Справа № 991/10509/20
Провадження №11-сс/991/61/21

ВИЩИЙ АНТИКОРУПЦІЙНИЙ СУД
АПЕЛЯЦІЙНА ПАЛАТА

УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26 січня 2021 року                                                                                 м. Київ

Колегія суддів Апеляційної палати Вищого антикорупційного суду у складі:
головуючого судді                                         ОСОБА_1 
суддів                                                 ОСОБА_2 , ОСОБА_3 

за участю:
секретаря судового засідання                         ОСОБА_4 
захисника                                                 ОСОБА_5 

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду Апеляційної палати Вищого антикорупційного суду апеляційну скаргу адвоката ОСОБА_5 , який діє в інтересах підозрюваного ОСОБА_6 , на ухвалу слідчого судді Вищого антикорупційного суду від 29.12.2020, якою відмовлено у відкритті провадження за його скаргою на бездіяльність прокурорів Спеціалізованої антикорупційної прокуратури Офісу Генерального прокурора у кримінальному провадженні № 52018000000000182 від 02.03.2018

ВСТАНОВИЛА:
28 грудня 2020 року до Вищого антикорупційного суду надійшла скарга адвоката ОСОБА_5 , який діє в інтересах підозрюваного ОСОБА_6 , на бездіяльність прокурорів Спеціалізованої антикорупційної прокуратури Офісу Генерального прокурора у кримінальному провадженні № 52018000000000182 від 02.03.2018, яка полягає у не розгляді клопотання від 14.12.2020 щодо необхідності виконання судового рішення та визначення порядку ознайомлення захистом з даним кримінальним провадженням та просить зобов`язати прокурорів Спеціалізованої антикорупційної прокуратури Офісу Генерального прокурора вчинити ряд процесуальних дій. 
Ухвалою слідчого судді від 29 грудня 2020 року відмовлено у відкритті провадження за скаргою адвоката ОСОБА_5 на бездіяльність прокурорів Спеціалізованої антикорупційної прокуратури Офісу Генерального прокурора у кримінальному провадженні № 52018000000000182 від 02.03.2018.
Не погодившись із вказаною ухвалою слідчого судді Вищого антикорупційного суду, 11 січня 2021 року адвокат ОСОБА_5 подав до Апеляційної палати Вищого антикорупційного суду апеляційну скаргу, в якій просять скасувати як незаконну, необгрунтовану і таку, що обмежує конституційне право (ч. 2 ст. 55 Конституції України) підозрюваного на оскарження до суду бездіяльності органів досудового слідства, – ухвалу слідчого судді Вищого антикорупційного суду від 29.12.2020 про відмову у відкритті провадження і постановити ухвалу, якою направити справу до суду першої інстанції на новий розгляд іншим слідчим суддею.
Апеляційна скарга обґрунтовуються тим, що ухвала слідчого судді постановлена з порушенням норм ч. 1 ст. 24, ч. 2 ст. 110, 220, 303, ч. 2 ст. 369, ст. 370, ст. 372 КПК України, порушує конституційне право підозрюваного щодо оскарження в суді бездіяльності органів державної влади, органів місцевого самоврядування, посадових і службових осіб, виходячи з того, що він не оскаржував бездіяльність прокурорів Спеціалізованої антикорупційної прокуратури щодо неналежного виконання ухвали слідчого судді Вищого антикорупційного суду від 30.10.2020, а, в порядку ч. 1 ст. 303 КПК України, оскаржував бездіяльність прокурорів Спеціалізованої антикорупційної прокуратури щодо не розгляду в строки визначені ст. 220 КПК України клопотання сторони захисту від 14.12.2020.
В судове засідання з`явився захисник ОСОБА_5 , який підтримав подану апеляційну скаргу, наполягав на її задоволенні, пояснення надав аналогічні апеляційній скарзі. Інші учасники справи, будучи належним чином повідомленими про час та місце розгляду скарги, в судове засідання не з`явились, про причини неявки в суд не повідомили. Згідно ч. 4 ст. 405 КПК України, неприбуття сторін або інших учасників кримінального провадження не перешкоджає проведенню розгляду, якщо такі особи були належним чином повідомлені про дату, час і місце апеляційного розгляду та не повідомили про поважні причини свого неприбуття. У зв`язку з чим, колегією суддів прийнято рішення розглянути апеляційну скаргу у їх відсутність.
Заслухавши суддю-доповідача, вислухавши доводи захисника, дослідивши матеріали провадження та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга захисника ОСОБА_5 не підлягає задоволенню з наступних підстав.
Можливість оскарження бездіяльності слідчого, прокурора, яка полягає у нездійсненні інших процесуальних дій, які він зобов`язаний вчинити у визначений цим Кодексом строк, передбачена п. 1 ч. 1 ст. 303 КПК України.
Відмовляючи у відкритті провадження, слідчий суддя Вищого антикорупційного суду дійшла висновку, що звертаючись зі скаргою захисник ОСОБА_5 фактично оскаржує бездіяльність прокурора Спеціалізованої антикорупційної прокурату щодо неналежного, на його думку, виконання ухвали слідчого судді Вищого антикорупційного суду від 30.10.2020, якою вже забезпечено право захисника ОСОБА_6 – адвоката ОСОБА_5 на ознайомлення з матеріалами кримінального провадження № 52018000000000182 від 02.03.2018 та зняття копій у порядку ст. 221 КПК України. Викладене свідчить, що вимога адвоката про розгляд клопотання від 14.12.2020 в процесуальному сенсі не є клопотанням про вчинення процесуальної дії, строк на розгляд якого визначено ст. 220 КПК України, як і не встановлено такого строку іншою нормою Кримінального процесуального кодексу України.
Разом з цим, чинний кримінальний процесуальний закон не передбачає судовий контроль з боку слідчого судді за діями прокурора по виконанню судового рішення. У слідчого судді відсутні повноваження і процесуальні можливості контролювати та встановлювати правомірність чи надмірність обсягу наданих прокурором матеріалів, їх систематизацію, визначення відповідальних осіб та спосіб узгодження графіку ознайомлення з матеріалами кримінального провадження, адже це питання віднесено до дискреційних повноважень прокурора.
Враховуючи викладене, слідчий суддя дійшла висновку, що скарга не містить відомостей про бездіяльність прокурора, яка полягає у нездійсненні інших процесуальних дій, які він зобов`язаний вчинити у визначений цим Кодексом строк, тому скарга не підлягає розгляду в порядку ст. 303 КПК України.
Колегія суддів погоджується з такими висновками слідчого судді, виходячи із наступного.
Відповідно до ст. 40 КПК України слідчий, наділений повноваженням приймати процесуальні рішення у випадках та порядку, передбачених цим Кодексом. Слідчий, здійснюючи свої повноваження відповідно до вимог цього Кодексу, є самостійним у своїй процесуальній діяльності, втручання в яку осіб, що не мають на те законних повноважень, забороняється. 
Згідно ч. 1 ст. 221 КПК України, слідчий, прокурор зобов`язаний за клопотанням сторони захисту, потерпілого, представника юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження, надати їм матеріали досудового розслідування для ознайомлення, за виключенням матеріалів про застосування заходів безпеки щодо осіб, які беруть участь у кримінальному судочинстві, а також тих матеріалів, ознайомлення з якими на цій стадії кримінального провадження може зашкодити досудовому розслідуванню. Відмова у наданні для ознайомлення загальнодоступного документа, оригінал якого знаходиться в матеріалах досудового розслідування, не допускається.
Стаття 220 КПК України встановлює строк розгляду клопотання сторони захисту – не більше трьох днів з моменту подання, та покладає обов`язок задовольнити його за наявності відповідних підстав. При цьому ч. 2 ст. 220 КПК України встановлює, що про повну або часткову відмову в задоволенні клопотання виноситься вмотивована постанова, копія якої вручається особі, яка заявила клопотання, а у разі неможливості вручення з об`єктивних причин - надсилається їй.
Як вбачається з матеріалів провадження, 09 листопада 2020 року адвокат ОСОБА_5 звернувся до Спеціалізованої антикорупційної прокуратури Офісу Генерального прокурора із клопотанням про ознайомлення з матеріалами кримінального провадження № 52018000000000182 від 02.03.2018 (до клопотання адвокат ОСОБА_5 долучив копію ухвали слідчого судді Вищого антикорупційного суду від 30.10.2020 у справі № 991/8866/20). У відповідь Спеціалізована антикорупційна прокуратура Офісу Генерального прокурора направила адвокату ОСОБА_5 лист від 20.11.2020 № 16/1/5-18483-18, яким повідомила про те, що йому надано для ознайомлення матеріали кримінального провадження № 52018000000000182 (а.с. 1-3). 
14 грудня 2020 року адвокат ОСОБА_5 подав клопотання щодо необхідності виконання судового рішення та визначення порядку ознайомлення захистом з кримінальним провадженням, в якому просив прокурорів Спеціалізованої антикорупційної прокуратури:
1.        Розглянути клопотання від 15.10.2020 р. про надання в порядку ст. 221 КПК України для ознайомлення матеріалів кримінального провадження та клопотання від 09.11.2020 щодо виконання судового рішення, – з прийняттям в кожному окремому випадку процесуального рішення у формі постанови про задоволення таких клопотань у кримінальному провадженні № 52018000000000182 від 02.03.2018р. та в кожному окремому випадку повідомити про таке задоволення кожного з обох клопотань сторони захисту підозрюваного ОСОБА_6 – адвоката ОСОБА_5 .
2.        Не допускаючи продовження існування факту невиконання процесуальними керівниками у кримінальному провадженні № 52018000000000182 від 02.03.2018 судового рішення, вчинити прокурорами Спеціалізованої антикорупційної прокуратури Офісу Генерального прокурора відповідні дії та прийняти відповідні процесуальні рішення у виконання ухвали слідчого судді Вищого антикорупційного суду 30.10.2020 у справі № 991/8866/20.
3.        Забезпечити право захисника підозрюваного адвоката ОСОБА_5 за участю підозрюваного ОСОБА_6 на ознайомлення з матеріалами кримінального провадження № 52018000000000182 від 02.03.2018р. та зняття їх копій у порядку ст. 221 Кримінального процесуального кодексу України, а саме:
-        виключити чітко визначений перелік матеріалів про застосування заходів безпеки щодо осіб, які беруть участь у кримінальному судочинстві, а також тих матеріалів, ознайомлення з якими на цій стадії кримінального провадження може зашкодити досудовому розслідуванню;
-        надати матеріали систематизовані в хронологічному порядку отримання на стадії досудового розслідування, сформовані в томи кримінального провадження та у взаємозв`язку із відповідними слідчими (розшуковими) та процесуальними діями і рішеннями органу досудового розслідування (процесуального керівника);
-        визначити місце та відповідальних осіб зі сторони обвинувачення і спосіб узгодження зі стороною захисту графіку ознайомлення з матеріалами кримінального провадження та зняття їх копій.
Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 303 КПК України під час досудового розслідування може бути оскаржено – бездіяльність слідчого, прокурора, яка полягає у нездійсненні інших процесуальних дій, які він зобов`язаний вчинити у визначений цим Кодексом строк.
Бездіяльність, яка підлягає оскарженню відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 303 КПК, передбачає три обов`язкові ознаки: 1) слідчий або прокурор наділені обов`язком вчинити певну процесуальну дію; 2) така процесуальна дія має бути вчинена у визначений КПК строк; 3) відповідна процесуальна дія слідчим чи прокурором у встановлений строк не вчинена. Таким чином, наведена норма дозволяє звернутися до суду зі скаргою на бездіяльність щодо обов`язків, строк виконання яких чітко регламентований кримінальним процесуальним законодавством.
Бездіяльність слідчого або прокурора у вигляді нездійснення процесуальної дії – ненаданні стороні захисту матеріалів досудового розслідування для ознайомлення, має місце у випадку несвоєчасного розгляду клопотання або у випадку фактичного нездійснення такої процесуальної дії без винесення постанови про повну або часткову відмову у задоволенні відповідного клопотання.
Колегія суддів погоджується із висновком слідчого судді про те, що звертаючись зі скаргою адвокат ОСОБА_5 фактично оскаржує бездіяльність прокурора САП щодо неналежного, на його думку, виконання ухвали слідчого судді Вищого антикорупційного суду від 30.10.2020, якою вже забезпечено право захисника ОСОБА_6 – адвоката ОСОБА_5 на ознайомлення з матеріалами кримінального провадження № 52018000000000182 від 02.03.2018 та зняття копій у порядку ст. 221 КПК України.
При цьому, КПК України не передбачає судовий контроль з боку слідчого судді за діями прокурора по виконанню судового рішення. У слідчого судді відсутні повноваження і процесуальні можливості контролювати та встановлювати правомірність чи надмірність обсягу наданих прокурором матеріалів, їх систематизацію, визначення відповідальних осіб та спосіб узгодження графіку ознайомлення з матеріалами кримінального провадження, адже це питання віднесено до дискреційних повноважень прокурора.
Відповідно до ч. 4 ст. 304 КПК України, у разі якщо скарга подана на рішення, дію чи бездіяльність слідчого, дізнавача, прокурора, що не підлягає оскарженню, слідчий суддя відмовляє у відкритті провадження за такою скаргою.
Відтак, на підставі вищевикладеного слідчий суддя обґрунтовано, у відповідності до вимог ч. 4 ст. 304 КПК України дійшла висновку, що скарга ОСОБА_5 не містить відомостей про бездіяльність детектива, яка полягає у нездійсненні інших процесуальних дій, які він зобов`язаний вчинити у визначений КПК України строк, та правомірно прийняла рішення про відмову у відкритті провадження за скаргою ОСОБА_5 на бездіяльність прокурорів Спеціалізованої антикорупційної прокуратури Офісу Генерального прокурора у кримінальному провадженні № 52018000000000182 від 02.03.2018
Істотних порушень вимог КПК України, які б давали підстави для скасування оскаржуваної ухвали слідчого судді, колегією суддів не встановлено.
Згідно з ч. 3 ст. 407 КПК України, за наслідками апеляційного розгляду за скаргою на ухвалу слідчого судді, суд апеляційної інстанції має право залишити ухвалу без змін або скасувати ухвалу та постановити нову ухвалу.
У зв`язку з цим, колегія суддів приходить до висновку, що ухвала слідчого судді постановлена у відповідності до вимог чинного законодавства, із з`ясуванням всіх обставин, які мають значення для вирішення справи, а відтак вважає постановлене рішення законним і обґрунтованим та не вбачає підстав для його скасування.
На підставі наведеного, керуючись ст. ст. 220, 221, 395, 405, 407, 418, 422, 532 КПК України, колегія суддів
ПОСТАНОВИЛА:
Ухвалу слідчого судді Вищого антикорупційного суду від 29.12.2020, якою відмовлено у відкритті провадження за скаргою адвоката ОСОБА_5 , який діє в інтересах підозрюваного ОСОБА_6 , на бездіяльність прокурорів Спеціалізованої антикорупційної прокуратури Офісу Генерального прокурора у кримінальному провадженні № 52018000000000182 від 02.03.2018, залишити без змін, а його апеляційну скаргу – без задоволення.
Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення та оскарженню не підлягає.

Головуючий суддя:                                                                               ОСОБА_1 

Судді:                                                                         ОСОБА_2 
                                                                                        
                                                                                 ОСОБА_3