Справа № 991/1198/21
Провадження1-кс/991/1227/21

У Х В А Л А 
іменем України

05 березня 2021 року                                                                         м.Київ 

Слідчий суддя Вищого антикорупційного суду ОСОБА_1 за участю 
секретаря судового засідання ОСОБА_2 ,
захисника адвоката ОСОБА_3 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні клопотання захисника ОСОБА_4 адвоката ОСОБА_3 про тимчасовий доступ до речей і документів у кримінальному провадженні № 42020000000001787 від 23.09.2020, 

ВСТАНОВИЛА:

1.До Вищого антикорупційного суду надійшло клопотання адвоката ОСОБА_3 в інтересах підозрюваного ОСОБА_4 про тимчасовий доступ до речей і документів, які перебувають у володінні ІНФОРМАЦІЯ_1 . 
1.1.В обґрунтування клопотання захисник зазначає, що детективами ІНФОРМАЦІЯ_2 здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні № 42020000000001787 від 23.09.2020 за підозрою ОСОБА_4 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 368 КК України. Захисник стверджує, що за версією сторони обвинувачення, ОСОБА_4 підозрюється в одержанні службовою особою, яка займає відповідальне становище, неправомірної вигоди у великому розмірі від ОСОБА_5 за прийняття ним відповідних рішень щодо надання дозволів на розроблення та затвердження детального плану території та у подальшому затвердження проекту землеустрою щодо зміни цільового призначення земельних ділянок із кадастровими номерами 7425589300:07:000:6353, 7425589300:07:000:6352 та 7425589300:07:000:6351. Захисник вказує, що державна реєстрація цих земельних ділянок здійснена районними відділами ІНФОРМАЦІЯ_1 , зокрема, земельна ділянка з кадастровим номером 7425589300:07:000:6351 зареєстрована на ОСОБА_6 . У зв`язку із наявністю суперечностей у показаннях цього свідка, а також інших власників – ОСОБА_7 та ОСОБА_8 , захисник зазначає про необхідність отримання відомостей щодо заяв про реєстрацію права власності на земельні ділянки.
1.2.Захисник стверджує, що такі відомості мають важливе значення для кримінального провадження, оскільки дозволять встановити чи на законних підставах була проведена державна реєстрація, хто безпосередньо звертався з такою заявою, а також дозволить спростувати чи підтвердити достовірність показань свідків ОСОБА_6 , ОСОБА_7 та ОСОБА_8 . Крім того, запитувані документи матимуть важливе значення для встановлення факту наявності чи відсутності ознак провокації.
1.3.Зазначає, що доступ до запитуваних документів неможливо отримати в інший спосіб, ніж шляхом тимчасового доступу до них, оскільки вони містять конфіденційну інформацію про особу. Стверджує, що запитувані документи перебувають у володінні ІНФОРМАЦІЯ_1 , оскільки державна реєстрація земельних ділянок здійснювалась структурними підрозділами вказаного управління. 
1.4.У зв`язку з цим захисник звертається з клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, які перебувають у володінні ІНФОРМАЦІЯ_1 , а саме копій заяв про державну реєстрацію земельних ділянок із кадастровими номерами 7425589300:07:000:6353, 7425589300:07:000:6352 та 7425589300:07:000:6351 з додатками. 
1.5.Також захисник просить слідчого суддю надати розпорядження посадовим особам ІНФОРМАЦІЯ_1 забезпечити тимчасовий доступ до документів захиснику підозрюваного адвокату ОСОБА_3 .

2.В судовому засіданні захисник клопотання підтримала, просила його задовольнити. Особа, у володінні якої знаходяться речі і документи, тимчасовий доступ до яких просить надати захисник, в судове засідання не з`явилась, що відповідно до ч. 4 ст. 163 КПК України не є перешкодою для розгляду клопотання.

3.Заслухавши учасників провадження, дослідивши матеріали клопотання, слідчий суддя дійшла таких висновків.
3.1.У відповідності до підпункту 5 ч. 2 ст. 131 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів є одним із заходів забезпечення кримінального провадження. Тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх, здійснити їх виїмку (ст. 159 КПК України). 
Сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування… із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів (ч. 1 ст. 160 КПК України). Відповідно до п. 19 ч. 1 ст. 3 КПК України стороною кримінального провадження з боку захисту є, зокрема, підозрюваний і його захисники. 
Відповідно до ст. 45 КПК України у кримінальному провадженні захисником є адвокат, який здійснює захист підозрюваного. Здійснюючи захист підозрюваного ОСОБА_4 , адвокат ОСОБА_3 є суб`єктом, який має право подавати клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів у встановленому КПК України порядку. 
Забезпечуючи підозрюваному право на захист (ст. 20 КПК України) та з огляду на принцип змагальності (ст. 22 КПК України), сторона захисту має рівні права зі стороною обвинувачення в питанні збирання доказів, подання клопотань, а також в реалізації процесуальних прав, передбачених КПК України. Суд, в свою чергу, зберігаючи об`єктивність та неупередженість, створює необхідні умови для реалізації сторонами їхніх процесуальних прав та виконання процесуальних обов`язків.
За таких умов клопотання сторони захисту адвоката ОСОБА_3 підлягає розгляду по суті слідчим суддею відповідно до вимог ст. 159-164 КПК України.
3.2.У відповідності до підпункту 5 ч. 2 ст. 131 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів є одним із заходів забезпечення кримінального провадження. Статтею 132 КПК України встановлені загальні правила застосування заходів забезпечення кримінального провадження - вони не допускаються, якщо слідчий, прокурор не доведе, що: 
-існує обґрунтована підозра щодо вчинення кримінального правопорушення такого ступеня тяжкості, що може бути підставою для застосування заходів забезпечення кримінального провадження;
-потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться в клопотанні слідчого, прокурора; 
-може бути виконане завдання, для виконання якого слідчий, прокурор звертається із клопотанням.
Разом з тим, у ч. 5, 6 ст. 163 КПК України зазначено, що слідчий суддя постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи: 
-перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; 
-самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні; 
-не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю або якщо сторона кримінального провадження доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.
Згідно з вимогами ч.2 ст.160 КПК України у клопотанні про тимчасовий доступ серед іншого має бути зазначено значення речей і документів для встановлення обставин у кримінальному провадженні. 
3.3.Із клопотання та доданих нього матеріалів вбачається, що досудове розслідування кримінального провадження № 42020000000001787 від 23.09.2020 здійснюється, за підозрою ОСОБА_4 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 368 КК України, а саме одержанні службовою особою, яка займає відповідальне становище, неправомірної вигоди у великому розмірі для себе за вчинення в інтересах третьої особи будь-якої дії з використанням наданого їй службового становища. 
3.4.Як свідчить витяг із ЄРДР від 23.02.2021, Голова ІНФОРМАЦІЯ_3 ОСОБА_4 04.11.2020 неподалік буд. АДРЕСА_1 одержав неправомірну вигоду в розмірі 10 тис. доларів США (згідно з офіційним курсом ІНФОРМАЦІЯ_4 – 286 тис. грн) за прийняття рішення про розроблення та затвердження детального плану території та у подальшому затвердження проекту землеустрою щодо зміни цільового призначення трьох земельних ділянок (кадастрові номери 7425589300:07:000:6353, 7425589300:07:000:6352 та 7425589300:07:000:6351).
3.5.В повідомленні про підозру від 05.11.2020 зазначено, що в ході досудового розслідування встановлені такі обставини: 
3.5.1.17.08.2020 Директор ПП « ОСОБА_9 » ОСОБА_5 , який діяв на підставі договору з ОСОБА_10 від 12.08.2020 «Про розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки» щодо розроблення детального плану та зміни цільового призначення земельних ділянок для ведення особистого селянського господарства, розташованих на території Хмільницької сільської ради Чернігівського району Чернігівської області, яким присвоєні кадастрові номери 7425589300:07:000:6353, 7425589300:07:000:6352, 7425589300:07:000:6351, перебуваючи у приміщенні службового кабінету голови ІНФОРМАЦІЯ_5 ОСОБА_4 , звернувся до останнього з питанням про отримання від нього як службової особи дозволів на розроблення та затвердження детального плату територій та у подальшому затвердження проекту землеустрою щодо зміни цільового призначення вказаних земельних ділянок.
3.5.2.Під час розмови з ОСОБА_5 , яка відбулася біля приміщення ІНФОРМАЦІЯ_5 , ОСОБА_4 повідомив, що для отримання від нього дозволів на розроблення та затвердження детального плану територій та затвердження проекту землеустрою щодо зміни цільового призначення вказаних земельних ділянок необхідно надати неправомірну вигоду в розмірі не менше ніж 5000 доларів США.
3.5.3.Надалі ОСОБА_5 22.10.2020 подав до ІНФОРМАЦІЯ_5 документи, необхідні для отримання дозволу на розроблення детального плану територій, на яких розташовуються земельні ділянки з кадастровими номерами: 7425589300:07:000:6353, 7425589300:07:000:6352, 7425589300:07:000:6351.
3.5.4.Згодом ОСОБА_4 , перебуваючи 29.10.2020 на території автозаправної станції за адресою: АДРЕСА_2 , в ході особистої розмови із ОСОБА_5 висловив прохання надати йому неправомірну вигоду у розмірі 10 000 доларів США за прийняття ним рішень у вигляді розпоряджень про надання дозволу на розроблення, затвердження детального плану територій та у подальшому затвердження проекту землеустрою щодо зміни цільового призначення земельних ділянок.
3.5.5. ОСОБА_4 під час зустрічі з ОСОБА_5 , яка відбулася 04.11.2020 о 14 год. 25 хв. в лісосмузі неподалік буд. АДРЕСА_1 , одержав від останнього неправомірну вигоду в розмірі 10 000 доларів США, що згідно з офіційним курсом Національного банку України дорівнювало 286 000 гривень, тобто відповідно до ч. 1 примітки до ст. 368 КК України становило великий розмір.
3.6.В обґрунтування значення заяв про державну реєстрацію земельних ділянок з додатками, про тимчасовий доступ до яких клопоче захисник, зазначено, що одна із земельних ділянок, про які йдеться в письмовому повідомленні про підозру (із кадастровим номером 7425589300:07:000:6351) на праві власності належала ОСОБА_6 . Його показання, надані під час допиту, не узгоджуються з іншими матеріалами справи. Це, зокрема, стосується особи, якій він видавав довіреність на оформлення вказаної земельної ділянки, оскільки в показаннях йдеться про домовленості із дружиною ОСОБА_11 Людмилою. Також захисник зазначає про неточності в датах оформлення земельної ділянки. За таких умов захисник стверджує, що тимчасовий доступ до запитуваних документів дозволить встановити, хто саме звертався до відділу ІНФОРМАЦІЯ_1 , і відповідно встановити осіб, які за версією сторони захисту, можуть бути причетними до провокації злочину.
3.7.Крім того, захисник зауважує, що 04.11.2020 неправомірна вигода надавалась ОСОБА_4 за прийняття ним рішення у вигляді розпоряджень про надання дозволу на розроблення, затвердження детального плану територій та у подальшому затвердження проекту землеустрою щодо зміни цільового призначення земельних ділянок із кадастровими номерами: 7425589300:07:000:6353, 7425589300:07:000:6352, 7425589300:07:000:6351. При цьому відповідно до Інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно від 25.01.2021 земельна ділянка з кадастровим номером 7425589300:07:000:6353 була відчужена без зміни її цільового призначення 27.11.2020, тобто через три тижні після факту фіксування кримінального правопорушення).
3.8.У практиці Європейського Суду з прав людини захист від провокації розглядається в світлі загального права на справедливий суд. Ключовим питанням тут є не сам факт використання таємних агентів, методів слідства або оперативно-розшукових заходів, а використання доказів, отриманих в такий спосіб.... При чому обов`язок довести, що провокації не було, за умови, що такі доводи не є абсолютно неймовірними, покладається на органи, що здійснюють розслідування. За відсутності таких доказів судові органи повинні досліджувати фактичні обставини справи і вжити необхідних заходів для виявлення істини, з тим щоб вирішити, чи мала місце провокація. У разі якщо вони прийдуть до того висновку, що провокація мала місце, вони зобов`язані зробити відповідні висновки відповідно до Конвенції... Разом з тим, національні влади і суди повинні принаймні взяти на себе зобов`язання ретельно дослідити питання про те ... чи мало місце підбурювання [з боку слідчих органів] на вчинення кримінально караного діяння, у зв`язку з цим вони повинні були встановити, зокрема, підстави проведення операції, ступінь участі поліції в скоєнні злочину і характер підбурювання або тиску проти заявника ... Заявник повинен мати можливість робити заяви по кожному з перерахованих аспектів (рішення у справі «Раманаускас проти Литви» (Ramanauskas v. Lithuania) від 05 лютого 2008 року, N 74420/01, п. 71).
3.9.За таких умов слідчий суддя погоджується з доводами захисника про те, що відомості про осіб, які фактично здійснювали державну реєстрацію земельних ділянок у світлі того, що неправомірна вигода могла надаватися не власниками цих земельних ділянок та без їх відома, про що свідчать відповідні протоколи допиту, документи, тимчасовий доступ до якої вона просить, у сукупності з іншими відомостями, мають значення для встановлення обставин у кримінальному провадженні № 42020000000001787. 
3.10.Слідчий суддя визнає обґрунтованим, що зазначені у клопотанні документи перебувають у володінні ІНФОРМАЦІЯ_1 , оскільки із витягів з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності вбачається, що державна реєстрацію цих земельних ділянок здійснювались структурними підрозділами управління. 
3.11.Клопотання в частині надання дозволу на вилучення документів в копіях узгоджується з приписами ч. 1 ст. 159 КПК України та визнається слідчим суддею обґрунтованим з огляду на заявлену адвокатом мету їх використання та неможливість іншим чином отримати такі документи. 
3.12.За допомогою тимчасового доступу до документів, вказаних в клопотанні захисника, може бути виконане завдання, для виконання якого останній звернувся із відповідним клопотанням, а саме забезпечення права на захист, повного та неупередженого розслідування та дієвості кримінального провадження з тим, щоб кожний, хто вчинив кримінальне правопорушення, був притягнутий до відповідальності в міру своєї вини, жоден невинуватий не був обвинувачений або засуджений. 
3.13.Втручання у права і свободи фізичних і юридичних осіб шляхом отримання чіткого переліку копій документів, не має ознак порушення прав, адже завдання кримінального провадження та забезпечення права на захист шляхом збирання доказів на даному етапі виправдовують такий ступінь втручання.
3.14.Документи, до яких проситься тимчасовий доступ, можуть містити таємницю, що охороняється законом. Однак захисник довів можливість використання як доказів відомостей, що в них містяться та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою таких документів. 

4.Водночас, клопотання захисника в частині надати розпорядження посадовим особам ІНФОРМАЦІЯ_1 надати (забезпечити) тимчасовий доступ документів захиснику не узгоджуються з вимогами ст. 163 КПК України та виходять за межі повноважень слідчого судді.

5.За таких обставин клопотання захисника про тимчасовий доступ до документів слід задовольнити частково з урахуванням обмежень, вказаних в п. 4 цієї ухвали. 

На підставі викладеного і керуючись ст. 2, 26, 45, 131, 132, 159 – 164, 309 КПК України, слідчий суддя

ПОСТАНОВИЛА:

1.Клопотання захисника  ОСОБА_4 адвоката  ОСОБА_3 про тимчасовий доступ до речей і документів у кримінальному провадженні № 42020000000001787 від 23.09.2020 задовольнити частково.
2.Надати захиснику ОСОБА_4 адвоката ОСОБА_3 дозвіл на тимчасовий доступ до речей та документів, що перебувають у володінні  ІНФОРМАЦІЯ_1 (адреса:  АДРЕСА_3 ), а саме:
-копії заяви про державну реєстрацію земельної ділянки, яку зареєстровано за кадастровим номером 7425589300:07:000:6351, з додатками; 
-копії заяви про державну реєстрацію земельної ділянки, яку зареєстровано за кадастровим номером 7425589300:07:000:6352, з додатками; 
-копії заяви про державну реєстрацію земельної ділянки, яку зареєстровано за кадастровим номером 7425589300:07:000:6353, з додатками,
з можливістю ознайомитись з ними та вилучити копії. 
3.Роз`яснити особі, у володінні якої перебувають речі і документи, що у разі невиконання ухвали про тимчасовий доступ до речей і документів слідчий суддя за клопотанням сторони кримінального провадження, якій надано право на доступ до речей і документів на підставі ухвали, має право постановити ухвалу про дозвіл на проведення обшуку згідно з положеннями КПК України з метою відшукання та вилучення зазначених речей і документів
4.Строк дії ухвали – один місяць з дня її постановлення (до 05.04.2021).
5.Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення та оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя                                                                          ОСОБА_1