ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 лютого 2021 р. 	Справа № 440/4281/20	
Другий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:
Головуючого судді: Макаренко Я.М.,
Суддів: Кононенко З.О. ,  Мінаєвої О.М. ,

розглянувши в порядку письмового провадження у приміщенні Другого апеляційного адміністративного суду адміністративну справу за апеляційною скаргою Зіньківської міської ради Полтавської області на рішення Полтавського окружного адміністративного суду від 16.10.2020 року, головуючий суддя І інстанції: М.В. Довгопол, м. Полтава по справі № 440/4281/20
за позовом              ОСОБА_1  
до             Зіньківської міської ради Полтавської області                     
про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити певні дії,
ВСТАНОВИВ:
ОСОБА_1 (далі – позивач) звернувся до Полтавського окружного адміністративного суду з позовом до Зіньківської міської ради Полтавської області (далі – відповідач), в якому просив суд визнати протиправною бездіяльність Зіньківської міської ради Полтавської області та зобов`язання Зіньківської міської ради Полтавської області виплатити середню заробітну плату за шість  місяців у розмірі 138741,00 грн.
Рішенням Полтавського окружного адміністративного суду від 16.10.2020 року вказаний адміністративний позов задоволено частково.
Визнано протиправною бездіяльність Зіньківської міської ради Полтавської області щодо невиплати ОСОБА_1 середньої заробітної плати за шість місяців з дня закінчення його повноважень секретаря Зіньківської міської ради на період працевлаштування відповідно до частини другої статті 33 Закону України “Про статус депутатів місцевих рад” від 11.07.2002 №93-ІV.
Зобов`язано Зіньківську міську раду Полтавської області (вул. Воздвиженська,67, м. Зіньків, Полтавська область, 38100, ідентифікаційний код 13955982) нарахувати та виплатити ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , рнокпп НОМЕР_1 ) середню заробітну плату за шість місяців з дня закінчення повноважень   ОСОБА_1 як секретаря Зіньківської міської ради (15.01.2020).
У задоволенні іншої частини позовних вимог відмовлено.
Відповідач, не погодившись із вказаним рішенням, в частині задоволення позову, подав апеляційну скаргу, в якій, посилаючись на неправильне застосування судом першої інстанції норм матеріального права, просить суд апеляційної інстанції скасувати рішення Полтавського окружного адміністративного суду від 16.10.2020 року у справі № 440/4281/20, в частині задоволення позову та прийняти постанову, якою у задоволенні позову відмовити.
В обґрунтування доводів апеляційної скарги відповідач зазначає, що позивачем 24.01.2020 подано заяву, в якій зазначено про те, що позивач має право на пенсійне забезпечення (на пенсію за вислугу років), із проханням виплати не здійснювати, а заяву від 21.01.2020 залишити без розгляду, при цьому відповідно до частини 2 статті 33 Закону України "Про статус депутатів місцевих рад" у разі, якщо колишній депутат місцевої ради має право на пенсійне забезпечення або йому призначена пенсія за віком, по інвалідності, у зв`язку із втратою годувальника, за вислугу років відповідно до закону, за ним не зберігається середня заробітна плата, яку він одержував на виборній посаді в раді. Також представник відповідача наголошував, що позивач перебуває на обліку як безробітний та з 03.02.2020 по даний час отримує допомогу по безробіттю. Крім того,  відповідач зауважив, що попередньою роботою позивача є Зіньківський ліцей імені М.К. Зерова, який не ліквідований як юридична особа, директором якого є ОСОБА_2 , що перебуває у родинних відносинах з позивачем, а тому відмова щодо надання попередньої роботи заслуговує на додаткове вивчення.
Позивачем надано відзив на апеляційну скаргу, в якому він просить відмовити в задоволенні апеляційної скарги, а рішення суду першої інстанції залишити без змін.
У відповідності до п. 3 ч.1  ст. 311 Кодексу адміністративного судочинства України суд апеляційної інстанції може розглянути справу без повідомлення учасників справи (в порядку письмового провадження) за наявними у справі матеріалами, у разі подання апеляційної скарги на рішення суду першої інстанції, які ухвалені в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення сторін (у порядку письмового провадження).
Згідно з ч. 4 ст. 229 Кодексу адміністративного судочинства України при розгляді справи в порядку письмового провадження), фіксування судового засідання за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється.
Колегія суддів, перевіривши рішення суду першої інстанції в межах доводів апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, вважає, що вимоги апеляційної скарги не підлягають задоволенню, виходячи з наступного.
Судом першої інстанції встановлено, що 16.11.2015 ОСОБА_1 звільнений з посади вчителя історії та правознавства Зіньківської спеціалізованої школи І-ІІІ ступенів №2 у зв`язку з переходом на виборну посаду у Зіньківську міську раду, що підтверджується відповідним записом у трудовій книжці НОМЕР_2   ОСОБА_1 (а.с.11-13).
Відповідно до рішення 1 сесії 7-го скликання Зіньківської міської ради  від 10.11.2015, розпорядження міського голови № 66 від 17.11.2015 ОСОБА_1 обраний на посаду секретаря Зіньківської міської ради з 17.11.2015, а 15.01.2020 звільнений з цієї посади у зв`язку із закінченням строку повноважень згідно з пунктом 1 статті 50 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні", що підтверджується відповідними записами у трудовій книжці НОМЕР_2   ОСОБА_1 (а.с.11-13).
Зіньківська спеціалізована школа І-ІІІ  ступенів №2 Зіньківської районної ради Полтавської області (ідентифікаційний код 21059380) змінила найменування на Зіньківський ліцей імені М.К. Зерова Зіньківської районної ради Полтавської області відповідно до рішення Зіньківської районної ради Полтавської області від 12 вересня 2019 року, що не заперечується сторонами та підтверджується наявними у справі документами.
20.01.2020 Зіньківський ліцей імені М.К.Зерова Зіньківської районної ради Полтавської області листом №01-31/28 повідомив ОСОБА_1 про те, що закінченням встановленого строку його повноважень на виборній посаді був листопад 2020 року, тому, при затвердженні тарифікації педагогічних працівників на 2020-2021 навчальний рік, директор навчального закладу мав би передбачити можливість повернення працівника на попередню роботу. Оскільки, фактично, строк повноважень ОСОБА_1 на виборній посаді закінчився 15 січня, а нормативно-правові акти не допускають проводити перерозподіл педагогічного навантаження під час навчального року, забезпечити його повним педагогічним навантаженням у Зіньківському ліцеї імені М.К.Зерова в даний момент неможливо. Повернення на попередню роботу і тарифікування можливе лише з наступного навчального року (а.с.16).
22.01.2020 ОСОБА_1 звернувся до Зіньківського міського голови Максименка С.М. із заявою від 21.01.2020 (вх. №02-17-Ч/38 від 22.01.2020), у якій просив врахувати відповідь директора Зіньківського ліцею імені М.К.Зерова та відповідно до пункту 2 статті 33 Закону України "Про статус депутатів місцевих рад" на період його працевлаштування зберегти середню заробітну плату, яку він одержував на виборній посаді у раді на термін шість місяців. До заяви позивач додав заяву на ім`я директора ліцею, відповідь директора ліцею та лист-роз`яснення галузевої профспілки (а.с.17).
27.01.2020 ОСОБА_1 звернувся до Зіньківського міського голови Максименка С.М. із заявою від 24.01.2020 (вх.№02-17-Ч/46 від 27.01.2020), у якій зазначив, що у зв`язку з тим, що він має право на пенсійне забезпечення (на пенсію за вислугу років), просив виплати не здійснювати, його заяву від 21.01.2020 залишити без розгляду (а.с.18).
Листом від 24.01.2020 №02-18/108 Зіньківська міська рада повідомила ОСОБА_1 про відсутність підстав у розумінні частини 2 статті 33 Закону України "Про статус депутатів місцевих рад" щодо виплати йому середньої заробітної плати, яку він отримував на посаді секретаря міської ради протягом шести місяців, з огляду на те, що ОСОБА_1 має право на пенсійне забезпечення (а.с.19).
Листом від 04.03.2020 №02-18/334 на заяву ОСОБА_1 від 03.03.2020 щодо виплати середньої заробітної плати протягом шести місяців на період працевлаштування Зіньківська міська рада просила надати до міської ради довідку видану ГУ ПФУ в Полтавській області, в якій буде зазначено, чи має позивач право на пенсійне забезпечення, чи не призначена йому пенсія за віком, по інвалідності, у зв`язку із втратою годувальника, за вислугу років (а.с.20-21). 
ГУ ПФУ в Полтавській області листом №1465-1260/ч-03/8-1600/20 від 25.03.2020  повідомило ОСОБА_1 про те, що на даний час він не перебуває на обліку у ГУ ПФУ в Полтавській області, будь-якого виду пенсії (за віком, по інвалідності, у разі втрати годувальника, за вислугу років) не отримує. Питання визначення права на пенсію за вислугу років можливо буде розглянуто у разі надання уточнюючих довідок за періоди роботи з 15.08.1986 по 08.04.1990 та з 01.09.1990 по 31.08.1998 (а.с.22-23). 
Також листом на звернення ОСОБА_1 від 09.04.2020 щодо набуття права на призначення пенсії за вислугою років ГУ ПФУ в Полтавській області повідомило про те, що у зв`язку з відсутністю необхідної тривалості спеціального стажу роботи на посадах, передбачених Переліком закладів і установ освіти, охорони здоров`я та соціального захисту населення і посад, робота на яких дає право на пенсію за вислугу років, права на пенсію за вислугу років позивач не набув (а.с.24).
Листом від 24.04.2020 №02-28/533 Зіньківська міська рада звернулася до начальника відділу освіти Зіньківської РДА Дахно Ю.П. із проханням пояснити причину порушення трудових прав ОСОБА_1 зі сторони відділу освіти Зіньківської РДА та зазначити чи можливе на даний час працевлаштування останнього на  попередній роботі (посаді), а за її відсутності-на іншій рівноцінній роботі (посаді) (а.с.25).
29.04.2020 Зіньківський ліцей імені М.К.Зерова Зіньківської районної ради Полтавської області листом №01-31/95 повідомив начальнику відділу освіти Зіньківської районної державної адміністрації ОСОБА_3 про те, що враховуючи, що для повернення на роботу ОСОБА_1 неправомірно зменшувати навантаження вже протарифікованих на 2019-2020 навчальний рік вчителів, а також відсутність у Зіньківському ліцеї імені М.К. Зерова рівноцінної роботи (посад), трудові права ОСОБА_1 не було порушено. Зазначено, що йому буде надано попередню роботу з повним навантаженням у 2020-2021 навчальному році (а.с.26-27).
22.05.2020 Зіньківська міська рада листом №02-18/621 на заяву ОСОБА_1 від 23.04.2020 щодо виплати середньої заробітної плати протягом шести місяців не період працевлаштування рекомендувала ОСОБА_1 звернутися щодо працевлаштування на попередню роботу, яку він виконував до обрання на посаду секретаря міської ради (а.с.26).
ОСОБА_1 , вважаючи протиправною бездіяльність Зіньківської міської ради Полтавської області щодо невиплати йому середньої заробітної плати протягом шести місяців на період працевлаштування, звернувся до суду з цим позовом.
Задовольняючи частково позов, суд першої інстанції виходив з того, що у разі коли колишній депутат місцевої ради до обрання на виборну посаду у раді перебував у трудових відносинах з підприємством (установою, організацією) незалежно від форми власності та виду діяльності, однак надання попередньої або рівноцінної роботи йому на цьому підприємстві (установі, організації) або, за його згодою, на іншому неможливе, закон гарантує збереження за цим депутатом середньої заробітної плати на період його працевлаштування, але не більше шести місяців.
Колегія суддів погоджується з такими висновками суду першої інстанції, виходячи з наступного.
Частиною другою статті 19 Конституції України визначено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їхні посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Статтею 43 Конституції України встановлено, що кожен має право на працю, що включає можливість заробляти собі на життя працею, яку він вільно обирає або на яку вільно погоджується. Держава створює умови для повного здійснення громадянами права на працю, гарантує рівні можливості у виборі професії та роду трудової діяльності, реалізовує програми професійно-технічного навчання, підготовки і перепідготовки кадрів відповідно до суспільних потреб. Кожен має право на належні, безпечні і здорові умови праці, на заробітну плату, не нижчу від визначеної законом. Громадянам гарантується захист від незаконного звільнення. 
Відповідно до частини 1 статті 50 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" від 21.05.1997 №280/97-ВР секретар сільської, селищної, міської ради працює в раді на постійній основі. Секретар ради обирається радою з числа її депутатів на строк повноважень ради за пропозицією відповідного сільського, селищного, міського голови.
Згідно частини другої статті 6 Закону України “Про статус депутатів місцевих рад” від 11.07.2002 №93-ІV депутат місцевої ради, обраний секретарем сільської, селищної, міської ради, головою, заступником голови районної, обласної, районної у місті ради, працює у відповідній раді на постійній основі і не може суміщати свою службову діяльність з іншою роботою, у тому числі на громадських засадах (за винятком викладацької, наукової та творчої у поза робочий час), займатися підприємницькою діяльністю, одержувати від цього прибуток, якщо інше не передбачено законом. 
Статтею 118 Кодексу законів про працю України встановлено, що працівникам, звільненим від роботи внаслідок обрання їх на виборні посади в державних органах, а також у партійних, профспілкових, комсомольських, кооперативних та інших громадських організаціях, надається після закінчення їх повноважень за виборною посадою попередня робота (посада), а при її відсутності - інша рівноцінна робота (посада) на тому самому або, за згодою працівника, на іншому підприємстві, в установі, організації.
Відповідно до вимог частини першої статті 33 Закону України “Про статус депутатів місцевих рад” від 11.07.2002 №93-ІV у разі обрання депутата місцевої ради на виборну посаду у раді, на якій він працює на постійній основі, трудовий договір з ним за попереднім місцем роботи припиняється відповідно до законодавства. Обраний на виборну посаду у відповідній раді, на якій він працює на постійній основі, депутат місцевої ради, який перебуває на службі у військових формуваннях чи правоохоронних органах держави, прикомандировується до місцевої ради із залишенням на цій службі. З працівником, якого прийнято на роботу (посаду), що її виконував (займав) депутат місцевої ради, укладається строковий трудовий договір; цей договір розривається у разі повернення депутата місцевої ради на роботу, але не пізніш як через три місяці після припинення повноважень депутата місцевої ради. 
Згідно  частини другої статті 33 Закону України “Про статус депутатів місцевих рад”   від 11.07.2002 №93-ІV депутату місцевої ради, який працював у раді на постійній основі, після закінчення таких повноважень надається попередня робота (посада), а за її відсутності - інша рівноцінна робота (посада) на тому самому або, за згодою депутата, на іншому підприємстві, в установі, організації. У разі неможливості надання відповідної роботи (посади) на період працевлаштування за колишнім депутатом місцевої ради зберігається, але не більше шести місяців, середня заробітна плата, яку він одержував на виборній посаді у раді, що виплачується з відповідного місцевого бюджету. У разі, якщо колишній депутат місцевої ради має право на пенсійне забезпечення або йому призначена пенсія за віком, по інвалідності, у зв`язку із втратою годувальника, за вислугу років відповідно до закону, за ним не зберігається середня заробітна плата, яку він одержував на виборній посаді в раді.
Аналіз наведених правових норм дає підстави для висновку, що законодавством гарантується право особи на надання, після закінчення її повноважень за виборною посадою, попередньої роботи (посади). У той же час, це право може бути реалізовано за умови наявності посади, або іншої рівноцінної посади.
Отже, у разі коли колишній депутат місцевої ради до обрання на виборну посаду у раді перебував у трудових відносинах з підприємством (установою, організацією) незалежно від форми власності та виду діяльності, однак надання попередньої або рівноцінної роботи йому на цьому підприємстві (установі, організації) або, за його згодою, на іншому неможливе, закон гарантує збереження за цим депутатом середньої заробітної плати на період його працевлаштування, але не більше шести місяців.
Такий висновок узгоджується із висновком Верховного Суду, що викладений у постановах від 07.02.2019 у справі №507/1299/16-а, від 25.10.2019 у справі №345/3102/16-а, від 26.12.2019 у справі №570/3880/16-а.
Колегією суддів встановлено, що до обрання на виборну посаду секретарем Зіньківської міської ради, ОСОБА_1 обіймав посаду вчителя історії та правознавства Зіньківської спеціалізованої школи І-ІІІ №2, яка змінила найменування на Зіньківський ліцей імені М.К.Зерова.
Після звільнення з посади секретаря Зіньківської міської ради, у зв`язку із закінченням строку повноважень, позивач звернувся за працевлаштуванням до Зіньківського ліцею імені М.К.Зерова на попередню посаду.
20.01.2020 Зіньківський ліцей імені М.К.Зерова Зіньківської районної ради Полтавської області листом №01-31/28 повідомив ОСОБА_1 про те, що оскільки, фактично, строк повноважень ОСОБА_1 на виборній посаді закінчився 15 січня, а нормативно-правові акти не допускають проводити перерозподіл педагогічного навантаження під час навчального року, забезпечити його повним педагогічним навантаженням у Зіньківському ліцеї імені М.К.Зерова в даний момент неможливо. Повернення на попередню роботу і тарифікування можливе лише з наступного навчального року (а.с.16).
Отже, працевлаштування ОСОБА_1 після закінчення строку його повноважень секретаря Зіньківської міської ради на попередню роботу (посаду) або надання йому рівноцінної посади  виявилося неможливим з наведених вище підстав.
Доводи апеляційної скарги відповідача про те, що ОСОБА_1 може працевлаштуватися на попередню роботу, а відмова щодо надання попередньої роботи заслуговує на додаткове вивчення колегія суддів відхиляє, оскільки предметом позову є визнання протиправною бездіяльності Зіньківської міської ради щодо невиплати середньої заробітної плати (за шість місяців) та її стягнення, а не оцінка правомірності відмови у працевлаштуванні позивача.
Крім того, суд зауважує, що Законом України "Про статус депутатів місцевих рад" не передбачено обов`язку позивача доводити правомірність відмови попереднього роботодавця щодо працевлаштування.
Такий висновок відповідає висновку у постанові Верховного Суду від 25.10.2019 у справі №345/3102/16-а.
Також, колегія суддів вважає безпідставними посилання відповідача на лист №16/30/138-20 від 25.08.2020 Зіньківської районної філії Полтавського обласного центру зайнятості (а.с.49) про те, що ОСОБА_1 з 03.02.2020 перебуває на обліку у центрі зайнятості та отримує допомогу по безробіттю, оскільки Закон України “Про статус депутатів місцевих рад” містить вичерпний перелік випадків, коли середня заробітна плата за колишнім депутатом місцевої ради не зберігається, до яких не віднесено факт отримання  допомоги по безробіттю. 
Натомість, перебування позивача на обліку як безробітного додатково свідчить про відсутність можливості надати йому попередню роботу (посаду). Аналогічного висновку дійшов Верховний Суд у постанові від 21.03.2018 у справі  567/649/16-а.
За змістом частини 2 статті 33 Закон України “Про статус депутатів місцевих рад” середня заробітна плата, яку депутат одержував на виборній посаді в раді, не зберігається лише у разі, якщо колишній депутат місцевої ради має право на пенсійне забезпечення або йому призначена пенсія за віком, по інвалідності, у зв`язку із втратою годувальника, за вислугу років відповідно до закону, за ним не зберігається середня заробітна плата, яку він одержував на виборній посаді в раді.
Водночас ОСОБА_1 не перебуває на обліку у ГУ ПФУ в Полтавській області, будь-якого виду пенсії (за віком, по інвалідності, у разі втрати годувальника, за вислугу років) не отримує, права на пенсію за вислугу років не набув, що підтверджено листами ГУ ПФУ в Полтавській області.
Відтак доводи відповідача щодо наявності у ОСОБА_1 права на пенсійне забезпечення є необґрунтованими.
Отже, суд приходить до висновку, що визначені частиною другою статті 33 Закону України “Про статус депутатів місцевих рад», випадки, коли середня заробітна плата за колишнім депутатом місцевої ради не зберігається, у спірних правовідносинах відсутні.
Посилання відповідача на подання позивачем заяви від 24.01.2020, в якій зазначено про наявність у позивача права на пенсійне забезпечення (на пенсію за вислугу років), із проханням виплати не здійснювати, а заяву від 21.01.2020 залишити без розгляду, колегія суддів відхиляє, оскільки заяву від 24.01.2020 позивачем подано до отримання листів органу Пенсійного фонду, яким підтверджено відсутність права на пенсію за вислугу років, крім того, після заяви  від 24.01.2020 позивачем подавалися повторні заяви про виплату середньої заробітної плати на час працевлаштування, які відповідачем залишені без задоволення. 
Враховуючи вищезазначене, колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції про часткове задоволення позову про визнання протиправною бездіяльність Зіньківської міської ради Полтавської області щодо невиплати ОСОБА_1 середньої заробітної плати за шість місяців з дня закінчення його повноважень секретаря Зіньківської міської ради на період працевлаштування відповідно до частини другої статті 33 Закону України “Про статус депутатів місцевих рад” від 11.07.2002 №93-ІV та зобов`язання Зіньківської міської ради Полтавської області нарахувати та виплатити ОСОБА_1 середню заробітну плату за шість місяців з дня закінчення повноважень  Чикала Володимира Михайловича як секретаря Зіньківської міської ради (15.01.2020).
Відповідно до ст. 316 Кодексу адміністративного судочинства України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду – без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.
Враховуючи вищевикладене, колегія суддів вважає, що при прийнятті рішення Полтавського окружного адміністративного суду від 16.10.2020 року у справі №440/4281/20  суд дійшов правильних висновків щодо встановлення обставин справи і правильно застосував норми матеріального та процесуального права. Доводи апеляційної скарги, з наведених підстав, висновків суду не спростовують. 
Керуючись ст. ст. 311, 315, 316, 321, 325 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -
ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Зіньківської міської ради Полтавської області  залишити без задоволення.
Рішення  Полтавського окружного адміністративного суду від 16.10.2020 по справі №440/4281/20  залишити без змін. 
Постанова набирає законної сили з дати її прийняття та не підлягає касаційному оскарженню, крім випадків, передбачених п. 2 ч. 5 ст. 328 КАС України.

Головуючий суддя 	(підпис)	Я.М. Макаренко 	
Судді	(підпис)  (підпис) 	З.О. Кононенко    О.М. Мінаєва