УХВАЛА

25 січня 2021 року  
Київ
справа №640/11726/19
адміністративне провадження №К/9901/36727/20
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду:
судді-доповідача Мацедонської В.Е., 
суддів - Данилевич Н.А., Шевцової Н.В.,
перевіривши касаційну скаргу Акціонерного товариства "Укртрансгаз"
на рішення Окружного адміністративного суду міста Києва від 12 червня 2020 року
та постанову Шостого апеляційного адміністративного суду від 23 листопада 2020 року
у справі №640/11726/19                    
за позовом Акціонерного товариства "Укртрансгаз" до  Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити дії,- 
УСТАНОВИВ:
Акціонерне товариство "Укртрансгаз" звернулось до Окружного адміністративного суду міста Києва із позовом до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, в якому просило суд: 
- визнати протиправною бездіяльність Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, яка полягає у неприйнятті рішення про встановлення економічно обґрунтованих тарифів на послуги транспортування природного газу для точок входу і точок виходу, за результатами розгляду та на підставі поданих позивачем заяви від 26.11.2018  року № 1001ВИХ-18-5951 про встановлення тарифів, доданих до неї документів, а також додаткових матеріалів, наданих позивачем листами від 20.12.2018 року № 130КТ-14218, від 21.02.2019 року № 1001ВИХ-19-830, від 22.03.2019 року № 1001ВИХ-19-1362, від 24.04.2019 року № 1001ВИХ-19-1908 та від 20.05.2019  року № 1001 ВИХ-19-2211; 
- зобов`язати Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, прийняти рішення про встановлення економічно обґрунтованих тарифів на послуги транспортування природного газу для точок входу і точок виходу за результатами розгляду та на підставі поданих позивачем заяви від 26.11.2018 № 1001 ВИХ-18-5951 про встановлення тарифів, доданих до неї документів, а також додаткових матеріалів, наданих позивачем листами від 20.12.2018 року № 130КТ-14218, від 21.02.2019 року № 1001ВИХ-19-830, від 22.03.2019 року №1001ВИХ-19-1362, від 24.04.2019 року № 1001ВИХ-19-1908 та від 20.05.2019 року № 1001ВИХ-19-2211; 
- зобов`язати Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, при розрахунку тарифів на послуги транспортування природного газу для точок входу та точок виходу включити до розрахунку таких тарифів суму недоотриманого Позивачем доходу в сумі 23 845 604 тис. грн. згідно з додатком 1 до листа Позивача від 22.03.2019 року № 1001ВИХ-19-1362; 
- зобов`язати Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, при розрахунку тарифів на послуги транспортування природного газу для точок входу та точок виходу використати обсяг 3 332 540 тис. мі для виробничо-технологічних витрат, нормованих втрат природного газу позивача згідно з додатком 10 до заяви Позивача від 26.11.2019 № 1001 ВИХ-18-5951; 
- зобов`язати Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, при розрахунку тарифів на послуги транспортування природного газу для точок входу та точок виходу включити до складу необхідного доходу Позивача прискорену амортизацію активів (амортизаційні відрахування, які включені до складу регуляторної бази активів), в розмірі 70 847,9 млн. гривень; 
- зобов`язати Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, при розрахунку тарифів на послуги транспортування природного газу для точок входу та точок виходу здійснити індексацію суми недоотриманого позивачем доходу за 2016 - 2018 роки, що проведено в розрахунку позивача згідно з додатком 1 до листа Позивача від 22.03.2019 № 1001 ВИХ-19-1362;
- стягнути з Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, на користь Акціонерного товариства «Укртрансгаз» 1 634 297 000 грн. майнової шкоди, завданої протиправною бездіяльністю Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, за період з 01.01.2019 року по 21.06.2019 року.
Рішенням Окружного адміністративного суду міста Києва від 12 червня 2020 року, залишеним без змін постановою Шостого апеляційного адміністративного суду від 23 листопада 2020 року, у задоволенні позовних вимог - відмовлено повністю.
Не погоджуючись з вищенаведеними рішеннями судів попередніх інстанцій, позивач звернувся до суду з касаційною скаргою.
Протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 15 січня 2021 року, який проведений на підставі Розпорядження заступника керівника апарату Верховного Суду від 15 січня 2021 року №68/0/78-21, у зв`язку із ухвалою  про відвід суддів, справу №640/11726/19 передано на розгляд колегії суддів: Мацедонській   В.Е. (суддя-доповідач), Данилевич Н.А., Шевцова Н.В.
Отже, за правилами частини 1 статті 334 КАС України за відсутності підстав для залишення касаційної скарги без руху, повернення касаційної скарги чи відмови у відкритті касаційного провадження суд касаційної інстанції постановляє ухвалу про відкриття касаційного провадження у справі. 
Підставою для відкриття касаційного провадження у справі №640/11726/19 є посилання у касаційній скарзі на пункт 3 та 4 частини четвертої статті 328 КАС України, згідно з яким відсутній висновок Верховного Суду щодо питання застосування норми права у подібних правовідносинах та, якщо судове рішення оскаржується з підстав, передбачених  частинами другою  і  третьою  статті 353 цього Кодексу.
Обґрунтовуючи посилання на пункт 3 частини четвертої статті 328 КАС України скаржник зазначає, що відсутній висновок Верховного Суду щодо питання застосування норм права у подібних правовідносинах, а саме застосування до правовідносин суб`єкта господарювання - газотранспортного підприємства, що здійснює діяльність з транспортування природного газу газотранспортною системою (яким є Позивач) із суб`єктом владних повноважень - Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (яким є Відповідач), при встановленні Регулятором для газотранспортного підприємства (АТ «Укртрансгаз») тарифів на послуги транспортування природного газу для точок входу і точок виходу в/з газотранспортну(ої) систему(и) та стягнення на користь позивача майнової шкоди від недоотриманого доходу (упущеної вигоди), який позивач міг би реально одержати за звичайних обставин, якби його право не було порушене, за період з 01.01.2019 року по 31.12.2019 року та за 2016-2018 роки, завданої (майнової шкоди) протиправною бездіяльністю відповідача, яка призвела до невстановлення для позивача економічно обґрунтованих тарифів на послуги транспортування природного газу та/або джерел для відшкодування різниці, яка виникла внаслідок дії збиткових тимчасових тарифів (тобто встановлених для АТ «Укртрансгаз» тимчасових тарифів в розмірі, нижчому від економічно обґрунтованого розміру), норм (положень, приписів):
- абз.8 частини 1 статті 1 та статей 4, 8, 9, 12 Закону України «Про природні монополії»;
- частини 1 статті 1, частини 1 статті 2, частини 1 статті 17 Закону України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг»;
- частини 1, частини 6 статті 4, пункту З частини З статті 4 Закону України "Про ринок природного газу";
- статті 632, 638 ЦК України та статті 189, 191 ГК України;
- статті 12, 15 Закону України «Про ціни та ціноутворення»;
- абз. 5 пункту 8 Додатку до Постанови Кабінету Міністрів України від 25.12.1996 року № 1548 «Про встановлення повноважень органів виконавчої влади та виконавчих органів міських рад щодо регулювання цін (тарифів)»;
- підпункту 1 пункту 6 розділу І, розділів II, VI, глав 1 та 2 розділу IX Методики визначення та розрахунку тарифів на послуги транспортування природного газу для точок входу і точок виходу на основі багаторічного стимулюючого регулювання, затвердженої постановою НКРЕКП від 30.09.2015 року № 2517 (в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин);
- статті 56 Конституції України та статей 16, 22, 1166, 1173, 1192 ЦК України,
та порушено норми процесуального права при прийнятті судами першої та апеляційної інстанції оскаржуваного рішення та оскаржуваної постанови.
В обґрунтування пункту 4 частини 4 статті 328 КАС України скаржником зазначено, що судові рішення у справі №640/11726/19 оскаржуються з підстав, передбачених частинами другою і третьою статті 353 КАС України, у зв`язку із порушенням судами першої та апеляційної інстанції норм процесуального права статей 2, 9, 73, 75, 77, 90, 211, 242, 244, 245, 246, 308 КАС України, оскільки під час ухвалення оскаржуваних рішення та постанови суди першої та апеляційної інстанції не дослідили зібрані у справі докази, що унеможливило встановлення фактичних обставин, які мають значення для правильного вирішення справи та призвело до ухвалення незаконного судового рішення, при тому що, щодо питання саме такого застосування норми права та саме у подібних правовідносинах висновок Верховного Суду відсутній (пункт З частини 4 статті 328 КАС України).
На думку позивача, суди першої та апеляційної інстанцій не надали належної оцінки та не врахували наявність у справі належних, допустимих та достовірних доказів, що підтверджують позовні вимоги.
Судами першої та апеляційної інстанції неправильно застосовані норми матеріального права та порушено норми процесуального права, що унеможливило встановлення фактичних обставин, які мають значення для правильного вирішення справи, призвело до ухвалення незаконного рішення у справі № 640/11726/19, що є підставою для скасування оскаржуваних рішень та направлення справи на новий розгляд. 
Разом з тим, позивачем зазначено, що при ухваленні оскаржуваних рішень суди першої та апеляційної інстанції не надали належної правової оцінки положенням вищевказаних нормативно-правових актів, неправильно застосували до спірних правовідносин вищезазначені норми матеріального права, не з`ясували (не дослідили) обставини (докази) щодо недотримання відповідачем вимог вищевказаних законодавчих актів при встановленні тимчасових тарифів, порушили норми процесуального права та не врахували висновки щодо застосування норм права, викладені в постановах Верховного Суду від 16.01.2019 року в справі № 826/13850/17, від 11.07.2019 у справі № 826/8168/17, від 14.11.2019 у справі № 640/18796/18, від 21.11.2019 у справі № 826/9826/18 та від 31.03.2020 у справі № 826/13735/18. 
Проаналізувавши доводи касаційної скарги щодо підстав касаційного оскарження, визначених статтею 328 КАС України, суд дійшов висновку про необхідність відкриття касаційного провадження у цій справі на підставі пункту 3,  4 частини 4 статті 328 КАС України. 
Керуючись статтями 328-330, 334, 335, 338 КАС України, -
УХВАЛИВ:
Відкрити касаційне провадження за касаційною скаргою Акціонерного товариства "Укртрансгаз" на рішення Окружного адміністративного суду міста Києва від 12 червня 2020 року та постанову Шостого апеляційного адміністративного суду від 23 листопада 2020 року у справі №640/11726/19.
Витребувати з Окружного адміністративного суду міста Києва справу №640/11726/19.
Надіслати учасникам справи копію цієї ухвали разом із копією касаційної скарги та доданих до неї матеріалів.
Встановити десятиденний строк з дня отримання копії цієї ухвали для подання відзиву на касаційну скаргу та роз`яснити, що до відзиву додаються докази надсилання (надання) його копій та доданих до нього документів іншим учасникам справи. 
Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання суддями та оскарженню не підлягає.

Суддя-доповідач                                                                                                                                                                               В.Е. Мацедонська

Судді                                                                                                                                                                                                                       Н.А. Данилевич 

                                                                                                                      Н.В. Шевцова