ПІВНІЧНО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
33001 , м. Рівне,  вул. Яворницького, 59

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21 січня 2021 року                                      Справа №903/517/20 

Північно-західний апеляційний господарський суд у складі:
головуючий суддя Дужич С.П.,
суддя Саврій В.А., 
 суддя Коломис В.В. 

при секретарі судового засідання Ільчук Н.О.
за участю представників сторін:
позивача: не зявився;
ТОВ  "КМ-Холдинг": Загордній М.В. (ордер № 1013819 від 21.01.21);
відповідачів: не з`явились;
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Альфа-Банк" на ухвалу Господарського суду Волинської області від 25 листопада 2020 року, суддя Вороняк А.С., м. Луцьк, повний текст складено 30 листопада 2020 року, у справі 
за  позовом Акціонерного товариства "Альфа-Банк"
до Публічного акціонерного товариства "Волиньбакалія"
Товариства з обмеженою відповідальністю "Вопак Трейд"
Товариства з обмеженою відповідальністю "КМ-Холдинг"
Товариства з обмеженою відповідальністю "Пакко Логістик"
Товариства з обмеженою відповідальністю "СТМ-Сучасні торгівельні мережі"
Товариства з обмеженою відповідальністю "Пакко Холдинг"
про стягнення 39 106 515,50 грн.
Судом роз`яснено представнику відповідача права та обов`язки, передбачені ст. ст. 42, 46 ГПК України. Заяв про відвід суддів не заявлялось.

ВСТАНОВИВ:
10 серпня 2020 року, ТОВ "КМ-Холдинг" звернулось до Господарського суду Волинської області з заявою про зупинення провадження у справі №903/517/20 до набрання законної сили судовим рішенням у справі №903/233/19, що розглядається Господарським судом Волинської області.
25 грудня 2020 року, ухвалою Господарського суду Волинської області клопотання ТОВ "КМ-Холдинг" було задоволено і зупинено провадження у даній справі до набрання законної сили судовим рішенням у справі №903/233/19, що розглядається Господарським судом Волинської області. 
АТ "Альфа-Банк" у своїй апеляційній скарзі просить ухвалу скасувати, а справу повернути Господарському суду Волинської області для продовження розгляду по суті, вважаючи, що прийняті судом висновки не відповідають обставинам справи, а також порушено норми матеріального і процесуального права, оскільки ухвала про зупинення провадження не містить аргументованих та переконливих мотивів доцільності зупинення провадження у справі, як щодо об`єктивної неможливості розгляду цієї справи до вирішення господарської справи №903/233/19, так і стосовно того, що зібрані по справі докази дійсно не дозволяють встановити та оцінити обставини (факти), які є предметом судового розгляду, що суперечить вимогам п.5 ч.1 ст. 227 ГПК України.
Судом першої інстанції не наведено мотивів, за яких останній не може самостійно перевірити правильність наданих банком розрахунків та встановити суму інфляційних втрат і 3% річних, які нараховані на заборгованість по тілу кредиту, зважаючи на наявність в матеріалах справи кредитних договорів з додатковими угодами та детальних розрахунків заборгованості.
Більше того, рішенням Господарського суду Волинської області від 10 жовтня 2018 року у справі №903/614/17 було задоволено позов банку до ТОВ "Пакко Холдинг" (позичальник), ТОВ "Торговий центр "Темпо" (один із поручителів) стягнуто заборгованість в сумі 88 451 226,90 грн., з яких 63 450 000,00 грн. - тіла кредиту, 16 562 543,69 грн. - відсотків, 5 070 562,11 - пені по тілу, 3 368 121,10 грн. - пені по відсоткам.
У своєму відзиві на апеляційну скаргу ТОВ "КМ-Холдинг" вважає подану апеляційну скаргу необґрунтованою та такою, що задоволенню не підлягає, а ухвала суду першої інстанції прийнята у відповідності до норм матеріального і процесуального права, оскільки у справі №903/233/19 (до вирішення якої зупинено провадження) оспорюється сума основної заборгованості за Кредитним договором №06.1-20/002 від 11 січня 2013 року, а тому від її результатів залежить правильне вирішення справи №903/517/20, предметом позову якої є стягнення нарахованих відсотків річних та інфляційні втрати на заборгованість за тим самим Кредитним договором №06.1-20/002 від 11 січня 2013 року.

28 грудня 2020 року, ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду було відкрито апеляційне провадження за скаргою АТ "Альфа-Банк" та призначено її розгляд на 21 січня 2021 року.
18 січня 2021 року, ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду, через технічну неможливість проведення, було відмовлено у задоволенні клопотання представника АТ "Альфа-Банк" про участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції.
21 січня 2021 року, в судовому засіданні представник відповідача - ТОВ "КМ-Холдинг" заперечив проти вимог та доводів, викладених в апеляційній скарзі.
Представники позивача й інших відповідачів: ПАТ "Волиньбакалія", ТОВ "Вопак Трейд", ТОВ "Пакко Логістик", ТОВ "СТМ-Сучасні торгівельні мережі", ТОВ "Пакко Холдинг", в судове засідання не з`явилися, хоча були завчасно повідомлені про час і місце судового розгляду, на що вказують повідомлення про вручення рекомендованих поштових відправлень. Заяв про відкладення судового засідання не надходило.
Відповідно до ч.12 ст. 270 ГПК України, неявка сторін або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи.
Враховуючи вимоги ст.ст. 269, 273 ГПК України про межі та строки перегляду справи в апеляційній інстанції, а також те, що учасники по справі належним чином повідомлені про час і місце розгляду апеляційної скарги, суд вважає за можливе провести судове засідання за відсутності представника позивача, ПАТ "Волиньбакалія", ТОВ "Вопак Трейд", ТОВ "Пакко Логістик", ТОВ "СТМ-Сучасні торгівельні мережі", ТОВ "Пакко Холдинг". Крім того, ухвалою апеляційного суду від 28 грудня 2020 року явка представників сторін обов`язковою не визнавалась.

Колегія суддів, заслухавши доповідь головуючого, пояснення представника ТОВ "КМ-Холдинг", обговоривши доводи апеляційної скарги та відзиву на неї, перевіривши повноту з`ясування та доведеність всіх обставин, що мають значення для справи, дослідивши правильність застосування господарським судом першої інстанції норм процесуального та матеріального права встановила, що:
17 липня 2020 року, АТ "Альфа-Банк" звернулось до Господарського суду Волинської області з позовом до ПАТ "Волиньбакалія", ТОВ "Вопак Трейд", ТОВ "КМ-Холдинг", ТОВ "Пакко Логістик", ТОВ "СТМ-Сучасні торгівельні мережі", ТОВ "Пакко Холдинг" про стягнення з кожного по 7 821 303,10 грн., з яких 5 380 716,55 грн. - інфляційних втрат та 2 440 586,55 грн. - 3% річних. (т.1 а.с.1-9)
В обґрунтування позовних вимог посилається на порушення ТОВ "Пакко-Холдинг" Кредитного Договору №06.1-20/002 від 11 січня 2013 року, укладеного з ПАТ "Укрсоцбанк" (правонаступником якого є АТ "Альфа-Банк"), в частині повернення кредитних коштів, де ПАТ "Волиньбакалія", ТОВ "Вопак Трейд", ТОВ "КМ-Холдинг", ТОВ "Пакко Логістик", ТОВ "СТМ-Сучасні торгівельні мережі" виступали як поручителі і є солідарними боржниками.
10 серпня 2020 року, ТОВ "КМ-Холдинг" звернулось до Господарського суду Волинської області з заявою про зупинення провадження у справі №903/517/20 до набрання законної сили судовим рішення у справі №903/233/19, оскільки ним може бути встановлено відсутність боргу ТОВ "КМ-Холдинг" перед АТ "Альфа-Банк" за Кредитним договором №06.1-20/002 від 11 січня 2013 року, тому дана обставина може стати підставою для відмови в стягненні з товариства нарахованих 7 821 303,10 грн. - інфляційних втрат та 2 440 586,55 грн. - 3% річних. (т.1 а.с.227-230)
25 грудня 2020 року, ухвалою Господарського суду Волинської області було зупинено провадження у справі за позовом АТ "Альфа-Банк" до ПАТ "Волиньбакалія", ТОВ "Вопак Трейд", ТОВ "КМ-Холдинг", ТОВ "Пакко Логістик", ТОВ "СТМ-Сучасні торгівельні мережі", ТОВ "Пакко Холдинг" про стягнення 39 106 515,50 грн., до набрання законної сили судовим рішенням у справі №903/233/19, що розглядається Господарським судом Волинської області. (т.3 а.с.150-157)

Дослідивши докази, наявні в матеріалах справи, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційну скаргу слід залишити без задоволення з огляду на наступне.
Відповідно до п.12 ч.1 255 ГПК України, окремо від рішення суду першої інстанції може бути оскаржена в апеляційному порядку ухвала суду про зупинення провадження у справі.
Як встановлено з матеріалів справи, оскаржуваною ухвалою Господарського суду Волинської області від 18 листопада 2020 року, зокрема, було задоволено клопотання ТОВ "КМ-Холдинг" і зупинено провадження у справі №903/517/20 до набрання законної сили судовим рішення у справі №903/233/19.
В провадженні Господарського суду Волинської області знаходиться справа №903/233/19 за позовом АТ "Альфа Банк" до ПАТ "Волиньбакалія", ТОВ "Вопак Трейд", ТОВ "КМ-Холдинг", ТОВ "Пакко Логістик", ТОВ "СТМ-Сучасні торгівельні мережі", третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача: ТОВ "Пакко Холдинг", предметом спору у якій є стягнення з відповідачів 88 451 226,90 грн. - основної заборгованості за Кредитним Договором від №06.1-20/002 від 11 січня 2013 року.
Самі ж позовні вимоги банку до апелянта ТОВ "КМ-Холдинг", як у справі №903/517/20 так і у справі №903/233/19 обґрунтовуються наявністю Договору поруки №06.1-20/095 від 17 січня 2013 року, згідно якого товариство є солідарним боржником перед AT "Альфа-Банк" за тим самим Кредитним договором №06.1-20/002 від 11 січня 2013 року.
Відповідно до п.5 ч.1 ст. 227 ГПК України, суд зобов`язаний зупинити провадження у справі у випадках, зокрема, об`єктивної неможливості розгляду цієї справи до вирішення іншої справи, що розглядається в порядку конституційного провадження, адміністративного, цивільного, господарського чи кримінального судочинства, - до набрання законної сили судовим рішенням в іншій справі; суд не може посилатися на об`єктивну неможливість розгляду справи у випадку, коли зібрані докази дозволяють встановити та оцінити обставини (факти), які є предметом судового розгляду.
Пов`язаною з даною справою є така інша справа, у якій інший суд встановлює обставини, що впливають чи можуть вплинути на подання і оцінку доказів у даній справі, в тому числі йдеться про факти, які мають преюдиціальне значення. 
Під неможливістю розгляду даної справи слід розуміти неможливість для даного господарського суду самостійно встановити обставини, які встановлюються іншим судом в іншій справі - у зв`язку з непідвідомчістю або непідсудністю іншої справи даному господарському суду, одночасністю розгляду двох пов`язаних між собою справ різними судами або з інших причин.
Апелянт, доводячи необхідність скасування ухвали суду першої інстанції, зазначав про те, що у останнього були усі необхідні докази для встановлення дійсного розміру інфляційних втрат та 3% річних, а тому суд міг самостійно здійснити перевірку правильності їх нарахування, а розмір заборгованості за Кредитним Договором від №06.1-20/002 від 11 січня 2013 року у сумі 88 451 226,90 грн. встановлено і стягнуто за рішенням Господарського суду Волинської області від 10 жовтня 2018 року у справі №903/614/17 за позовом банку до позичальника - ТОВ "Пакко Холдинг" і поручителів.
Так само, для встановлення розміру інфляційних втрат та 3% річних, разом з позовною заявою у справі №903/517/20, крім вищезазначеного рішення, яке набрало законної сили, було додано Кредитні угоди з додатковими, а також детальний розрахунок заборгованості.
Вважає, що, за наявності цих доказів, підстави зупиняти провадження у справі №903/517/20 - відсутні.
Проте, з матеріалів справи вбачається, що рішенням Господарського суду Волинської області від 10 жовтня 2018 року (справа №903/614/17), залишеним без змін постановою Північно-Західного апеляційного господарського суду від 16 січня 2019 року та постановою Верховного Суду від 26 березня 2019 року, було частково задоволено позов банку до ТОВ "Пакко Холдинг", як позичальника, і ТОВ "Торговий центр "Темпо", як поручителя, та  стягнуто з них солідарно заборгованість в сумі 88 451 226,90 грн., з яких 63 450 000,00 грн. - тіла кредиту, 16 562 543,69 грн. - відсотків, 5 070 562,11 - пені по тілу, 3 368 121,10 грн. - пені по відсоткам.
Таким чином, на даний час у матеріалах справи дійсно відсутні докази та рішення суду щодо розміру основної заборгованості ТОВ "КМ-Холдинг" перед АТ "Альфа-Банк" за Кредитним договором №06.1-20/002 від 11 січня 2013 року
Не будучи стороною по справі №903/614/17, ТОВ "КМ-Холдинг" не мало можливості заявити свої заперечення проти позову, тому преюдиція для ТОВ "КМ-Холдинг" відсутня і товариство має право спростувати обставини, які зазначені в судових рішеннях по справі №903/614/17, у загальному порядку по інших спорах в справах, де товариство є учасником, зокрема у справі №903/233/19.
Оскільки ТОВ "КМ-Холдинг" не було стороною у справі №903/614/17, то відносно заборгованості товариства обставини не встановлювалися. В той же час, як вірно встановлено судом першої інстанції: дані обставини будуть з`ясовані за результатами розгляду справи №903/233/20
Дана правова позиція викладена Великою Палатою Верховного Суду в постанові від 12 травня 2020 року по справі №921/730/13-г/3.
Таким чином, після встановлення розмір заборгованості, що підлягає стягненню з поручителів, зокрема, з ТОВ "КМ Холдинг", який буде встановлений рішенням суду по справі №903/233/19, де предметом спору є саме стягнення основного бору, можливий розгляд спору по даній справі, де стягненням є нараховані позивачем інфляційні втрати та 3% річних на спірний основний борг. Оскільки дані вимоги є похідними від розміру основної заборгованості, то господарський суд першої інстанції дійшов вірного висновку про необхідність зупинення провадження у справі №903/517/20 до набрання законної сили судовим рішенням у справі №903/233/19 на підставі п.5 ч.1  ст.227 ГПК України.
Інші заперечення, викладені у апеляційній скарзі, не знайшли свого підтвердження під час її розгляду, а тому відхиляються як необґрунтовані.
Згідно ст.ст. 74, 77 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, а обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування. Достовірними є докази, на підставі яких можна встановити дійсні обставини справи.
Враховуючи зазначене, колегія суддів вважає, що ухвала господарського суду першої інстанції прийнята у відповідності до норм ст. 234 ГПК України із всебічним, повним та об`єктивним дослідженням матеріалів справи в їх сукупності та вірним застосуванням норм матеріального та процесуального права, а тому відсутні правові підстави для її скасування та задоволення вимог апеляційної скарги.
Судові витрати за подачу апеляційної скарги, на підставі ст.ст. 129, 282 ГПК України, у зв`язку з відмовою в їх задоволенні, покладаються на апелянта.
Керуючись ст.ст. 129, 269-276, 281-284 ГПК України, суд, -
                              
ПОСТАНОВИВ:
Ухвалу Господарського суду Волинської області від 25 листопада 2020 року у справі №903/517/20 - залишити без змін, а апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Альфа-Банк" - без задоволення.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та не може бути оскаржена до суду касаційної інстанції, на підставі п.2 ч.1 ст. 287 ГПК України.
Матеріали справи №903/517/20 повернути Господарському суду Волинської області.

Головуючий  суддя                                                                      Дужич С.П. 

Суддя                                                                                              Саврій В.А.  

Суддя                                                                                              Коломис В.В.