ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
18 січня 2021 р.	Справа № 480/1624/20	
Другий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:
Головуючого судді: Калиновського В.А.,
Суддів: Макаренко Я.М. ,  Кононенко З.О. ,
за участю секретаря судового засідання  Ковальчук А.С  
          представник позивача Кондратенко С.Ю.
                        позивач Воловченко О.О.
розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції у приміщенні Другого апеляційного адміністративного суду адміністративну справу за апеляційною скаргою Путивльської міської ради Путивльського району Сумської області на рішення Сумського окружного адміністративного суду від 04.06.2020 року, головуючий суддя І інстанції: С.О. Бондар, м. Суми, повний текст складено 12.06.20 року по справі № 480/1624/20
за позовом     ОСОБА_1      
до     Путивльської міської ради Путивльського району Сумської області       
третя особа      ОСОБА_2   
про визнання протиправним рішення та зобов`язання вчинити дії,
ВСТАНОВИВ:
Позивач, ОСОБА_1 , звернувся до суду з позовною заявою до Путивльської міської ради Путивльського району Сумської області, в якій просив суд:
- визнати протиправним пункт 1.6 рішення Путивльської міської ради Путивльського району Сумської області першої сесії сьомого скликання від 28.01.2020 № 22-МР про покладення виконання обов`язків старости у селах Козаче, Малушине та Сімейкине на ОСОБА_2 , яка здійснювала повноваження Козаченського сільського голови;
- зобов`язати розглянути питання щодо покладення на ОСОБА_1 обов`язків старости у селах Козаче, Малушине та Сімейкине до обрання старост на перших виборах старост Путивльської міської об`єднаної територіальної громади, як на особу, яка здійснювала повноваження Козаченського сільського голови до об`єднання, та прийняти рішення у відповідності до вимог чинного законодавства. 
Рішенням Сумського окружного адміністративного суду від 04.06.2020 адміністративний позов задоволено.
Відповідач не погодився із таким рішенням суду першої інстанції та подав апеляційну скаргу, в якій, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, просить рішення скасувати та прийняти нове, яким відмовити в задоволенні позову в повному обсязі.
В обґрунтування доводів апеляційної скарги, відповідач зазначає, що Козаченського сільського голову ніхто не позбавляв займаної посади, оскільки відповідно до Закону України "Про добровільне об`єднання територіальних громад" повноваження сільських голів рад, що приєдналися до Путивльської міської ради, припинилися в день набуття повноважень Путивльською міською радою (28.01.2020). Тому подальше перебування особи, що займає посаду сільського голови у щорічній відпустці або у відпустці без збереження заробітної плати є незаконним. Діючи в межах наданих чинним законодавством України, Путивльська міська рада прийняла рішення від 28.01.2020 № 22-МР про покладення виконання обов`язків старости у селах Козаче, Малушине та Сімейкине на секретаря  ради ОСОБА_2 . 
Позивач подав відзив на апеляційну скаргу, в якому він, наполягаючи на законності та обґрунтованості рішення суду першої інстанції, просив залишити апеляційну скаргу без задоволення, а оскаржуване рішення без змін. 
В судовому засіданні суду апеляційної інстанції, представник позивача та позивач, наполягаючи на законності  та обгрунтованості рішення суду першої інстанції, просили залишити апеляційну скаргу без задоволення, а оскаржуване  рішення без змін.
Заслухавши суддю-доповідача, пояснення позивача та представника позивача, перевіривши рішення суду та доводи апеляційної скарги, дослідивши письмові докази, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.
Судом першої інстанції встановлено та підтверджено в суді апеляційної інстанції, що постановою Козаченської сільської виборчої комісії Путивльського району Сумської області від 27.10.2015 № 12 обрано сільським головою до Козаченської сільської ради Воловченка О.О. (а.с.8)
Повноваження Козаченського сільського голови Воловченка О.О. та депутатів Козаченської сільської ради сьомого скликання визнано рішенням першої сесії сьомого скликання Козаченської сільської ради Путивльського району Сумської області (а.с.9).
Постановою Центральної виборчої комісії України від 18.10.2019 № 1923 призначено на 29.12.2019 перші вибори  депутатів сільських, селищної, міських рад об`єднаних територіальних громад і відповідних сільських, селищної, міських голів. Оголошено з 09.11.2019 початок виборчого процесу перших виборів депутатів сільських, селищної, міських рад об`єднаних територіальних громад і відповідних сільських, селищної, міських голів, в тому числі  у Сумській області (а.с.54-55)
Заслухавши інформацію голови Путивльської міської виборчої комісії про результати виборів депутатів Путивльської міської ради 7 скликання, Путивльська міська рада Путивльського району Сумської області прийняла рішення від 28.01.2020 № 1-МР «Про початок повноважень депутатів Путивльської міської ради» (а.с.13)
Рішенням сьомого скликання першої сесії Путивльської міської ради Путивльського району Сумської області від 28.01.2020 № 14-МР розпочато процедуру реорганізації Козаченської сільської ради шляхом приєднання до Путивльської міської ради (а.с.15-16).
З метою забезпечення представництва інтересів жителів населених пунктів, що увійшли до Путивльської міської об`єднаної територіальної громади, Путивльська міська рада Путивльського району Сумської області прийняла рішення від 28.01.2020 №21-МР, яким утворено Козаченський старостинський округ з центром в с. Козаче, що складається з сіл Козаче, Малушине та Сімейкине (а.с.17).
Таким чином, повноваження Козаченського сільського голови Воловченка О.О. 28.01.2020 були припинені.
В той же час, згідно з рішенням тридцять шостої сесії сьомого скликання Козаченської сільської ради Путивльського району Сумської області від 14.01.2020, Козаченському сільському голові ОСОБА_1 надано першу частину  щорічної основної  оплачуваної відпустки тривалістю двадцять чотири календарних днів з 17.01.2020 по 10.02.2020 включно, за період роботи з 01.01.2019 по 01.04.2020. Виконання обов`язків сільського голови на період відпустки покладено на  секретаря сільської ради ОСОБА_2 (а.с.10).
Тобто, на момент припинення повноважень сільського голови позивач ОСОБА_1 перебував у щорічній основній відпустці.
Рішенням  Козаченської  сільської ради Путивльського району Сумської області від 27.01.2020, у зв`язку з припиненням повноважень сільського голови 28.01.2020, внесено зміни до  рішення тридцять шостої сесії сільської ради від 14.01.2019 "Про відпустку сільському голові", а саме: пункт 1 викласти в такій редакції: "Надати Козаченському  сільському голові ОСОБА_1 першу частину щорічної основної оплачуваної відпустки тривалістю дванадцять календарних днів з 17.01.2020 по 28.01.2020, включно, за період роботи з 01.04.2019 по 28.01.2020" (а.с.11).
Згідно з рішенням Путивльської міської ради Путивльського району Сумської області від 28.01.2020 №22-МР до обрання старост на перших виборах старост Путивльської міської об`єднаної територіальної громади виконання обов`язків старости у селах Козаче, Малушине та Сімейкине покласти на ОСОБА_2 , яка здійснювала повноваження Козаченського сільського голови до об`єднання (пункт 1.6) (а.с.18)
Не погодившись з даним пунктом рішення, позивач звернувся з позовом до суду.
Задовольняючи позов, суд першої інстанції виходив з того, що рішення відповідача про покладення обов`язків старости на ОСОБА_2 , як на особу, яка здійснювала повноваження Козаченського сільського голови до об`єднання, не відповідає вимогам діючого законодавства.
Колегія суддів не погоджується з такими висновками суду першої інстанції виходячи з наступного.
За змістом статті 144 Конституції України, органи місцевого самоврядування в межах повноважень, визначених законом, приймають рішення, які є обов`язковими до виконання на відповідній території.
Відносини, що виникають у процесі добровільного об`єднання територіальних громад сіл, селищ, міст регулює Закон України «Про добровільне об`єднання територіальних громад».
Відповідно до рішення 20 сесії Козаченської сільської ради Путивльського району Сумської області 7 скликання від 08.02.2018 «Про добровільне об`єднання територіальних громад» Козаченська сільська рада вирішила об`єднатися з територіальними громадами м. Путивль Путивльської міської ради, сіл Бобине, Пищикове, Плахівка, Товченикове Бобинської сільської ради, сіл Веселе, Шулешівка Веселівської сільської ради, сіл Волокитине, Кочерги, Кубареве, Щербинівка Волокитинської сільської ради, сіл В`язенка, Вегерівка, В`ятка, Котівка, Окіп, Роща, Ховзівка В`язенської сільської ради, сіл Зінове, Білогалиця, Курдюмове, Латишівка, Пересипки, Пішкове, Сонцеве, Харівка, Щекине Зінівської сільської ради, сіл Козаче, Малушине, Сімейкине Козаченської сільської ради, сіл Зарічне, Корольки, Скуносове Октябрської сільської ради, сіл Рев`якине, Мишутине Рев`якинської сільської ради, сіл Сафонівка, Зозулине, Кардаші, Красне, Пруди, Селезнівка, Спадщина Сафонівської сільської ради, сіл Стрільники, Кагань, Ротівка Стрільниківської сільської ради, сіл Чорнобривкине, Голубкове, Іллінське, Плотникове, Суворове, Трудове Чорнобривкинської сільської ради, сіл Яцине, Іванівське, Нова Шарпівка, Стара Шарпівка Яцинської сільської ради в Путивльську міську об`єднану територіальну громаду з адміністративним центром у м. Путивль.
Зазначеним рішенням Козаченська сільська рада ще на початку 2018 року надала згоду на приєднання до Путивльської об`єднаної територіальної громади.
Розпорядженням голови Сумської обласної державної адміністрації від 23.01.2018 №33-ОД «Про затвердження висновку щодо відповідності проекту рішення про добровільне об`єднання територіальних громад Конституції та законам України» затверджено висновок щодо відповідності Конституції та законам України проекту рішення «Про добровільне об`єднання територіальних громад», схваленого Бобинською сільською радою, Веселівською сільською радою, Волокитинською сільською радою, В`язенською сільською радою, Зінівською сільською радою, Козаченською сільською радою, Рев`якинською сільською радою, Сафонівською сільською радою, Стрільниківською сільською радою, Чорнобривкинською сільською радою, Яцинською сільською радою Путивльського району Сумської області щодо об`єднання у Путивльську міську об`єднану територіальну громаду з адміністративним центром у м. Путивль.
Відповідно до ч.1 ст.8 Закону України «Про добровільне об`єднання територіальних громад» об`єднана територіальна громада вважається утвореною за цим Законом з дня набрання чинності рішеннями всіх рад, що прийняли рішення про добровільне об`єднання територіальних громад, або з моменту набрання чинності рішенням про підтримку добровільного об`єднання територіальних громад на місцевому референдумі та за умови відповідності таких рішень висновку, передбаченому частиною четвертою статті 7 цього Закону.
В подальшому, Центральна виборча комісія своєю постановою від 18.10.2019 №1923 «Про перші вибори депутатів сільських, селищних, міських рад об`єднаних територіальних громад і відповідних сільських, селищного, міських голів 29 грудня 2019 року» призначила на неділю 29 грудня 2019 року перші вибори депутатів Путивльської міської ради об`єднаної територіальної громади та Путивльського міського голови Путивльського району Сумської області.
29 грудня 2019 року відбулись перші вибори депутатів Путивльської міської ради об`єднаної територіальної громади та Путивльського міського голови Путивльського району Сумської області.
28 січня 2020 року (на першій установчій сесії) Путивльською міською радою було прийнято ряд рішень, зокрема рішення №1-МР «Про початок повноважень депутатів Путивльської міської ради», рішення №14-МР «Про початок реорганізації Козаченеької сільської ради шляхом об`єднання з Путивльською міською радою» та рішення №22 «Про покладення обов`язків старости».
Відповідно до ч. 2 ст. 8 Закону України "Про добровільне об`єднання територіальних громад" повноваження сільських, селищних, міських рад, сільських, селищних, міських голів, обраних територіальними громадами, що об`єдналися, завершуються в день набуття повноважень сільською, селищною, міською радою, обраною об`єднаною територіальною громадою. Після завершення повноважень сільських, селищних, міських рад, обраних територіальними громадами, що об`єдналися, їхні виконавчі комітети продовжують здійснювати свої повноваження до затвердження сільською, селищною, міською радою, обраною об`єднаною територіальною громадою, персонального складу її виконавчого комітету. Протягом зазначеного строку сільський, селищний, міський голова, обраний об`єднаною територіальною громадою, очолює такі виконавчі комітети та входить до їх персонального складу. Після завершення повноважень сільського голови, який одноособово виконував функції виконавчого органу сільської ради у територіальній громаді, що увійшла до об`єднаної територіальної громади, відповідні функції одноособово виконує сільський, селищний, міський голова, обраний об`єднаною територіальною громадою, з дня набуття ним повноважень до затвердження відповідною сільською, селищною, міською радою персонального складу її виконавчого комітету.
Таким чином, відповідно до вимог чинного законодавства, 28.01.2020 повноваження сільських голів та сільських рад, що увійшли до Путивльської міської об`єднаної територіальної громади були припинені, в тому числі і повноваження Козаченського сільського голови Воловченка О.О.
28 січня 2020 року Путивльська міська об`єднана територіальна громада на першій установчій сесії прийняла рішення про покладення виконання обов`язків старости в селах Козаче, Малушине та Сімейкине на ОСОБА_2 , яка здійснювала повноваження Козаченського сільського голови до об`єднання.
Матеріали справи також свідчать, що після проведення 29 грудня 2019 року перших виборів депутатів Путивльської міської ради об`єднаної територіальної громади та Путивльського міського голови Путивльського району Сумської області, міська рада розпочала підготовку до проведення першої установчої сесії новообраної Путивльської міської ради, яка відповідно до ч.2 ст.46 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» скликається відповідною територіальною виборчою комісією не пізніш як через два тижні після реєстрації новообраних депутатів ради в кількості, яка забезпечує повноважність складу ради відповідно до статті 45 цього Закону.
Посадові особи Путивльської міської ради в січні 2020 року не один раз збирали сільських голів з метою надання ними необхідної інформації щодо залишку коштів на рахунках сільських рад, фінансування рад, вирішення інших проблемних питань, щодо кількості працюючих в апараті осіб, наявного майна в радах тощо. Участь у зазначених засіданнях сільський голова ОСОБА_1 не приймав.
Разом з тим, 16.01.2020 посадові особи Путивльської міської ради підготували офіційні листи - повідомлення до голів сільських рад, що увійшли до Путивльської ОТГ, в яких зазначалось, що перша установча сесія Путивльської міської ради відбудеться 28.01.2020 о 10-00 годині в приміщенні актового залу міської ради. Сільським головам було запропоновано до 27.01.2020 року надати згоду/незгоду покладення на них обов`язків виконуючого обов`язки старости, оформлену у вигляді письмової заяви (копія листа міститься в матеріалах справи).
Зазначене звернення до Козаченського сільського голови (від 16.01.2020 №103) було вручено під підпис секретарю Козаченської сільської ради 21.01.2020 року, так як з`ясувалось, що на той час зазначена особа виконувала обов`язки сільського голови Козаченської сільської ради відповідно до рішення 36 сесії Козаченської сільської ради 7 скликання «Про відпустку сільському голові».
Відповідно до зазначеного рішення Козаченському сільському голові ОСОБА_1 було надано першу частину щорічної основної оплачуваної відпустки тривалістю 24 календарних дні з 17.01.2020 року по 10.02.2020 року включно.
Колегія суддів зазначає, що частиною 2 статгі 42 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» передбачено, що у разі неможливості здійснення сільським, селищним, міським головою своїх повноважень повноваження сільського, селищного, міського голови здійснює секретар відповідної сільської, селищної, міської ради.
Слід відзначити, що повноваження Козаченського сільського голови відповідно до Закону України «Про добровільне об`єднання територіальних громад» припинились в день набуття повноважень Путивльською міською радою (28.01.2020), а отже подальше перебування особи, що займає посаду сільського голови у щорічній відпустці є незаконним.
Таким чином, ОСОБА_1 розуміючи, що 29.12.2019 відбулись перші вибори депутатів Путивльської міської ради об`єднаної територіальної громади та Путивльського міського голови Путивльського району Сумської області, 14 січня 2020 року виносить на розгляд сесії рішення про надання йому частини щорічної основної відпустки на 24 календарних дні та не повідомляє про це Путивльську міську раду.
Органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи згідно із ст. 19 Конституції України зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Відповідно до п.3 Прикінцевих положень Закону України «Про добровільне об`єднання територіальних громад» у селах, селищах, в яких знаходилися органи місцевого самоврядування територіальних громад, що об`єдналися, обов`язки старости до обрання на перших виборах старости виконує особа, яка здійснювала повноваження сільського, селищного, міського голови відповідної територіальної громади до об`єднання.
На час прийняття зазначеного рішення повноваження сільського голови виконувала секретар сільської ради ОСОБА_2 , яка і надала згоду на подальше виконання обов`язків старости у селах Козаче, Малушине та Сімейкине.
Судова колегія вважає, що Путивльська міська рада діяла відповідно до вимог чинного законодавства, оскільки на той час їй не було відомо  про подальші плани ОСОБА_1 та взагалі про його повернення з-за кордону.
27 січня 2020 року, за день до проведення першої установчої сесії новообраної ради, Путивльська міська рада дізналась про те, що Козаченська сільська рада на 37 сесії 7 скликання, у зв`язку з припиненням повноважень 28.01.2020 сільського голови Воловченко О.О. прийняла рішення про внесення змін до рішення тридцять шостої сесії сільської ради сьомого скликання від 14.01.2020 року «Про відпустку сільському голові», відповідно пункт 1 рішення викладено в такій редакції: «Надати Козаченському сільському голові ОСОБА_1 першу частину щорічної основної оплачуваної відпустки тривалістю 12 календарних днів з 17.01.2020 по 28.01.2020 року включно».
Колегія суддів зазначає, що в даному випадку суд першої інстанції не з`ясував всіх обставин справи, оскільки матеріали справи не містять заяви від сільського голови, який перебував на той час у відпустці за кордоном про відкликання з відпустки.
Відповідно до ч.3 ст.12 Закону України «Про відпустки» відкликання з щорічної відпустки допускається за згодою працівника лише для відвернення стихійного лиха, виробничої аварії або негайного усунення їх наслідків, для відвернення нещасних випадків, простою, загибелі або псування майна підприємства з додержанням вимог частини першої цієї статті та в інших випадках, передбачених законодавством.
Як свідчить копія маршрута-квитанції пасажира (яка міститься в матеріалах справи) ОСОБА_1 повернувся в Україну 09 лютого 2020 року, а не до 28.01.2020 року (останній день його відпустки), однак даний факт не було враховано судом першолї інстанції при розгляді справи.
Матеріалами справи також підтвержується, що на електронну адресу міської ради, як зазначає позивач в позові, не надходило жодної від нього заяви.
Відповідно до розпорядження міського голови від 27.01.2020 №12-р-к «Про створення комісії» комісією було складено акт, в якому зазначалось, що сільський голова Козаченської сільської ради Воловченко Олександр Олексійович не надав жодної заяви до Путивльської міської ради про надання згоди на покладення на нього виконання обов`язків старости у селах Козаче, Малушине, Сімейкине.
Таким чином, на першій установчій сесії Путивльська міська рада діючи в межах повноважень наданих нормами чинного законодавства мала всі правові підстави для прийняття рішення №22-МР від 28.01.2020, відповідно до якого зазначено, що до обрання старости па перших виборах старост Путивльської міської об`єднаної територіальної громади, виконання обов`язків старости покласти, зокрема, у селах Козаче, Малушине та Сімейкине на ОСОБА_2 , яка здійснювала повноваження Козаченського сільського голови до об`єднання.
Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 315 КАС України, за наслідками розгляду апеляційної скарги на судове рішення суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право скасувати рішення повністю або частково і ухвалити нове рішення у відповідній частині або змінити судове рішення.
Згідно ч. 1 ст. 317 КАС України, підставами для скасування судового рішення суду першої інстанції повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни рішення є: 1) неповне з`ясування судом обставин, що мають значення для справи; 2) недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими; 3) невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи; 4) неправильне застосування норм матеріального права або порушення норм процесуального права.
Підсумовуючи викладене, колегія суддів приходить до висновку, що суд першої інстанції при вирішенні даного публічно-правового спору не надав належної правової оцінки обставинам справи та дійшов помилкового висновку про  задоволення позовних вимог, а доводи апеляційної скарги спростовують висновки суду першої інстанції та дають правові підстави для скасування оскаржуваного судового рішення.
Відповідно до частини 6 статті 139 КАС України, якщо суд апеляційної чи касаційної інстанції, не повертаючи адміністративної справи на новий розгляд, змінить судове рішення або ухвалить нове, він відповідно змінює розподіл судових витрат.
Відповідно до частини 2 статті 139 КАС України, при задоволенні позову суб`єкта владних повноважень з відповідача стягуються виключно судові витрати суб`єкта владних повноважень, пов`язані із залученням свідків та проведенням експертиз.
Частиною 5 цієї ж статті передбачено, що у разі відмови у задоволенні вимог позивача, звільненого від сплати судових витрат, або залишення позовної заяви без розгляду чи закриття провадження у справі, судові витрати, понесені відповідачем, компенсуються за рахунок коштів, передбачених Державним бюджетом України, у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.
Враховуючи наведене, суд дійшов висновку, що загальне правило розподілу судових витрат полягає в тому, що стороні, на користь якої ухвалено рішення, суд присуджує з другої сторони понесені нею і документально підтверджені судові витрати.
При цьому відповідачу - суб`єкту владних повноважень, можуть компенсуватись лише документально підтверджені витрати, пов`язані із залученням свідків та проведенням судових експертиз, оскільки суб`єкт владних повноважень повинен нести усі ризики, пов`язані з прийняттям ним рішень, вчиненням дій чи допущенням бездіяльності, у тому числі необхідність відстоювати правомірність своєї поведінки в адміністративному суді. Такі обмеження у можливостях суб`єктів владних повноважень свідчать про загальну спрямованість адміністративного судочинства на захист прав, свобод та інтересів фізичних та юридичних осіб у спірних відносинах із владою.
Отже, апеляційним судом розподіл судових витрат не здійснюється.
Керуючись ст. ст. 242, 243, 250, 308, 310, 315, 317, 321, 322, 325, 328 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -
ПОСТАНОВИВ:
Апеляційну скаргу Путивльської міської ради Путивльського району Сумської області задовольнити.
Рішення Сумського окружного адміністративного суду від 04.06.2020 року по справі № 480/1624/20 скасувати.
Прийняти нове рішення, яким в задоволенні позову ОСОБА_1 відмовити.    
Постанова набирає законної сили з дати її прийняття та не підлягає касаційному оскарженню, крім випадків, передбачених п. 2 ч. 5 ст. 328 КАС України. 

Головуючий суддя 		В.А. Калиновський	
Судді	   	Я.М. Макаренко    З.О. Кононенко   	
Повний текст постанови складено  25.01.2021 року