Тернопільської міської ради про скасування рішення, –

встановив:

ОСОБА_1 , 18.03.2015 звернулася з позовом до суду в якому просила скасувати рішення Виконавчого комітету Тернопільської міської ради «Про усунення порушень у сфері земельного законодавства та містобудування» від 04.03.2015 № 200 в частині демонтажу тимчасової споруди « ІНФОРМАЦІЯ_1 » фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 , що знаходиться у АДРЕСА_1 ).
Обґрунтовує позов тим, що 30.04.2009 Тернопільська міська рада прийняла рішення № 5/26/81 «Про затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею 0,0250 га для будівництва та обслуговування зупинки громадського транспорту « АДРЕСА_1 » з об`єктом торгівельно-побутового призначення суб`єкту підприємницької діяльності ОСОБА_1 ». Відповідно до вказаного рішення 31.07.2009 між позивачем та Тернопільською міською радою укладено договір оренди землі, який зареєстрований у Тернопільській регіональній філії державного підприємства «Центр державного земельного кадастру» 04.02.2010 за № 041066100029. Предметом цього договору є надання в строкове платне користування земельної ділянки несільськогосподарського призначення - землі житлової та громадської забудови, яка знаходиться у АДРЕСА_1 . Об`єктом оренди є земельна ділянка загальною площею 250,00 кв. м. Договір укладено терміном на п`ять років - з 30 квітня 2009 року по 30 квітня 2014 року. Після закінчення строку договору орендар має переважне право поновлення його на новий строк. Умовою використання зазначеної земельної ділянки відповідно пункту 15 договору було будівництво та обслуговування зупинки громадського транспорту «вул. Протасевича» з об`єктом торгівельно-побутового призначення. Позивачка неодноразово зверталася з заявами про продовження дії договору оренди, однак жодних рішень із цього приводу не прийнято. Виконавчий комітет Тернопільської міської ради прийняв рішення 19.11.2014 № 1185 «Про усунення порушень у сфері земельного законодавства та містобудування», відповідно до якого відповідач вирішив організувати та провести роботи по демонтажу тимчасових споруд, які влаштовані без документів, що посвідчують право користування землею. Рішенням Тернопільської міської ради 28.11.2014 № 6/53/152 позивачу відмовлено в наданні дозволу на розроблення технічної документації із землеустрою щодо встановлення меж земельної ділянки в натурі (на місцевості) площею 0,0250 га за адресою АДРЕСА_1 . 
Рішенням Тернопільського окружного адміністративного суду від 12 листопада 2020 року в задоволені позову відмовлено.
Із цим рішенням суду першої інстанції не погодилася позивачка та оскаржила в апеляційному порядку. Вважає його необґрунтованим, таким, що прийняте з порушенням норм матеріального та процесуального права, а тому просить скасувати рішення та прийняти нову постанову, якою позовні вимоги задовольнити.
Обґрунтовуючи апеляційні вимоги, посилається на аналогічні підстави викладені в позовній заяві.
Позивачкою, 18.02.2021 подано клопотання про відкладення розгляду справи, оскільки з 22.02.2021 по 14.03.2021 проходитиме реабілітаційний курс лікування.
Суд апеляційної інстанції відмовив у задоволенні цього клопотання, оскільки доказів на підтвердження обставин викладених в клопотанні не надано. Крім цього, участь позивачки в судовому засіданні обов`язковою не визнавалась, а відповідно до ч. 2 ст. 313 КАС України її неявка не перешкоджає апеляційному розгляду справи.
Сторони в судове засідання не з`явилися, хоча належним чином були повідомлені про його дату, час та місце.
У відповідності до ч. 4 ст. 229 і ч. 2 ст. 313 КАС України неявка сторін належним чином повідомлених про дату, час, місце розгляду справи не перешкоджає апеляційному розгляду справи і такий проведено у їх відсутності без фіксування судового засідання за допомогою звукозаписувального технічного засобу.
Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги, суд апеляційної інстанції вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволеною з таких мотивів.
Відмовляючи в задоволенні позовних вимог, суд першої інстанції виходив з того, що за відсутності рішення органу місцевого самоврядування про надання земельної ділянки у власність або в користування фізична особа не має права використовувати земельну ділянку комунальної форми власності, а тому розміщення позивачем тимчасової споруди на земельній ділянці відповідача може бути визнаним законним лише після прийняття відповідного рішення, оформлення правовстановлюючих документів, які є похідними від рішення, та державної реєстрації права.
Судом апеляційної інстанції встановлено, що рішенням Тернопільської міської ради від 30.04.2009 № 5/26/81 «Про затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею 0,0250 га для будівництва та обслуговування зупинки громадського транспорту «вул. Протасевича» з об`єктом торгівельно-побутового призначення за адресою: АДРЕСА_1 суб`єкту підприємницької діяльності ОСОБА_1 », позивачу затверджено проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею 0,0250 га, в тому числі за рахунок земель житлової та громадської забудови площею 0,0114 га за рахунок земель промисловості, транспорту, зв`язку, енергетики, оборони та іншого призначення площею 0,0136 га, для будівництва та обслуговування зупинки громадського транспорту «вул. Протасевича» з об`єктом торгівельно-побутового призначення за адресою: АДРЕСА_1 . (а. с. 13, 48 том 1)
Пунктом 4 зазначеного рішення визначено надати в оренду терміном на п`ять років суб`єкту підприємницької діяльності ОСОБА_1 земельну ділянку площею 0,0250 га для будівництва та обслуговування зупинки громадського транспорту «вул. Протасевича» з об`єктом торгівельно-побутового призначення за адресою: АДРЕСА_1 .
У відповідності до пункту 4 рішення Тернопільської міської ради від 30.04.2009 № 5/26/81 суб`єкту підприємницької діяльності ОСОБА_1 надано в оренду строком на 5 років земельну ділянку площею 0,0250 га для будівництва та обслуговування зупинки громадського транспорту « АДРЕСА_1 » з об`єктом торгівельно-побутового призначення за адресою: АДРЕСА_1 .
Між орендодавцем Тернопільською міської радою в особі заступника міського голови з питань містобудування та архітектури, регулювання земельних відносин ОСОБА_2 , та орендарем – суб`єктом підприємницької діяльності ОСОБА_1 , 31.07.2009 укладено договір оренди землі. (а. с. 8-12, 43-47 том 1)
Пунктом 1 договору передбачено, що орендодавець, на підставі рішення Тернопільської міської ради від 30 квітня 2009 року № 5/26/81 надає, а орендар приймає в строкове платне користування земельну ділянку несільськогосподарського призначення - землі житлової та громадської забудови, знаходиться в АДРЕСА_1 .
Відповідно до пункту 8 договір укладено терміном на п`ять років - з 30 квітня 2009 року по 30 квітня 2014 року. Після закінчення строку договору орендар має переважне право поновлення його на новий строк. У цьому разі орендар повинен не пізніше ніж за 60 днів до закінчення строку договору повідомити письмово орендодавця про намір продовжити його дію.
Згідно з пунктом 21 договору після припинення дії договору орендар повертає орендодавцеві земельну ділянку у стані, не гіршому порівняно з тим, у якому він одержав її в оренду.
Згідно з актом винесення зовнішніх меж земельної ділянки та актом прийому-передачі межових знаків на зберігання від 31 липня 2009 року, за погодженням з начальником управління ДКЗ у місті Тернополі З.Т. Дунець, з метою виконання рішення Тернопільської міської ради 26 сесії 5 скликання від 30 квітня 2009 року № 5/26/81, виконані роботи по винесенню в натурі зовнішніх меж земельної ділянки: «для будівництва та обслуговування зупинки громадського транспорту «вул. Протасевича» з об`єктом торгівельно-побутового призначення за адресою АДРЕСА_1 ». Площа земельної ділянки - 250 кв. м. (а. с. 17, 52 том 1)
Відповідно до акту прийому-передачі земельної ділянки за адресою АДРЕСА_1 від 19 листопада 2009 року проведено обстеження земельної ділянки площею 250,00 кв. м. за адресою АДРЕСА_1 . Земельна ділянка не забудована. Даним актом комісія констатувала факт передачі в оренду орендодавцем (Тернопільською міською радою) орендарю ( ОСОБА_1 ) земельної ділянки в оренду з 30 квітня 2009 року по 30 квітня 2014 року, для будівництва та обслуговування зупинки громадського транспорту "вул. Протасевича» з об`єктом торгівельно-побутового призначення. (а. с. 18, 53 том 1)
Інспекцією державного архітектурно-будівельного контролю у Тернопільській області, 13 вересня 2010 року надано СПД ФО ОСОБА_1 дозвіл на виконання будівельних робіт з будівництва зупинки громадського транспорту «вул. Протасевича» з об`єктом торгівельно-побутового призначення по АДРЕСА_1 . 
Строк дії дозволу - 01 червня 2011 року (а. с. 25, 60 том 1).
Відповідно до акта підсумкової перевірки відповідності збудованого об`єкта проектній документації, вимогам державних стандартів, будівельних норм і правил та готовності його до експлуатації від 02 березня 2011 року встановлено, що зазначений об`єкт відповідає цим вимогам та запропоновано видати сертифікат (а. с. 26, 61 том 1)
Інспекцією державного архітектурно-будівельного контролю у Тернопільській області, 03 березня 2011 року видано сертифікат відповідності № ТП 000553, яким засвідчино відповідність закінченого будівництвом об`єкта (окремого пускового комплексу) зупинки громадського транспорту «вул. Протасевича» з об`єктом торгівельно-побутового призначення за адресою АДРЕСА_1 проектній документації, вимогам державних стандартів, будівельних норм і правил. (а. с. 27, 62 том 1)
Згідно матеріалаів справи, ОСОБА_1 неодноразово 31.03.2014 і 24.07.2014 зверталася до Тернопільської міської ради з заявами про продовження дії договору оренди земельної ділянки та надання дозволу на складання (розроблення) технічної документації із землеустрою щодо встановлення меж земельної ділянки в натурі (на місцевості) площею 0,025 га за адресою АДРЕСА_1 для обслуговування зупинки громадського транспорту з об`єктом торгівельно-побутового призначення. (а. с. 20-23, 55, 57-59 том 1)
Рішенням Тернопільської міської ради від 28 листопада 2014 року № 6/53/152 «Про відмову в наданні дозволу на розроблення технічної документації із землеустрою щодо встановлення меж земельної ділянки в натурі (на місцевості) площею 0,0250 га за адресою АДРЕСА_1 ФО-П ОСОБА_1 » відмовлено позивачу в наданні дозволу на розроблення технічної документації із землеустрою щодо встановлення меж земельної ділянки в натурі (на місцевості) площею 0,0250 га для обслуговування зупинки громадського транспорту « АДРЕСА_1 » з об`єктом торгівельно-побутового призначення за адресою АДРЕСА_1 .
Згідно пункту 2 цього рішення припинено право користування фізичній особі-підприємцю ОСОБА_1 земельною ділянкою площею 0,0250 га за адресою АДРЕСА_1 . (а. с. 66 том 1).
Відповідно до рішення Тернопільської міської ради від 04 березня 2015 року № 200 «Про усунення порушень у сфері земельного законодавства та містобудування» вирішено: організувати та провести роботи з демонтажу тимчасової споруди об`єкту торгівельно-побутового призначення « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (підприємницьку діяльність здійснює ФО-П ОСОБА_1 , за адресою АДРЕСА_1 ) в 20-ти денний термін з дня прийняття рішення, повідомивши суб`єкта господарювання про можливість самостійного демонтажу тимчасової споруди в 10-дениий термін з дня прийняття рішення. (а. с. 33, 74, 105-106, 188 том 1).
Постановою Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області від 02.11.2016, яку залишено без змін ухвалою Львівського апеляційного адміністративного суду від 29.03.2017, у задоволенні позовних вимог відмовлено повністю.
Постановою Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду від 17.06.2020 постанову Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області від 02.11.2016 та ухвалу Львівського апеляційного адміністративного суду від 29.03.2017 у справі № 607/4698/15-а за позовом ОСОБА_1 до Виконавчого комітету Тернопільської міської ради про скасування рішення - скасовано, а справу направлено на новий судовий розгляд до суду першої інстанції.
Ухвалою Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області від 15.07.2020 адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до виконавчого комітету Тернопільської міської ради про скасування рішення передано на розгляд Тернопільському окружному адміністративному суду. 
З огляду на викладене, суд апеляційної інстанції вважає за необхідне зазначити наступне.
Відповідно пп. 1, 3 п. «б» ст. 31 Закону України «Про місцеве самоврядування» від 21.05.1997 № 280/97-ВР (далі Закон № 280/97-ВР), до відання виконавчих органів сільських, селищних, міських рад належать делеговані повноваження, зокрема, щодо надання (отримання, реєстрація) документів, що дають право на виконання підготовчих та будівельних робіт, здійснення державного архітектурно-будівельного контролю та прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об`єктів у випадках та відповідно до вимог, встановлених  Законом України  «Про регулювання містобудівної діяльності»;
Згідно з ч. ч. 2-4 ст. 28 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» № 3038-VI від 17.02.2011, тимчасовою спорудою торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності є одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту. 
Тимчасова споруда для здійснення підприємницької діяльності може мати закрите приміщення для тимчасового перебування людей (павільйон площею не більше 30 квадратних метрів по зовнішньому контуру) або не мати такого приміщення. Розміщення малих архітектурних форм здійснюється відповідно до  Закону України «Про благоустрій населених пунктів». 
Розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності здійснюється в порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування.
  На виконання вказаних норм, наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 № 244, який зареєстрований в Міністерстві юстиції України 22.11.2011 за №1330/20068 та набрав чинності 12.12.2011, затверджено Порядок розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності (далі Порядок № 244).
Пунктами 2.1 та 2.17 Порядку № 244 передбачено, що підставою для розміщення тимчасової споруди (надалі - ТС) є паспорт прив`язки (додаток 1). Строк дії паспорта прив`язки визначається органом з питань містобудування та архітектури виконавчого органу відповідної ради або районної державної адміністрації відповідно до генерального плану, плану зонування та детального плану територій та з урахуванням строків реалізації їх положень.
Натомість, пунктом 2.35 Порядку № 244 визначено, що документація щодо встановлення ТС, видана до набрання чинності цим Порядком, дійсна до закінчення її терміну дії.
Отже, суд апеляційної інстанції вважає, що незалежно від дати видачі позивачу дозвільної документації на встановлення нею об`єкта торгівельно-побутового призначення за адресою: АДРЕСА_1 (до моменту набрання чинності Порядком № 244 чи після набрання ним чинності) така документація зберігала свою дію до закінчення зазначеного у ній строку.
Пунктами 2.30, 2.31 Порядку № 244 встановлено, що в разі закінчення строку дії, анулювання паспорта прив`язки, самовільного встановлення ТС така ТС підлягає демонтажу. Розміщення ТС самовільно забороняється.
Таким чином, Порядком № 244 визначено перелік підстав для здійснення демонтажу тимчасової споруди, до яких належить, зокрема: закінчення строку дії паспорта прив`язки (чи іншої документації); анулювання строку дії паспорта прив`язки (чи іншої документації); самовільне встановлення тимчасової споруди.
  Суд апеляційної інстанції звертає увагу, що нормами Порядку № 244 під самовільним встановленням тимчасової споруди, розуміється розміщення останньої за відсутності для цього визначених Порядком підстав, а саме, паспорту прив`язки чи іншої документації, виданої до набрання чинності Порядком № 244.
Суд апеляційної інстанції зазначає, що норми Порядку № 244 були чинним станом на час прийняття відповідачем оспорюваного рішення «Про усунення порушень у сфері земельного законодавства та містобудування» від 04.03.2015 № 200 в частині демонтажу тимчасової споруди « ІНФОРМАЦІЯ_1 » фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 , що знаходиться у АДРЕСА_1 ).
Однак, суд апеляційної інстанції наголошує, що до набрання чинності Порядку № 244, позивачці видано сертифікат відповідності № ТП000553 від 03.03.2011, який засвідчує відповідність закінченого будівництвом об`єкта (окремого пускового комплексу) зупинки громадського транспорту «вул. Протасевича» з об`єктом торгівельно-побутового призначення за адресою АДРЕСА_1 , проектній документації, вимогам державних стандартів, будівельних норм і правил. Цей сертифікат виданий на підставі акта готовності об`єкта до експлуатації від 22.02.2011 та без строкового обмеження (а. с. 27, 62 том 1).
Враховуючи вищенаведене, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що видача позивачці сертифікату відповідності № ТП000553, мало місце 03.03.2011, тобто до набрання чинності Порядком № 244, доказів того що такий сертифікат є скасований або нечинний не надано, не здобуто таких і судом, отже вказаний документ щодо встановлення тимчасової споруди є дійсним, отже правових підстав для прийняття рішення Виконавчого комітету Тернопільської міської ради від 04.03.2015 № 200 про демонтаж тимчасової споруди « ІНФОРМАЦІЯ_1 » фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 , що знаходиться у АДРЕСА_1 ) є протиправним і таке підлягає скасуванню.
Згідно приписів ст. 139 КАС України підстав для стягнення судових витрат не має.
З огляду на викладене, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що суд першої інстанції відмовляючи в задоволенні позову, допустив невідповідність своїх висновків обставинам справи та неправильно застосував норми матеріального, що відповідно до приписів ст. 317 КАС України є підставою для скасування судового рішення та прийняття постанови про задоволення позову.
Керуючись ст. ст. 313, 317, 321, 322, 325, 328, КАС України, суд –

постановив:

апеляційну скаргу ОСОБА_1 задовольнити. 
Рішення Тернопільського окружного адміністративного суду від 12 листопада 2020 року у справі № 607/4698/15-а скасувати та прийняти нову постанову, якою позов задовольнити.
Скасувати рішення Виконавчого комітету Тернопільської міської ради № 200 від 04.03.2015 про усунення порушень у сфері земельного законодавства та містобудування в частині демонтажу тимчасової споруди « ІНФОРМАЦІЯ_1 » ФОП ОСОБА_1 , що знаходиться у АДРЕСА_1 ).
Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку, шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Головуючий суддя	 	О. М. Гінда 	
судді	 	В. Я. Качмар 	
 	 	М. П. Кушнерик  	
Повне судове рішення складено 05.03.2021.