Слідчий суддя у 1-й інстанції: ОСОБА_1 	Справа № 991/6605/20	
Доповідач: ОСОБА_2 	Провадження №11-сс/991/18/21	

АПЕЛЯЦІЙНА ПАЛАТА ВИЩОГО АНТИКОРУПЦІЙНОГО СУДУ

У Х В А Л А
І м е н е м У к р а ї н и

13 січня 2021 року	місто Київ	

Колегія суддів Апеляційної палати Вищого антикорупційного суду у складі:
головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
за участю:
секретаря судового засідання ОСОБА_5 ,
захисника ОСОБА_6 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду апеляційну скаргу захисника ОСОБА_6 , подану в інтересах підозрюваного ОСОБА_7 , на ухвалу слідчого судді Вищого антикорупційного суду від 18 серпня 2020 року у кримінальному провадженні №52018000000000697,

В С Т А Н О В И Л А:

Від захисника ОСОБА_6 в інтересах підозрюваного ОСОБА_7 до Апеляційної палати Вищого антикорупційного суду надійшла апеляційна скарга на ухвалу слідчого судді Вищого антикорупційного суду від 18.08.2020.
І. Зміст оскаржуваного рішення.
1.1. 18.08.2020 слідчий суддя Вищого антикорупційного суду постановив ухвалу, якою відмовив у відкритті провадження за скаргою захисника ОСОБА_6 , поданою в інтересах підозрюваного ОСОБА_7 , на бездіяльність органу досудового розслідування з приводу ненадання відповіді на запит щодо можливості здійснення фотографування матеріалів досудового розслідування у кримінальному провадженні №52018000000000697 від 12.07.2018.
1.2. Своє рішення слідчий суддя мотивував тим, що: (1) надання дозволу на фотографування матеріалів досудового розслідування у кримінальному провадженні №52018000000000697 помічниками адвоката не є процесуальною дією, тому обов`язку у слідчого реагувати на таке клопотання згідно зі ст.220 Кримінального процесуального кодексу України (далі – КПК) не виникає; (2) оскільки адвокатом ОСОБА_6 оскаржується бездіяльність детектива, яка не підлягає оскарженню на стадії досудового розслідування, необхідно відмовити у відкритті провадження за її скаргою.
ІI. Вимоги і доводи апеляційної скарги та заперечень на неї.
2.1. У своїй апеляційній скарзі захисник ОСОБА_6 просить: (1) скасувати ухвалу слідчого судді від 18.08.2020; (2) направити її скаргу до Вищого антикорупційного суду для розгляду по суті новим складом суду.
2.2. В обґрунтування своєї апеляційної скарги захисник зазначила, що: (1) ухвала слідчого судді не відповідає вимогам ст. 370 КПК, адже постановлена з істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону; (2) вона оскаржувала бездіяльність детектива, яка полягала у не розгляді клопотання у порядку ст. ст. 303, 304 КПК, а не у ненаданні відповіді на запитувану інформацію, як зазначив в ухвалі слідчий суддя; (3) така бездіяльність, на думку захисника, підлягала оскарженню згідно з п. 1 ч. 1 ст. 303 КПК, отже у слідчого судді були підстави для призначення скарги до розгляду; (4) відмовляючи у відкритті провадження, слідчий суддя порушив право підозрюваного ОСОБА_7 на оскарження бездіяльності органів влади; (5) всупереч вимогам ч. 2 ст. 306 КПК слідчий суддя порушив строки розгляду скарги на бездіяльність детектива.
2.3. У запереченнях детектив Національного антикорупційного бюро України (далі – НАБУ) ОСОБА_8 просить: (1) відмовити у задоволенні апеляційної скарги ОСОБА_6 ; (2) залишити ухвалу слідчого судді Вищого антикорупційного суду від 18.08.2020 без змін.
2.4. Обґрунтовуючи свої заперечення детектив вказав, що: (1) відносно ОСОБА_7 проведено спеціальне досудове розслідування у кримінальному провадженні №520000000000697; (2) 03.03.2020 підозрюваного та його захисників письмово повідомлено про завершення досудового розслідування та надання доступу до матеріалів у порядку ст. 290 КПК; (3) у відповідь на клопотання ОСОБА_6 від 16.03.2020 на її адресу направлено матеріали кримінального провадження в оцифрованому вигляді на носії інформації – DVD-R диску та повідомлено про загальний обсяг матеріалів – 80 томів; (4) ухвалою слідчого судді Вищого антикорупційного суду від 18.08.2020 встановлено підозрюваному ОСОБА_7 та його захисникам строк на ознайомлення згідно зі ст. 290 КПК – до 05.10.2020 включно; (5) 08.10.2020 обвинувальний акт щодо ОСОБА_7 скеровано до суду першої інстанції; (6) із 03.03.2020 по 08.10.2020 ОСОБА_6 не скористалась своїм правом на ознайомлення з матеріалами кримінального провадження; (7) детектив, не зважаючи на відсутність обов`язку, розглянув клопотання ОСОБА_6 від 31.07.2020, яке не потребує здійснення процесуальних дій, та надав відповідь листом від 03.08.2020, що свідчить про відсутність бездіяльності, передбаченої п. 1 ч. 1 ст. 303 КПК; (8) помічник адвоката не є стороною кримінального провадження та не наділений повноваженнями на ознайомлення з матеріалами кримінального провадження ні КПК, ні Положення про помічника адвоката.
ІII. Позиція учасників провадження.
3.1. Захисник ОСОБА_6 просила задовольнити апеляційну скаргу, підтримавши доводи, наведені у ній. Зазначила, що зверталася до детектива не з приводу надання їй інформації, а щодо проведення процесуальної дії – ознайомлення з матеріалами кримінального провадження. Також повідомила, що детектив не надав суду доказів надсилання їй документів, про що останній зазначав у своїх запереченнях.
3.2. Інші учасники кримінального провадження у судове засідання не прибули, про дату, час і місце його проведення були повідомлені належним чином. Клопотань про відкладення розгляду апеляційної скарги від жодного з учасників до апеляційного суду не надійшло. Прокурор Спеціалізованої антикорупційної прокуратури надіслав клопотання, у якому просив здійснити судовий розгляд за його відсутності та відмовити у задоволенні апеляційної скарги, а детектив НАБУ - заперечення, у яких просив у задоволенні апеляційної скарги відмовити та здійснити судовий розгляд за його відсутності.
IV. Обставини, встановлені колегією суддів під час розгляду апеляційної скарги.
Заслухавши доповідь судді, думку учасників, вивчивши матеріали провадження та перевіривши наведені доводи, колегія суддів встановила наступне.
4.1. Досудове розслідування у кримінальному провадженні №52018000000000697 від 12.07.2018 за підозрою ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 191 Кримінального кодексу України, було завершено та стороні захисту надано доступ до матеріалів досудового розслідування (т. 2 а. с. 124, 130-131).
4.2. 31.07.2020 захисник підозрюваного ОСОБА_7 – адвокат ОСОБА_6 звернулась до керівника групи детективів НАБУ із клопотанням, у якому просила надати дозвіл під час ознайомлення сторони захисту з матеріалами кримінального провадження здійснювати фотографування матеріалів досудового розслідування у кримінальному провадженні №52018000000000697 від 12.07.2018 її помічниками – ОСОБА_9 та ОСОБА_10 (т. 1 а. с. 3, т. 2 а. с. 9).
4.3. 06.08.2020 захисник ОСОБА_6 в інтересах ОСОБА_7 звернулася до слідчого судді Вищого антикорупційного суду зі скаргою на бездіяльність детектива щодо не розгляду її клопотання від 31.07.2020 (т. 1 а. с. 1-2, 8; т. 2 а. с. 7-8).
4.4. 18.08.2020 слідчий суддя Вищого антикорупційного суду постановив ухвалу, якою відмовив ОСОБА_6 у відкритті провадження за її скаргою від 06.08.2020 (т. 1 а. с. 9-10; т. 2 а. с. 5-6).
4.5. 31.08.2020 захисник ОСОБА_6 звернулася до Апеляційної палати Вищого антикорупційного суду з апеляційною скаргою (т. 2 а. с. 1-3, 19).
4.6. 11.12.2020 матеріали провадження за апеляційною скаргою захисника ОСОБА_6 надійшли до Апеляційної палати Вищого антикорупційного суду (т. 2 а. с. 104, 105).
4.7. 14.12.2020 на електронну адресу суду апеляційної інстанції надійшли заперечення детектива ОСОБА_8 на апеляційну скаргу ОСОБА_6 (т. 2 а. с. 127-129).
V. Мотиви і висновки колегії суддів.
Надаючи оцінку обставинам, встановленим під час розгляду апеляційної скарги, колегія суддів виходь із такого.
5.1. Ст. 303 КПК передбачає, які рішення, дії чи бездіяльність можуть бути предметом оскарження на стадії досудового розслідування.
5.1.1. Зокрема, ч. 1 ст. 303 КПК визначено перелік рішень, дій чи бездіяльності слідчого (детектива), дізнавача або прокурора, які можуть бути оскаржені слідчому судді на стадії досудового розслідування, а також суб`єктів, які мають право на їх оскарження.
5.1.2. Поруч з наведеним у ч. 2 ст. 303 КПК зазначено, що «скарги на інші рішення, дії чи бездіяльність слідчого, дізнавача або прокурора не розглядаються під час досудового розслідування і можуть бути предметом розгляду під час підготовчого провадження у суді згідно з правилами статей 314-316 цього Кодексу». Виняток із такого правила становлять рішення, прийняття яких КПК не передбачає, але їх фактично прийнято (п. 27 постанови Великої палати Верховного Суду від 23.05.2018 у справі №243/6674/17-к).
5.1.3. Отже, рішення, дії чи бездіяльність, можливість оскарження яких прямо не передбачена одним з пунктів ч. 1 ст. 303 КПК, не можуть бути предметом судового контролю з боку слідчого судді, крім рішень, які хоч прямо і не передбачені КПК, але фактично прийняті детективом. Усі інші рішення, дії чи бездіяльність детектива можуть бути предметом оскарження в суді під час підготовчого провадження.
5.2. Як встановлено колегією суддів, на обґрунтування можливості оскаржити на стадії досудового розслідування слідчому судді бездіяльність детектива щодо не розгляду у порядку ст. 220 КПК клопотання захисник ОСОБА_6 посилалася на п. 1 ч. 1 ст. 303 КПК.
5.2.1. Згідно з п. 1 ч. 1 ст. 303 КПК «на досудовому провадженні можуть бути оскаржені бездіяльність слідчого, дізнавача, прокурора, яка полягає у невнесенні відомостей про кримінальне правопорушення до Єдиного реєстру досудових розслідувань після отримання заяви чи повідомлення про кримінальне правопорушення, у неповерненні тимчасово вилученого майна згідно з вимогами статті 169 цього Кодексу, а також у нездійсненні інших процесуальних дій, які він зобов`язаний вчинити у визначений цим Кодексом строк, - заявником, потерпілим, його представником чи законним представником, підозрюваним, його захисником чи законним представником, представником юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження, володільцем тимчасово вилученого майна, іншою особою, права чи законні інтереси якої обмежуються під час досудового розслідування».
5.2.2. За змістом п. 1 ч. 1 ст. 303 КПК на досудовому провадженні підлягає оскарженню бездіяльність, яка відповідає трьом обов`язковим ознакам: (1) слідчий, дізнавач або прокурор наділені обов`язком вчинити певну процесуальну дію; (2) така процесуальна дія має бути вчинена у визначений КПК строк; (3) відповідна процесуальна дія слідчим, дізнавачем чи прокурором у встановлений строк не вчинена. Тобто, наведена норма дозволяє оскаржити слідчому судді не будь-яку бездіяльність, а лише ту, що стосується обов`язків, строк виконання яких чітко регламентований кримінальним процесуальним законом.
5.3. Зазначеним ознакам відповідає бездіяльність, яка виникає внаслідок невиконання вимог ст. 220 КПК, що передбачає правила розгляду клопотань на стадії досудового розслідування.
5.3.1. Так, у відповідності до ч. 1 ст. 220 КПК «клопотання сторони захисту, потерпілого і його представника чи законного представника, представника юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження, про виконання будь-яких процесуальних дій та у випадках, установлених цим Кодексом, іншої особи, права чи законні інтереси якої обмежуються під час досудового розслідування, або її представника слідчий, дізнавач, прокурор зобов`язані розглянути в строк не більше трьох днів з моменту подання і задовольнити їх за наявності відповідних підстав».
5.3.2. На думку колегії суддів, у ст. 220 КПК закріплено обов`язок і порядок розгляду слідчим, дізнавачем, прокурором на стадії досудового розслідування не будь-яких, а лише тих клопотань, які стосуються ініціювання необхідності виконання певних процесуальних дій.
5.3.3. І хоча нормами КПК не надано визначення поняття «процесуальна дія». Проте, із системного аналізу положень п. п. 10, 16, 16-1 ч. 1 ст. 3, ч. 1 ст. 5, ч. 1 ст. 24, ч. 5 ст. 27, п. п. 4, 10 ч. 2 ст. 36, ч. 1 ст. 40, п. п. 9, 12 ч. 3 ст. 42, п. 4 ч. 2 ст. 56, п. п. 4, 7 ч. 3 ст. 64-1 КПК, вбачається, що під процесуальною дією розуміється передбачена кримінальним процесуальним законом дія, вчинення якої належить до процесуальних повноважень слідчого (детектива), дізнавача, прокурора, та яка спричиняє визначені КПК правові наслідки у вигляді виникнення, зміни чи припинення у межах конкретного кримінального провадження кримінально-процесуальних відносин (прав, обов`язків, тощо).
5.3.4. Надаючи оцінку встановленим обставинам, колегія суддів виходить із того, що у КПК відсутні норми, згідно з якими детектива було б наділено обов`язком надавати помічникам захисника дозвіл на фотографування матеріалів досудового розслідування у кримінальному провадженні чи взагалі вирішувати відповідне питання. Положення ст. 220 КПК не врегульовують порядку розгляду зазначених клопотань.
5.3.5. Також кримінальним процесуальним законом не визначено строку, упродовж якого детектив мав би розглядати клопотання захисника про надання такого дозволу.
5.3.6. Натомість, спеціальний порядок відкриття стороною обвинувачення зібраних під час досудового розслідування матеріалів стороні захисту для ознайомлення визначений ст. 290 КПК. Саме відкриття матеріалів іншій стороні за правилами цієї норми, на думку колегії суддів, є процесуальною дією, обов`язок і строк здійснення якої чітко регламентовані кримінальним процесуальним законом.
5.3.7. Тому, колегія суддів погоджується з висновком слідчого судді, що запитування за правилами ст. 220 КПК дозволу на фотографування матеріалів досудового розслідування у кримінальному провадженні помічниками адвоката не є процесуальною дією. Адже, сам по собі розгляд клопотання захисника, яке не стосується виконання певних процесуальних дій, не вважається здійсненням процесуальної дії. У зв`язку з чим ст. 220 КПК не покладає на детектива обов`язку реагувати на вищезазначене клопотання у передбаченому нею порядку.
5.4. У зв`язку з наведеним клопотання захисника за своїм змістом не є таким, що подане у порядку ст. 220 КПК, а бездіяльність детектива не є такою, що підлягає оскарженню слідчому судді на підставі п. 1 ч. 1 ст. 303 КПК.
5.5. Водночас, ч. 4 ст. 304 КПК передбачає порядок дій слідчого судді у випадку отримання скарги на рішення, дію чи бездіяльність слідчого (детектива), що не підлягає оскарженню. А ст. 306 КПК визначено порядок розгляду скарг на рішення, дії чи бездіяльність слідчого (детектива) під час досудового розслідування.
5.5.1. Зокрема, за змістом ч. 4 ст. 304 КПК «слідчий суддя, суд відмовляє у відкритті провадження лише у разі, якщо скарга подана на рішення, дію чи бездіяльність слідчого, дізнавача, прокурора, що не підлягає оскарженню».
5.5.2. Тобто, ч. 4 ст. 304 КПК регулює дії слідчого судді щодо вирішення ним процесуального питання про те чи повинен він взагалі здійснювати судовий розгляд за доводами конкретної скарги по суті. І на цій стадії КПК не наділяє слідчого суддю правом з`ясовувати обґрунтованість доводів особи, яка звернулася зі скаргою, щодо необхідності її задоволення. Адже, ч. 4 ст. 304 КПК закріплено імперативне правило, у відповідності до якого в разі отримання скарги на бездіяльність детектива, що не підлягає оскарженню на відповідній стадії, суддя повинен постановити ухвалу про відмову у відкритті провадження.
5.6. Із огляду на вищенаведене, колегія суддів погоджується з висновком слідчого судді про подання ОСОБА_6 скарги на бездіяльність, яка не підлягає оскарженню на досудовому провадженні, та вважає не обґрунтованими доводи апеляційної скарги захисника у цій частині.
5.7. Водночас, суд апеляційної інстанції погоджується з тим, що слідчий суддя постановив 18.08.2020 ухвалу про відмову у відкритті провадження за скаргою ОСОБА_6 від 06.08.2020 поза межами 72-годинного строку, визначеного ч. 2 ст. 306 КПК. Проте, вказане порушення кримінального процесуального закону, на думку колегії суддів, не є істотним у розумінні ст. 412 КПК, так як воно не перешкодило і не могло перешкодити суду ухвалити законне та обґрунтоване судове рішення, а тому не може бути підставою для скасування правильного за своєю суттю рішення.
5.8. Таким чином, як вважає колегія суддів, слідчий суддя на підставі ч. 4 ст. 304 КПК прийняв законне, обґрунтоване та вмотивоване рішення, яким відмовив захиснику у відкритті провадження за його скаргою, поданою в інтересах ОСОБА_7 .
5.9. Рішення, одне з яких за результатами розгляду апеляційної скарги може постановити апеляційний суд, передбачені ст. 407 КПК.
5.9.1. Так, відповідно до ч. 3 ст. 407 КПК «за наслідками апеляційного розгляду за скаргою на ухвали слідчого судді суд апеляційної інстанції має право: 1) залишити ухвалу без змін; 2) скасувати ухвалу і постановити нову ухвалу».
5.9.2. У зв`язку з тим, що слідчий суддя прийняв законне, обґрунтоване та вмотивоване рішення, колегія суддів дійшла висновку про необхідність залишення апеляційної скарги ОСОБА_6 , поданої в інтересах ОСОБА_7 , без задоволення, а оскаржуваної ухвали слідчого судді Вищого антикорупційного суду від 18.08.2020 – без змін.
Керуючись ст. ст. 7, 24, 303, ч. 6 ст. 304, ч. 2 ст. 309, ст. ст. 370, 376, 395, 404, 405, 407, 418, 422, 532 Кримінального процесуального кодексу України, колегія суддів

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу захисника ОСОБА_6 залишити без задоволення, а ухвалу слідчого судді Вищого антикорупційного суду від 18 серпня 2020 року – без змін.
Ухвала є остаточною, набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Головуючий:	ОСОБА_2   	
Судді:	ОСОБА_3 	
 	ОСОБА_4