П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

___________________________________________________________________________________

П О С Т А Н О В А
І М Е Н Е М  У К Р А Ї Н И

12 січня 2021 р.	м.Одеса	Справа № 420/6870/20	
Головуючий в 1 інстанції: Цховребова М.Г.
          
          П`ятий апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів: 
          головуючого судді:  Шляхтицького О.І.
          суддів: Семенюка Г.В. ,  Домусчі С.Д. 
          розглянувши в порядку письмового провадження в місті Одесі апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Одеського окружного адміністративного суду від 02 жовтня 2020 року по справі № 420/6870/20 за позовом ОСОБА_1 до Одеського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки, третя особа - Головного управління Пенсійного фонду України в Одеській області про визнання протиправними дій та зобов`язання вчинити певні дії,-

В С Т А Н О В И В:

Короткий зміст позовних вимог.

У липні 2020 року ОСОБА_1 звернувся до адміністративного суду з позовом до Одеського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки, Головного управління Пенсійного фонду України в Одеській області, в якому позивач просив:
- визнати протиправними дії відповідача щодо відмови позивачу оформити і надати нові довідки та щодо не проведення перерахунку посадового окладу та окладу за військовим званням з урахуванням розмірів посадового окладу та окладу за військовим званням, виходячи з 50 % розміру мінімальної заробітної плати, встановленого законом на 01.01.2018, на 01.01.2019, на 01.01.2020 та множенням на відповідні тарифні коефіцієнти, надбавки за вислугу років (50 %) відповідно до Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" від 09.04.92 N 2262-XII, постанови Кабінету Міністрів України "Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб" від 30.08.2017 N 704 та норми приміток Додатків 1-14 до неї, "Порядку проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб", затвердженого   постановою Кабінету Міністрів України від 13.02.2008 N 45;
- зобов`язати відповідача провести позивачу перерахунок посадового окладу та окладу за військовим званням з урахуванням розмірів посадового окладу та окладу за військовим званням, виходячи з 50 % розміру заробітної плати, встановленого законом на 01.01.2018, на 01.01.2019, на 01.01.2020 та множенням на відповідні тарифні коефіцієнти, надбавки за вислугу років (50 %) відповідно до Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" від 09.04.92 N 2262-XII, постанови Кабінету Міністрів України "Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб" від 30.08.2017 N 704 та норми приміток Додатків 1-14 до неї, "Порядку проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб", затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 13.02.2008 N 45 та надати нові довідки з оновленими даними до Головного управління Пенсійного фонду України в Одеській області   для перерахунку пенсії позивачу з врахуванням виплачених сум;
- зобов`язати відповідача оформити нові довідки позивачу станом на 01.01.2018, станом на 01.01.2019, станом на 01.01.2020, в які включити посадовий оклад, оклад за військовим званням та надбавки за вислугу років у застосуванням розрахунків, що проводяться шляхом множення розміру прожиткового мінімуму для працездатних осіб встановленого законом на 1 січня календарного року (але не менше 50 відсотків розміру мінімальної заробітної плати, встановленого законом на 1 календарного року), на відповідний тарифний коефіцієнт.
В обґрунтування позовних вимог зазначалось, що позивач є військовим пенсіонером та має статус ветерана війни - інваліда війни 2-ї групи. В грудні 2019 року позивачу стало відомо про те, що з 1 січня 2018 року суттєво змінився розмір пенсії військовослужбовцям Збройних Сил України, а також про те, що з 1 січня 2016 року вступив в силу   закон N 614-VIII "Про внесення змін до деяких законів України з питань пенсійного забезпечення", який захищає права пенсіонерів-військовослужбовців на перерахунок пенсій. Згідно змін, що набрали чинності, перерахунок пенсій, не проведений з вини органів Пенсійного фонду або державних органів, що видають відповідні довідки, провадиться з моменту виникнення права на нього без обмеження строку.
Суть справи полягає в тому, що наказом Міністра оборони України від 24.06.98 N 378 позивач був звільнений з військової служби в запас за скороченням. Наказом начальника штаба Південного оперативного командування позивач N 0131 від 26 червня 1998 року про виключення із списків особового складу штабу і управління позивач направлений на облік до Приморського РВК м. Одеси. Позивач отримує пенсію по інвалідності згідно п. "а" ст. 13 Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб". 04.04.2018 Одеським обласним військовим комісаріатом на ім`я позивача видано довідку N ЮО 102492 від 04.04.2018 про розмір грошового забезпечення за відповідною посадою "старший офіцер відділення бойової готовності оперативного відділу оперативного управління штабу Одеського військового округу" з урахуванням посадового окладу в сумі 5500,- грн., окладу за військовим званням (полковник) 1480,- грн., надбавки за вислугу років (50 %) 3 490,00 грн, що враховується для перерахування пенсії за нормами, чинними на 01.03.2018 за посадою старший офіцер відділення бойової готовності, оперативного відділу оперативного управління штабу Одеського військового округу. В довідці Одеського обласного військового комісаріату ЮО 102492 від 04.04.2018 до грошового забезпечення позивача включені: посадовий оклад, оклад за військовим званням, надбавка за вислугу років (50 %).
На підставі довідки Одеського обласного військового комісаріату ЮО 102492 від 04.04.2018 Головним управлінням ПФУ в Одеській області був зроблений перерахунок пенсії з 01.01.2018 згідно розрахунка від 05.04.2018 року із пенсійної справи ЮО 102492 (посадовий оклад 5500,- грн., оклад за військове звання1 480,00грн., процентна надбавка за вислугу років 50 %), перерахунок пенсії з 01.07.2018 року згідно розрахунка від 21.06.2018 року із пенсійної справи ЮО 102492 (посадовий оклад 5 500,00грн., оклад за військове звання1480,-грн., процентна надбавка за вислугу років 50 %), перерахунок пенсії з 01.07.2019 року згідно розрахунка від 03.06.2019 року із пенсійної справи ЮО 102492 (посадовий оклад 5500,- грн., оклад за військове звання1480,-грн., процентна надбавка за вислугу років 50 %).
З 01.01.2018, з 01.01.2019, з 01.01.2020 сталося неоднаразове збільшення соціальних стандартів, а саме: розміру мінімальної заробітної плати для працездатних осіб, що є безумовною підставою для перерахунку пенсії позивача, як колишнього військовослужбовця на підставі постанови Кабінету Міністрів України N 704 від 30 серпня 2017 року. Відповідач при визначенні розмірів посадового окладу, окладу за військовим званням, відсоткової надбавки за вислугу років за відповідною посадою протиправно застосував для розрахунку в довідці N ЮО 102492 від 04.04.2018 року прожитковий мінімум для працездатних осіб станом на 01.01.2018 року, якій складав 1762 грн., а не мінімальну заробітну плату - 3723 грн. Отже станом на 01.01.2018 року, 50 % МЗП буде складати 1 861,50 грн.
Рішенням Міністра Оборони України, доведеним до Одеського ОТКЦ та СП телеграмою від 14.01.2020 року N 248/291, з 1 січня 2020 року встановлено проводити виплату окладів за військовим званням, посадових окладів, надбавки за вислугу років, інших щомісячних та одноразових додаткових видів грошового забезпечення відповідно до вимог Постанови Кабінету Міністрів України від 30 серпня 2017 року N 704. (Телеграма передана засобами АСУ "Дніпро" від 14.01.2020 N 248/291 і її оригінал зберігається в діловодстві Одеського ОТЦК та СП).
З 29.12.2018 установа з назвою - ІНФОРМАЦІЯ_1 була переформована та перейменована у Одеський обласний територіальний центр комплектування та соціальної підтримки на підставі спеціальної директиви МОУ та ГШ ЗСУ від 28.11.2018 N 332/1/18дск "Про проведення додаткових організаційних заходів ЗС України в 2018 році" та директиви командувача військ Оперативного командування " ІНФОРМАЦІЯ_2 " від 01.12.2018 N 17дск "Про проведення додаткових організаційних заходів в військах оперативного командування "Південь" у 2018 та 2019 роках" та наказу військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_3 від 12.12.2018 N 517 "Про введення в дію штату Одеського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки N 43/056". Таким чином Одеський обласний військовий комісаріат вибув із відносин щодо яких виник спір в процесі судового провадження по заданим позовом і його процесуальним правонаступником у справі є відповідач - Одеський обласний територіальний центр комплектування та соціальної підтримки. Усі дії, вчинені в адміністративному процесі до вступу правонаступника, обов`язкові для нього в такій самій мірі, у якій вони були б обов`язкові для особи, яку він замінив.
11.01.2020 позивач подав відповідачеві письмове звернення з метою усунення порушення щодо обрахунку посадового окладу та окладу за військовим званням з 01.01.2018, з 01.01.2019, з 01.01.2020 для перерахунку пенсії і зобов`язання провести перерахунок посадового окладу та окладу за військовим званням з 01.01.2018, з 01.01.2019, 01.01.2020 виходячи з 50 % розміру мінімальної заробітної плати, встановленого законом на 01.01.2018, на 01.01.2019, на 01.01.2020 та множенням на відповідні тарифні коефіцієнти, надбавки за вислугу років (50 %) відповідно до   Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" від 09.04.92 N 2262-XII, постанови Кабінету Міністрів України "Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб" від 30.08.2017 N 704 та норми приміток Додатків 1-14 до неї, "Порядку проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб", затвердженого   постановою Кабінету Міністрів України від 13.02.2008 N 45 та надати нові довідки з оновленими даними до Головного управління Пенсійного фонду України в Одеській області для перерахунку пенсії позивача з врахуванням виплачених сум.
27.01.2020 відповідач розглянув заяву позивача і дав відповідь вих. N 397 від 27.01.2020 про відмову в надані нових довідок про розмір грошового забезпечення станом на 01.01.2018, 01.01.2019, 01.01.2020 та пропонував звернутися з цим питанням до командувача оперативного командування " ІНФОРМАЦІЯ_2 ", або в разі незгоди з цим рішенням оскаржити в судовому порядку у відповідності до чинного законодавства.
Наказом Міністра оборони України від 24.06.98 N 378 звільнений з військової служби в запас за скороченням. Позивачу призначена з 26 червня 1998 року та виплачується в подальшому пенсія за вислугу років по інвалідності відповідно до Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб". На виконання постанови Кабінету Міністрів України від 21.02.2018 N 103 "Про перерахунок пенсій особам, які звільнені з військової служби, та деяким іншим категоріям осіб" Головного управління Пенсійного фонду України в Одеській області 31.03.2018 проведено перерахунок пенсії позивача та здійснено виплату перерахованої пенсії з 01.01.2018 Одеським обласним військовим комісаріатом на ім`я позивача видано довідку N ЮО 102492 від 04.04.2018 про розмір грошового забезпечення за відповідною посадою "старший офіцер відділення бойової готовності оперативного відділу оперативного управління штабу Одеського військового округу" з урахуванням посадового окладу в сумі 5 500,00 грн, окладу за військовим званням (полковник) 1 480,00 грн, надбавки за вислугу років (50 %) 3 490,00 грн, що враховується для перерахування пенсії за нормами, чинними на 01.03.2018 за посадою старший офіцер відділення бойової готовності, оперативного відділу оперативного управління штабу Одеського військового округу.
З 01.01.2018, з 01.01.2019 та з 01.01.2020 сталося збільшення соціальних стандартів, а саме: розміру мінімальної заробітної плати для працездатних осіб, що є безумовною підставою для перерахунку пенсії заявника, як колишнього військовослужбовця на підставі постанови Кабінету Міністрів України N 704 від 30 серпня 2017 року. Таким чином пенсіонери, пенсії яким призначені згідно із Законом України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" мають право на перерахунок їх пенсії із врахуванням вищевказаних видів грошового забезпечення після оформлення та надання до Головного управління Пенсійного фонду України в Одеській області нової довідки про розмір грошового забезпечення, до складу якої входить посадовий оклад і оклад за військовим званням з 01.010.2018, з 01.01.2019, з 01.01.2020 в підвищеному розмірі з урахуванням зміни розміру мінімальної заробітної плати для працездатних осіб.
Постановою Кабінету Міністрів України "Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб" від 30.08.2017 року N 704   встановлено тарифну сітку розрядів і коефіцієнтів посадових окладів військовослужбовців з числа осіб рядового, сержантського і старшинського складу, офіцерського складу (крім військовослужбовців строкової військової служби), осіб рядового і начальницького складу. Пунктом 4 Постанови N 704 попередньої редакції було передбачено, що розміри посадових окладів, окладів за військовими (спеціальними) званнями військовослужбовців, осіб рядового та начальницького складу визначалися шляхом множення розміру прожиткового мінімуму для працездатних осіб, встановленого законом на 1 січня календарного року (але не менше 50 відсотків розміру мінімальної заробітної плати, встановленого законом на 1 січня календарного року), на відповідний тарифний коефіцієнт згідно з Додатками 1, 12, 13, 14.
В лютому 2018 року постановою Кабінету Міністрів України від 21.02.2018  N 103 "Про перерахунок пенсій особам, які звільнені з військової служби, та деяким іншим категоріям осіб" до постанови Кабінету Міністрів України від 30.08.2017 N 704були внесені зміни, внаслідок яких пункт 4 Постанови N 704 було викладено у новій редакції, а саме: " 4.Установити, що розміри посадових окладів, окладів за військовими (спеціальними) званнями військовослужбовців, осіб рядового та начальницького складу визначаються шляхом множення розміру прожиткового мінімуму для працездатних осіб, встановленого законом на 1 січня 2018 року, на відповідний тарифний коефіцієнт згідно з Додатками 1, 12, 13 і 14.".
Згідно із Приміткою 1 Додатку 1 до вказаної постанови Кабінету Міністрів України, посадові оклади за розрядами тарифної сітки визначаються шляхом множення розміру прожиткового мінімуму для працездатних осіб встановленого законом на 1 січня календарного року (але не менше 50 відсотків розміру мінімальної заробітної плати, встановленого законом на 1 календарного року), на відповідний тарифний коефіцієнт та відповідно до примітки до Додатку 14 також передбачено що, оклади за військовим (спеціальним) званням визначаються шляхом множення розміру прожиткового мінімуму для працездатних осіб, встановленого законом на 1 січня календарного року (але не менше 50 відсотків розміру мінімальної заробітної плати, встановленого законом на 1 січня календарного року), на відповідний тарифний коефіцієнт.
У відповідності до Додатку 1 Постанови Кабінету Міністрів України N 704 тарифний коефіцієнт для розрахунку посадового окладу позивача визначений у розмірі 3,12 за 27 тарифним розрядом. Згідно Додатку 14 за військовим званням "полковник" передбачено тарифний коефіцієнт 0,84. Отже, в обох випадках визначено, що розрахунки проводяться шляхом множення розміру прожиткового мінімуму для працездатних осіб встановленого законом на 1 січня календарного року (але не менше 50 відсотків розміру мінімальної заробітної плати, встановленого законом на 1 січня календарного року), на відповідний тарифний коефіцієнт. Станом на 01.01.2018 прожитковий мінімум для працездатних осіб складав 1   762,00 грн, а мінімальна заробітна плата – 3   723,00 грн. Отже, 50 % МЗП буде складати 1861,50 грн. Станом на 01.01.2019 року прожитковий мінімум для працездатних осіб складав 1   921,00 грн, а мінімальна заробітна плата – 4   173,00 грн. Отже, 50 % МЗП буде складати 2 086,50 грн. Станом на 01.01.2020 прожитковий мінімум для працездатних осіб складав 2 102,00 грн, а мінімальна заробітна плата – 4   723,00 грн. Отже, 50 % МЗП буде складати 2 361,50 грн.
Вихідний показник, який повинен братися для перерахунку показників значень для визначення розміру окладу за посадою та військовим званням: з 01.01.2018 повинен бути 1 861,50 грн, з 01.01.2019 повинен бути 2 086,50 грн, з 01.01.2020 повинен бути 2 361, 50 грн. Крім того, неправильне визначення розміру посадового окладу позивачу та окладу за військовим званням, призвело і до неправильного визначення розміру надбавки за вислугу років, оскільки остання встановлюється у відсотковому значенні до посадового окладу з урахуванням окладу за військовим (спеціальним) званням (Додаток 16 до постанови N 704);
Доводи позивача про те, що відповідачем з 01.01.2018 вихідний показник повинен братися для визначення розміру окладу за посадою та військовим званням від мінімальної заробітної плати (МЗП) аргументовані відповідними розрахунками позивача в позові і посиланням на законодавство і нормативно-правові акти.
Відповідачем, при виготовленні довідки N ЮО 102492 від 04.04.2018 та визначенні в довідці розмірів посадового окладу, окладу за військовим званням, відсоткової надбавки за вислугу років за відповідною посадою протиправно застосований для розрахунку прожитковий мінімум для працездатних осіб станом на 01.01.2018, якій складав 1   762,00 грн, а не мінімальна заробітна плата – 3   723,00 грн, 50 % МЗП якої буде складати 1 861,50 грн.
У рішеннях Конституційний Суд України вказав, що необхідність додаткових гарантій соціальної захищеності цієї категорії громадян як під час проходження служби, так і після її закінчення зумовлена насамперед тим, що служба у Збройних Силах України, інших військових формуваннях та правоохоронних органах держави пов`язана з ризиком для життя і здоров`я, підвищеними вимогами до дисципліни, професійної придатності, фахових, фізичних, вольових та інших якостей. Це повинно компенсуватися наявністю підвищених гарантій соціальної захищеності, тобто комплексу організаційно-правових економічних заходів, спрямованих на забезпечення добробуту саме цієї категорії громадян як під час проходження служби, так і після її закінчення. Виходячи із висловленого у рішеннях Конституційного Суду України розуміння сутності соціальних гарантій не може бути звужено шляхом внесення змін до законодавства. Зазначені висновки узгоджуються з правовою позицією Верховного Суду України, викладеною у постанові від 10.02.2015 у справі N 21-630а14. Враховуючи викладене, позивач вважає, що при перерахунку пенсії відповідач повинен був застосувати норми Закону N 2262-XII та Порядку N 45, що діяли на час первинного призначення позивачу пенсії.
Позивач просив Одеський окружний адміністративний суд врахувати правові висновки, викладені в Постанові Восьмого апеляційного адміністративного суду від 19.12.2019 по справі N 857/11413/19, оскільки даний позов містить аналогічні правовідносини та аналогічні позовні вимоги. Відтак, до правовідносин за даним позовом слід застосовувати правову позицію по справі N 857/11413/19. Аналогічна правова позиція викладена в   постанові Шостого апеляційного адміністративного суду N 826/6453/18 від 29.01.2020.
Відповідач проти задоволення позову заперечував, надав до суду першої інстанції відзив, у якому зазначило, оскільки з набуттям чинності постанови Кабінету Міністрів України від 21.02.2018 N 103 "Про перерахунок пенсій особам, які звільнені з військової служби, та деяким іншим категоріям осіб", відповідними державними установами було розпочато роботу з перерахунку пенсій, в тому числі пенсій осіб, звільнених з військової служби, пенсії яким призначені згідно умов Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" від 09.04.92 N 2262-XII. Так, згідно п. 1 постанови Кабінету Міністрів України від 21.02.2018 N 103, Кабінет Міністрів України прийняв рішення перерахувати пенсії, призначені згідно із Законом України "Пре пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" до 1 березня 2018 року (крім пенсій, призначених згідно із Законом особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ (міліції) та поліцейським), з урахуванням розміру окладу за посадою, і військовим (спеціальним) званням, відсоткової надбавки за вислугу років за відповідною або аналогічною посадою, яку особа займала на дату звільнення із служби (на дату відрядження або до органів державної влади, органів місцевого самоврядування або до сформованих ними органів, на підприємства, в установи, організації, вищі навчальні заклади), що були визначені станом на 1 березня 2018 року відповідно до   постанови Кабінету Міністрів України від 30.08.2017 N 704 "Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб". Таким чином вбачається, що Кабінет Міністрів України визначив, що проведення перерахунку пенсій, призначених згідно   Закону N 2262-XII, повинно бути здійснено з 1 січня 2018 року з урахуванням виключно розміру окладу за посадою, військовим (спеціальним) званням, відсоткової надбавки за вислугу років, що визначені станом на 1 березня 2018 року.
Згідно п. 4   постанови Кабінету Міністрів України від 30.08.2017 року N 704, в редакції   Постанови Кабінету Міністрів України N 103 від 21.02.2018, розміри посадових оладів, окладів за військовими (спеціальними) званнями військовослужбовців; осіб рядового та начальницького складу визначаються шляхом множення розміру "прожиткового мінімуму для працездатних осіб, встановленого законом на 1 січня 2018 року, на відповідний тарифний коефіцієнт згідно з додатками 1,12,13 і 14.
На час проведення перерахунку, а також під час підготовки та направлення Одеським обласним військовим комісаріатом відповідної довідки про розмір грошового забезпечення, що враховується для перерахунку пенсії, визначення відповідного розміру посадового окладу повинно було бути здійснено виключно шляхом множення розміру прожиткового мінімуму для працездатних осіб, встановленого законом на 1 січня 2018 року на відповідний тарифний коефіцієнт. Таким чином, вбачається, що посилання позивача на необхідність застосування п. 4   постанови Кабінету Міністрів України від 30.08.2017 N 704, в редакції, яка передбачала визначення відповідного розміру посадового окладу повинно шляхом множення 50 відсотків розміру мінімальної заробітної плати, встановленого законом на 1 січня календарного року, на відповідний тарифний коефіцієнт є неспроможними та безпідставними, оскільки на дату підготовки Одеським обласним військовим комісаріатом спірної довідки діяла інша (нова) редакція п. 4   постанови Кабінету Міністрів України від 30.08.2017 N 704, яка була запроваджена п. 3 "Змін, що вносяться до постанов Кабінету Міністрів України", затверджених   постановою Кабінету Міністрів України N 103 від 21.02.2018.
Постанова Кабінету Міністрів України N 103 від 21.02.2018   набрала законної сили 24.02.2018. Ця постанова була належним чином опублікована у газеті Урядовий кур`єр від 24.02.2018 N 39, а також у Офіційному віснику України від 13.03.2018 N 20, у зв`язку з чим, позивач знав та повинен був знати про зміни, які були внесені цією   постановою   до п. 4   постанови Кабінету Міністрів України від 30.08.2017 N 704.
У даному випадку не можуть бути застосовані рекомендації викладені у примітках, до додатків, на які посилається позивач у своєму позові, оскільки ці примітки суперечать порядку, визначеному у п. 4 Дії Одеського обласного військового комісаріату, та в подальшому Одеського обласного ТЦК та СП були вчинені у відповідності до вимог чинного законодавства України, жодних неправомірних дій чи бездіяльності допущено не було, доводи позивача ґрунтуються на невірному та помилковому застосуванні норм матеріального права, ґрунтуються на нормах, які втратили чинність та суперечать вимогам чинного законодавства України, у зв`язку з чим позов у цій справі задоволенню не підлягає.

Короткий зміст рішення суду першої інстанції.

Одеський окружний адміністративний суд рішенням від 02 жовтня 2020 року у задоволенні позову ОСОБА_1 відмовив.

Короткий зміст вимог апеляційної скарги.

Не погоджуючись з даним рішенням суду, ОСОБА_1 подав апеляційну скаргу.
В апеляційній скарзі зазначено, що рішення судом першої інстанції ухвалене з порушенням норм процесуального права, а саме не досконало проаналізовано доводи сторін та надані ними докази, тому просить рішення суду першої інстанції скасувати та прийняти по справі нову постанову, якою відмовити в задоволенні позовних вимог.
Апелянт, мотивуючи власну правову позицію, акцентує на таких обставинах і причинах незаконності і необґрунтованості оскаржуваного судового рішення:
- суд першої інстанції не врахував висновки Верховного Суду в постанові № 160/8324/19 від 17.12.2019 та у постанові № 826/3858/18 від 12.11.2019;
- судом першої інстанції проігноровано той факт, що при визначенні посадового окладу відповідач повинен був керуватися положеннями примітки 1 Додатку 1 та примітки до Додатку 14 та проводити розрахунки шляхом множення розміру прожиткового мінімуму для працездатних осіб, встановленого законом станом на 01 січня календарного року (але не менше ніж 50 відсотків розміру мінімальної заробітної плати, встановленого законом на 1 січня календарного року) на відповідний тарифний коефіцієнт.

Розглянувши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, заслухавши суддю-доповідача, перевіривши законність і обґрунтованість судового рішення в межах позовних вимог і доводів апеляційної скарги, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню.

Обставини справи.

Суд першої інстанції встановив, що 4 квітня 2018 року Одеським обласним військовим комісаріатом позивачу видано довідку N ЮО102492 (а. с. 9) про розмір грошового забезпечення, що враховується для перерахунку пенсій, у поряду, визначеному рішенням Кабінету Міністрів України про те, що відповідно до   постанови Кабінету Міністрів України від 21.02.2018 N 103 розмір посадового окладу, окладу за військовим званням, відсоткової надбавки за вислугу років за відповідною посадою, за нормами, чинними на 01.03.2018, за посадою старшого офіцера відділення бойової готовності оперативного відділу оперативного управління штабу ОДЕСВО, становить:
- посадовий оклад 5 500,00 грн
- оклад за військовим званням (полковник) 1 480,00 грн
- надбавка за вислугу років (50 %) 3 490,00 грн
Усього 10 470,00 грн.
11.01.2020 позивач звернувся до відповідача з заявою (а. с. 13-14), в якій просив оформити та надати ГУ ПФУ в Одеській області нові довідки про розмір грошового забезпечення, до складу якої включити за військовим званням (ОВЗ) з 01.01.2018 року в підвищеному розмірі: 1 563,66 грн. з 01.01.2019 в підвищеному розмірі: 1 752,66 грн, з 01.01.2020 в підвищеному розмірі: 1 983,66 грн, посадового оклад (ПО) з 01.01.2018 в підвищеному розмірі: 5 807,88 грн з 01.01.2019 в підвищеному розмірі: 6 509,88 грн, з 01.01.2020 в підвищеному розмірі: 7 367,88 грн.
Листом від 27.01.2020 N 597 (а. с. 15), відповідач повідомив позивача про наступне:
- частиною 4 статті 63 Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" встановлено, що усі призначені за цим Законом пенсії підлягають перерахунку, у зв`язку з підвищенням грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на пенсію за цим Законом, на умовах, у порядку та розмірах, передбачених Кабінетом Міністрів України;
- порядок проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб", затверджено постановою Кабінету Міністрів України від 13.02.2008 N 45 "Про затвердження Порядку проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб";
- пунктом 2 зазначеного Порядку визначено, що Пенсійний фонд України після прийняття Кабінетом Міністрів України рішення щодо перерахунку пенсій та отримання відповідного повідомлення від Мінсоцполітики повідомляє своїм головним управлінням в Автономній Республіці Крим, областях, мм. Києві та Севастополі про підстави для проведення перерахунку пенсій та про необхідність підготовки списків осіб, пенсії яких підлягають перерахунку, та надсилає відповідну інформацію Міноборони, МВС, Національній поліції, Мін`юсту, Мінінфраструктури, СБУ, Службі зовнішньої розвідки, ДФС, Управлінню, державної охорони, Адміністрації Держспецзв`язку, Адміністрації Держприкордонслужби, ДСНС, Службі судової охорони;
- Головні управління Пенсійного фонду України у десятиденний строк з моменту надходження зазначеного повідомлення складають списки за формою згідно з додатком 1 та подають їх органам, які уповноважені рішеннями керівників державних органів видавати довідки про розмір грошового забезпечення для перерахунку пенсії;
- відповідно до п. 3 цього Порядку на підставі списків уповноважені органи готують довідки про розмір грошового забезпечення, що враховується для перерахунку пенсій, для кожної особи, зазначеної в списку, за формою згідно з додатками 2 (далі - довідки) та у місячний строк подають їх головним управлінням Пенсійного фонду України;
- таким чином, обов`язковою сукупністю підстав для підготовки та надання довідки про розмір грошового забезпечення для перерахунку пенсії є:
- прийняття рішення Кабінетом Міністрів України про зміну розміру хоча б одного з видів грошового забезпечення для відповідних категорій військовослужбовців;
- надходження до Одеського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки від   Головного управління Пенсійного фонду України в Одеській області відповідного Списку осіб, пенсії яких підлягають перерахунку;
- наявність особи у зазначеному списку;
- після 5 березня 2019 року та по теперішній час Списку осіб, пенсії яких підлягають перерахунку з прізвищем позивача, від Головного управління: Пенсійного фонду України в Одеській області до Одеського ОТЦК та СП не надходило;
- на сьогоднішній день Одеський обласний територіальний центр комплектування та соціальної підтримки не має правових підстав скласти та направити до Головного управління Пенсійного фонду України у Одеській області нову довідку про розмір грошового забезпечення, що враховується для перерахунку пенсії позивача.
Не погоджуючись з діями відповідача щодо відмови позивачу оформити і надати нові довідки та щодо не проведення перерахунку посадового окладу та окладу за військовим званням з урахуванням розмірів посадового окладу та окладу за військовим званням, виходячи з 50 % розміру мінімальної заробітної плати, встановленого законом на 01.01.2018, на 01.01.2019, на 01.01.2020 та множенням на відповідні тарифні коефіцієнти, надбавки за вислугу років (50 %) відповідно до Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" від 09.04.92 N 2262-XII, постанови Кабінету Міністрів України "Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб" від 30.08.2017 N 704 та норми приміток Додатків 1-14 до неї, "Порядку проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб", затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 13.02.2008 N 45, позивач звернувся до суду із вищенаведеними позовними вимогами.
Вказані обставини сторонами не заперечуються, а отже є встановленими.

Висновок суду першої інстанції.

Відмовляючи в задоволенні позовних вимог суд першої інстанції виходив з того, що Додатки 1 і 14 до Постанови № 704 затверджені 30.08.2017, а пункт 4 цієї ж постанови змінено 21.02.2018 на підставі Постанови Кабінету Міністрів України № 103, а відтак, застосуванню в даному випадку підлягають положення саме пункту 4 Постанови № 704.
Колегія суддів вважає ці висновки суду першої інстанції правильними і такими, що відповідають вимогам статей 2, 6, 8, 9, 73, 74, 75, 76, 77, 78 КАС України, Закону України ""Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей", Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб".

Джерела права й акти їх застосування та оцінка суду.

Згідно приписів статті 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Згідно із статтею 46 Конституції України громадяни мають право на соціальний захист, що включає право на забезпечення їх у разі повної, часткової або тимчасової втрати працездатності, втрати годувальника, безробіття з незалежних від них обставин, а також у старості та в інших випадках, передбачених законом. Це право гарантується загальнообов`язковим державним соціальним страхуванням за рахунок страхових внесків громадян, підприємств установ і організацій, а також бюджетних та інших джерел соціального забезпечення, створенням мережі державних, комунальних приватних закладів для догляду непрацездатними.
Відповідно до частини четвертої статті 63 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» ( далі - Закону № 2262) усі призначені за цим Законом пенсії підлягають перерахунку у зв`язку з підвищенням грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на пенсію за цим Законом, на умовах, у порядку та розмірах, передбачених Кабінетом Міністрів України. У разі якщо внаслідок перерахунку пенсій, передбаченого цією частиною, розміри пенсій звільненим із служби військовослужбовцям, особам, які мають право на пенсію за цим Законом, є нижчими, зберігаються розміри раніше призначених пенсій.
Так, згідно з пунктом 5 Порядку проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб», затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України № 45 від 13.02.2008 (далі - Постанова № 45) під час перерахунку пенсій використовуються такі види грошового забезпечення, як посадовий оклад, оклад за військовим (спеціальним) званням та відсоткова надбавка за вислугу років на момент виникнення права на перерахунок пенсії за відповідною або аналогічною посадою та військовим (спеціальним) званням.
Положеннями статті 9 Закону України "Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей" передбачено, що держава гарантує військовослужбовцям достатнє матеріальне, грошове та інші види забезпечення в обсязі, що відповідає умовам військової служби, стимулює закріплення кваліфікованих військових кадрів.
До складу грошового забезпечення входять: посадовий оклад, оклад за військовим званням; щомісячні додаткові види грошового забезпечення (підвищення посадового окладу, надбавки, доплати, винагороди, які мають постійний характер, премія); одноразові додаткові види грошового забезпечення.
Грошове забезпечення визначається залежно від посади, військового звання, тривалості, інтенсивності та умов військової служби, кваліфікації, наукового ступеня і вченого звання військовослужбовця.
Грошове забезпечення виплачується у розмірах, що встановлюються Кабінетом Міністрів України, та повинно забезпечувати достатні матеріальні умови для комплектування Збройних Сил України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань та правоохоронних органів кваліфікованим особовим складом, враховувати характер, умови служби, стимулювати досягнення високих результатів у службовій діяльності.
Тарифну сітку розрядів і коефіцієнтів посадових окладів військовослужбовців з числа осіб рядового, сержантського і старшинського складу, офіцерського складу (крім військовослужбовців строкової військової служби), осіб рядового і начальницького складу встановлено постановою Кабінету Міністрів України "Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб" від 30.08.2017 за № 704 (надалі - Постанова № 704).
За приписами Правил підготовки проектів актів Кабінету Міністрів України, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 06.09.2005 за № 870, структурно постанови Кабінету Міністрів України складають такі елементи, як назва, вступна і постановляюча частина, додатки (у разі потреби), підпис і реквізити: порядковий реєстраційний номер, місце і дата прийняття. Постановляюча частина постанови містить: нормативні положення; конкретні доручення суб`єктам суспільних відносин у відповідній сфері; умови та порядок дії інших постанов (окремих норм); посилання на додатки (у разі їх наявності).
Аналізуючи вищевикладене, колегія суддів зазначає, що суб`єкт владних повноважень, який відповідно до приписів частини 2 статті 19 Конституції України зобов`язаний діяти лише на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені законами України, повинен керуватися саме постановляючей частиною постанов Кабінету Міністрів України, а не її додатками.
Як вбачається зі складової елементів структури Постанови № 704, пунктом 1 її постановляючої частини затверджені нормативні акти, зокрема тарифна сітка розрядів і коефіцієнтів посадових окладів військовослужбовців з числа осіб рядового, сержантського і старшинського складу, офіцерського складу (крім військовослужбовців строкової військової служби), осіб рядового і начальницького складу (Додаток 1), схема тарифних коефіцієнтів за військовим (спеціальним) званням військовослужбовців (крім військовослужбовців строкової військової служби), осіб рядового і начальницького складу (Додаток 14).
У пункті 4 постановлючої частини Постанови № 704, у якій містяться нормативні положення, наведений порядок визначення розмірів посадових окладів, окладів за військовими (спеціальними) званнями військовослужбовців, осіб рядового та начальницького складу.
Відповідно до норми пункту 4 Постанови № 704, на час прийняття цієї постанови передбачалося, що розміри посадових окладів, окладів за військовими (спеціальними) званнями військовослужбовців, осіб рядового та начальницького складу визначаються шляхом множення розміру прожиткового мінімуму для працездатних осіб, встановленого законом на 1 січня календарного року (але не менше 50 відсотків розміру мінімальної заробітної плати, встановленого законом на 1 січня календарного року), на відповідний тарифний коефіцієнт згідно з додатками 1, 12, 13, 14.
Додатки 1 та 14 до Постанови № 704, в яких у вигляді таблиці зазначені відповідні тарифні коефіцієнти, мають примітки пояснюючого характеру. Зокрема, у цих примітках наведена інформація щодо арифметичної дії (множення), яка застосовується при обчисленні розмірів посадових окладів та окладів за військовим (спеціальним) званням, в залежності від відповідних тарифних коефіцієнтів, та наведені правила округлення розрахунків. У цих примітках норми права не містяться.
Постановою Кабінету Міністрів України № 103 до пункту 4 Постанови № 704 внесено зміни, якими встановлено залежність розмірів посадового окладу і окладу за військовим (спеціальним) званням від прожиткового мінімуму для працездатних осіб, визначеного законом на 01.01.2018, та вилучено умову, що такий розрахунок повинен проводиться виходячи із 50% розміру мінімальної зарплати, встановленого законом на 1 січня календарного року.
Проте, зміст приміток до Додатків 1 та 14 до Постанови № 704 не був приведений у відповідність з нормою пункту 4 цієї ж постанови.
Апеляційний суд акцентує на тому, що пунктом 3 розділу II "Прикінцеві та перехідні положення" Закону  України "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України" від 06.12.2016 № 1774-VIII, який набрав чинності 01.01.2017, встановлено, що після набрання чинності цим Законом мінімальна заробітна плата (на чому наполягає позивач) не застосовується як розрахункова величина для визначення посадових окладів та заробітної плати працівників та інших виплат.
Згідно з Постановою № 704 (в редакції Постанови №1 03) розрахунковою величиною для визначення розмірів посадових окладів та окладів за військовим званням, як складових грошового забезпечення військовослужбовців, що проходять військову службу, є стала величина - розмір прожиткового мінімуму для працездатних осіб, визначений законом на 01.01.2018, а мінімальна заробітна плата (чи її частина) для розрахунків розмірів цих окладів не застосовується.
Такі ж правила діють при визначенні грошового забезпечення для перерахунку пенсій особам, звільненим з військової служби.

Доводи апеляційної скарги.

Щодо доводів апелянта про те, що у Постанові Кабінету міністрів України 30.08.2017 № 704 що регулює грошове забезпечення військовослужбовців існує юридична колізія між пунктом 4 Постанови та приміткою 1 Додатку 1, приміткою до Додатку 14 до вказаної Постанови № 704, колегія суддів зазначає наступне.
За приписами частин 1, 2 статті 49 Закону України від 27.02.2014 № 794-VII «Про Кабінет Міністрів України», Кабінет Міністрів України на основі та на виконання Конституції і законів України, актів Президента України, постанов Верховної Ради України, прийнятих відповідно до Конституції та законів України, видає обов`язкові для виконання акти - постанови і розпорядження.
Акти Кабінету Міністрів України нормативного характеру видаються у формі постанов Кабінету Міністрів України (ч. 2 ст. 49 Закону).
Отже, постанова Кабінету Міністрів України є нормативно-правовим актом Уряду України.
Нормативно-правовий акт - офіційний письмовий документ, прийнятий уповноваженими на це суб`єктами нормотворчості у визначеній формі та за встановленою процедурою, спрямований на встановлення, зміну або скасування норми права.
Іншими словами, нормативно-правовий акт - це документ, прийнятий у визначеному порядку компетентним органом публічної влади, у якому містяться норми права. У правовій системі України нормативно-правовий акт є основним джерелом права.
Отже, за загальним правилом, примітка застосовується законодавцем для супроводу та зв`язку з нормою права, якої вона стосується. Тобто, примітка повинна бути у безпосередньому зв`язку з нормою, в даному випадку п. 4 постанови Кабінету Міністрів України № 704, і не повинна суперечити змісту основної норми, яку вона супроводжує.
Відповідно до підпункту 2 пункту 20 Правил підготовки проектів актів Кабінету Міністрів України, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 06.09.2005 № 870, до змісту проекту положення або іншого нормативно-правового акта, який передбачається затвердити постановою, встановлюються такі вимоги: 2) стосовно структури проекту документа: - в окремих випадках допускається, як виняток, застосування примітки (зноски) без нормативних положень.
Колегія суддів зауважує, що Примітка, як складова частина нормативно-правового акту, не може містити в собі нормативних положень.
За наведених обставин, колегія суддів зазначає, що Примітка у Додатку 1 та Додатку 14 постанови Кабінету Міністрів України № 704 не може мати нормативного характеру, відтак, застосуванню у спірних правовідносинах підлягають саме положення основної норми постанови Кабінету Міністрів України № 704 пункт 4, яка має нормативний характер, тобто містить правила поведінки для невизначеного широкого кола осіб.
Аналізуючи вищенаведені норми права, колегія суддів відхиляє доводи апеляційної скарги що при визначенні посадового окладу відповідач повинен був керуватися положеннями примітки 1 Додатку 1  та примітки до Додатку 14 та проводити розрахунки шляхом множення розміру прожиткового мінімуму для працездатних осіб, встановленого законом станом на 01 січня календарного року (але не менше ніж 50 відсотків розміру мінімальної заробітної плати, встановленого законом на  1 січня календарного року) на відповідний тарифний коефіцієнт, оскільки вказані примітки не містять норм права та не узгоджуються з п.3 розділу II "Прикінцеві та перехідні положення" Закону України "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України" від 6.12.2016 за № 1774-VIII.
Крім того, як вірно встановлено судом першої інстанції, Одеським обласним територіальним центром комплектування та соціальної підтримки не складались довідки про грошове забезпечення для перерахунку пенсії позивача станом на 01.01.2019, 01.01.2020, а тому відповідач не вчиняв дії щодо заниження розмірів посадового окладу та окладу за військовим звання за аналогічною посадою станом на 01.01.2019 та на 01.01.2020, а скасування постановою Шостого апеляційного адміністративного суду від 29.01.2020 у справі № 826/6453/18, яка набрала законної сили 29.01.2020 п 6 Постанови Кабінету Міністрів України № 103 не впливає на рішення суду у даній справі, оскільки до 29.01.2020 вказана норма була чинною та обов`язковою для застосування відповідачем.
Відтак, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про відмову в задоволенні позовних вимог про визнання протиправними дій відповідача щодо заниження з 01.01.2018, 01.01.2019, 01.01.2020 посадового окладу за аналогічною посадою та окладу за військовим званням, зобов`язання відповідача скласти та направити до Головного управління Пенсійного фонду України в Одеській області для перерахунку з 01.01.2018, з 01.01.2019, 01.01.2020 пенсії позивача оновлених довідок для перерахунку пенсії та, відповідно, зобов`язання Головного управління Пенсійного фонду України в Одеській області здійснити перерахунок на підставі вказаних довідок.
З огляду на вищевикладене, апеляційний суд приходить до висновку, що відповідач у спірних правовідносинах діяв правомірно, а тому відсутні підстави для задоволення позовних вимог та скасування рішення суду першої інстанції.
Інші доводи апеляційної скарги правильності висновків суду першої інстанції не спростовують, а тому відсутні підстави для її задоволення та скасування рішення Одеського окружного адміністративного суду від 02 жовтня 2020 року.
Оскільки судом першої інстанції правильно встановлено обставини справи та постановлено судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права, тому, відповідно до статті 316 КАС України, за наслідками розгляду апеляційної скарги на рішення суду першої інстанції суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення суду першої інстанції - без змін.
Керуючись ст.ст. 308, 311, п.1 ч.1 ст.315, ст.ст. 316, 321, 322, 325, 328 КАС України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1  – залишити без задоволення.
Рішення Одеського окружного адміністративного суду від 26 серпня 2020 року - залишити без змін. 
Постанова апеляційного суду набирає законної сили з дати її прийняття та оскарженню не підлягає, за виключенням випадків, передбачених підпунктами а), б), в), г) пункту 2 частини 5 статті 328 КАС України.

Головуючий суддя 	 	Шляхтицький О.І.	
Судді	    	Семенюк Г.В.    Домусчі С.Д.