ШОСТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД	
Справа № 640/14265/20                                                                 Суддя (судді) першої інстанції: Григорович П.О.

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

  18 березня 2021 року                                                                                           м. Київ
          
Шостий апеляційний адміністративний суд в складі: головуючого - судді Лічевецького І.О., суддів - Мельничука В.П., Оксененка О.М., при секретарі - Вінокурової І.О., розглянувши у відкритому судовому засіданні за апеляційною скаргою товариства з обмеженою відповідальністю «ЙЕ Енергія» на рішення Окружного адміністративного суду міста Києва від 03 грудня 2020 року адміністративну справу за позовом товариства з обмеженою відповідальністю «ЙЕ Енергія» до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору - товариство з обмеженою відповідальністю «Оператор газотранспортної системи України», про визнання протиправними дій, зобов`язання вчинити дії, визнання протиправною та нечинною постанови в частині,

ВСТАНОВИВ

Товариство з обмеженою відповідальністю «ЙЕ Енергія» (надалі за текстом - «ТОВ «ЙЕ Енергія») звернулося до суду з адміністративним позовом у якому просило:
- визнати протиправними дії Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг під час прийняття постанови № 3013 від 24.12.2019 р. «Про встановлення тарифів для ТОВ «Оператор газотранспортної системи України» на послуги транспортування природного газу для точок входу і точок виходу на регуляторний період 2020 - 2024 роки»;
- зобов`язати Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг відповідно до порядку, визначеного  статтею 14 Закону України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг», порядку проведення відкритого обговорення проектів рішень Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, затвердженого постановою Регулятора № 866 від 30.06.2017 р., переглянути тарифи, встановлені пунктами 1, 2 постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг під час прийняття постанови № 3013 від 24.12.2019 р. «Про встановлення тарифів для ТОВ «Оператор газотранспортної системи України» на послуги транспортування природного газу для точок входу і точок виходу на регуляторний період 2020 - 2024 роки»;
- визнати протиправними та нечинними з моменту їх прийняття пункти 3, 4, 5 постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг № 3013 від 24.12.2019 р. «Про встановлення тарифів для ТОВ «Оператор газотранспортної системи України» на послуги транспортування природного газу для точок входу і точок виходу на регуляторний період 2020 - 2024 роки».
На обгрунтування своїх вимог позивач зазначав, що під час прийняття оскаржуваної постанови відповідачем було порушено; принципи діяльності та порядок організації роботи, визначені статтями 3, 14, 15, 16 Закону України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг»; принципи державного регулювання діяльності суб`єктів природних монополій, визначені ст.ст. 8, 9 Закону України «Про природні монополії»; процедури прийняття нормативно-правового акту, визначені Порядком проведення відкритого обговорення проектів рішень Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, що в силу ст. 25 Закону України «Про засади державної регуляторної політики у сфері господарської діяльності» свідчить про протиправність дій відповідача.
Так, позивач стверджував, що організовані ТОВ «Оператор газотранспортної системи України» обговорення були проведені із порушенням процедури, визначеної Порядком проведення відкритого обговорення проектів рішень Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, оскільки на обговорення не змогли потрапити представники засобів масової інформації та інші зацікавлені особи, а протокол не відображає дійсного перебігу обговорення проекту тарифу (учасники обговорення висловились негативно на предмет наявності підстав для підвищення розміру тарифів).
За твердженням ТОВ «ЙЕ Енергія» обгрунтування до регуляторного акту, схвалення на засіданні проекту постанови та перехід до відкритих обговорень було здійснено Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг без достатніх для цього підстав, з огляду на те, що на офіційному веб-сайті відповідача відсутні будь-які згадування про проект оскаржуваної постанови, при цьому, схвалений проект постанови в частині розміру тарифів суттєво відрізняється від розміру тарифів, які пропонувались для обговорення ТОВ «Оператор газотранспортної системи України».
Позивач зазначав, що зміст проекту постанови, який оприлюднювався та обговорювався був один, тоді як положення постанови № 3013 від 24.12.2019 р. є іншими.
          ТОВ «ЙЕ Енергія» посилалось на те, що при прийнятті постанови № 3013 від 24.12.2019 р. Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг було порушено Регламент Комісії (ЄС) № 2017/460 в частині вимог щодо прозорості структури тарифів на послуги транспортування.
Насамкінець, позивач стверджував про відсутність технічних підстав, обумовлених параметрами газотранспортної системи, для запровадження коефіцієнтів та економічного розрахунку розміру коефіцієнтів, затверджених оскаржуваною постановою.
Рішенням Окружного адміністративного суду міста Києва від 03 грудня 2020 року у задоволенні адміністративного позову відмовлено повністю.
В апеляційній скарзі позивач, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи, просить скасувати вказане судове рішення та прийняти нове про задоволення позову.
Зокрема, скаржник зазначає, що на його думку, постанова № 3013 від 24.12.2019 р. «Про встановлення тарифів для ТОВ «Оператор газотранспортної системи України» є нормативно-правовим та регуляторним актом, а отже справа підлягала розгляду за правилами загального позовного провадження.
          Апелянт наполягає на тому, що зазначеною постановою порушено його право, однак суд безпідставно відхилив відповідні обгрунтування позивача.
Скаржник також стверджує про те, що ним обрано ефективний спосіб захисту порушеного права.
Апелянт наголошує на тому, що допущені Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг порушення прийняття регуляторного акту призвели до прийняття необгрунтованих тарифів та коефіцієнтів. При цьому, ТОВ «Оператор газотранспортної системи України» не обгрунтувало запропоновані тарифи та не дотрималось принципів гласності і відкритості, а схвалений проект постанови в частині розміру тарифів відрізняється від розміру тарифів, які пропонувались до обговорення. Також, проект постанови було оприлюднено без відповідного аналізу регуляторного впливу та без матеріалів, що обгрунтовують необхідність прийняття такого рішення. Крім того, в оприлюднених матеріалах відсутні технічні підстави, обумовлених параметрами газотранспортної системи для запровадження коефіцієнтів та економічного розрахунку розмірів коефіцієнтів, затверджених постановою № 3013 від 24.12.2019 р. 
У відзиві на апеляційну скаргу відповідач, наполягаючи на законності та обгрунтованості судового рішення, зазначає, що вимога про зобов`язання переглянути тарифи є втручанням у дискреційні повноваження Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг.
Відповідач стверджує, що при прийнятті спірної постанови він діяв у відповідності із процедурою, встановленою для прийняття рішень з питань встановлення тарифів на товари (послуги) суб`єктів природних монополій, а твердження ТОВ «ЙЕ Енергія» про її порушення не грунтується на нормах матеріального права.
Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг стверджує, що постанова № 3013 від 24.12.2019 р. не є ані нормативно-правовим, ані регуляторним актом та не порушує прав позивача, оскільки встановлює тарифи для ТОВ «Оператор газотранспортної системи України».
Аналогічну позицію щодо правової природи постанови № 3013 від 24.12.2019 р. та наявності порушеного права позивача висловлює у відзиві на апеляційну скаргу і ТОВ «Оператор газотранспортної системи України».
Також, третя особа посилається на помилковість твердження позивача щодо недотримання принципу прозорості, не проведення процедури належного відкритого обговорення та відсутності у Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг підстав для схвалення постанови.
Перевіривши повноту встановлення судом фактичних обставин справи та правильність застосування ним норм матеріального і процесуального права, Шостий апеляційний адміністративний суд дійшов наступного.
Із матеріалів справи вбачається, що 17.10.2019 р. на офіційному веб-сайті ТОВ «Оператор газотранспортної системи України» було розміщено Інформаційне повідомлення про проведення відкритого обговорення проекту тарифів для ТОВ «Оператор газотранспортної системи України» на послуги транспортування природного газу для точок входу і точок виходу на основі багаторічного стимулюючого регулювання.
Результати обговорення проекту тарифів оформлено протоколом від 28 жовтня 2019 р., яким, зокрема, вирішено взяти до ваги проект розрахунку тарифів та направити до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг заяву і пакет документів щодо розрахунку тарифів для ТОВ «Оператор газотранспортної системи України».
Листами № ТОВВИХ-19-1661 від 11.10.2019 р., № ТОВВИХ-19-2035 від 31.10.2019 р., № ТОВВИХ-99-2425 від 21.11.2019 р. ТОВ «Оператор газотранспортної системи України» подало до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг заяву та документи, необхідні для встановлення тарифів на послуги транспортування природного газу для точок входу та точок виходу.
На підставі згаданих матеріалів відповідачем було здійснено відповідні розрахунки та підготовлено проект постанови «Про встановлення тарифів для ТОВ «Оператор газотранспортної системи України» на послуги транспортування природного газу для точок входу і точок виходу на регуляторний період 2020 - 2024 роки» та оприлюднено його на офіційному веб-сайті Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг.
29 листопада 2019 р. на засіданні, що проводилось у формі відкритого слухання, Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг було схвалено зазначений проект постанови.
У цей же день схвалений проект постанови разом з обґрунтуванням необхідності прийняття рішення та іншими матеріалами оприлюднено на офіційному веб-сайті Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг. Згідно з повідомленням зауваження та пропозиції до оприлюднених документів приймалися до 09.12.2019 р. у письмовому та електронному вигляді.
Протягом установленого строку до відповідача надійшли зауваження та пропозиції від зацікавлених осіб, у тому числі і від ТОВ «ЙЕ Енергія» (попередня назва - «ТОВ «РГК Трейдінг»).
17 грудня 2019 р. відбулося відкрите обговорення проекту постанови «Про встановлення тарифів для ТОВ «Оператор газотранспортної системи України» на послуги транспортування природного газу для точок входу і точок виходу на регуляторний період 2020 - 2024 роки», за результатами якого складено протокол № 272-п від 17.12.2019 р. та таблицю узгоджених позицій до проекту постанови.
19 грудня 2019 р. протокол відкритого обговорення разом з таблицею узгоджених пропозицій оприлюднено на офіційному веб-сайті Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг.
24 грудня 2019 р. Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг прийнято постанову № 3013 «Про встановлення тарифів для ТОВ «ОПЕРАТОР ГТС УКРАЇНИ» на послуги транспортування природного газу для точок входу і точок виходу на регуляторний період 2020 - 2024 роки».
Цією постановою вирішено:
1. Установити ТОВАРИСТВУ З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ОПЕРАТОР ГАЗОТРАНСПОРТНОЇ СИСТЕМИ УКРАЇНИ" тарифи на послуги транспортування природного газу для точок входу і точок виходу в/з газотранспортну(ої) систему(и) на міждержавних з`єднаннях на регуляторний період 2020 - 2024 роки згідно з додатком 1.
2. Установити ТОВАРИСТВУ З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ОПЕРАТОР ГАЗОТРАНСПОРТНОЇ СИСТЕМИ УКРАЇНИ" тарифи на послуги транспортування природного газу для внутрішніх точок входу і точок виходу в/з газотранспортну(ої) систему(и) на регуляторний період 2020 - 2024 роки згідно з додатком 2.
3. Затвердити коефіцієнти, які враховують період замовлення потужності, що застосовуються до тарифів на послуги транспортування природного газу для внутрішніх точок входу і точок виходу в/з газотранспортну(ої) систему(и) на регуляторний період 2020 - 2024 роки:
з 01 березня 2020 року коефіцієнт, який застосовується при замовленні потужності на добу наперед, - на рівні 1,10 умовних одиниць;
з 01 квітня 2020 року коефіцієнт, який застосовується при замовленні потужності на місячний період, - на рівні 1,04 умовних одиниць;
з 01 жовтня 2020 року коефіцієнт, який застосовується при замовленні потужності на квартальний період, - на рівні 1,02 умовних одиниць.
4. Затвердити коефіцієнти, які враховують період замовлення потужності та сезон замовлення потужності, що застосовуються до тарифів на послуги транспортування природного газу для точок входу і точок виходу в/з газотранспортну(ої) систему(и) на міждержавних з`єднаннях на регуляторний період 2020 - 2024 роки, згідно з додатком 3.
5. Затвердити знижувальні коефіцієнти для потужності з обмеженнями до тарифів на послуги транспортування природного газу для точок входу і точок виходу в/з газотранспортну(ої) систему(и) на міждержавних з`єднаннях на регуляторний період 2020 - 2024 роки згідно з додатком 4.
Пунктом 8 частини 3 статті 4 Закону України «Про ринок природного газу» від 9 квітня 2015 р. № 329-VIII до компетенції Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, як Регулятора на ринку природного газу, віднесено встановлення (зміна) тарифів на послуги транспортування природного газу транскордонними газопроводами відповідно до методології визначення тарифів на послуги транспортування природного газу для точок входу і точок виходу.
За змістом статті 3 Закону України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг» від 22 вересня 2016 р. № 1540-VIII Регулятор здійснює державне регулювання з метою досягнення балансу інтересів споживачів, суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, і держави, забезпечення енергетичної безпеки, європейської інтеграції ринків електричної енергії та природного газу України. Регулятор здійснює державне регулювання, зокрема, нормативно-правового регулювання у випадках, коли відповідні повноваження надані Регулятору законом  та шляхом формування цінової і тарифної політики у сферах енергетики та комунальних послуг та реалізації відповідної політики у випадках, коли такі повноваження надані Регулятору законом.
Відповідно до частин 1, 3 статті 16 Закону України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг» проекти рішень Регулятора з питань встановлення цін (тарифів), крім проектів рішень про встановлення "зеленого" тарифу, затвердження інвестиційних програм, якщо відповідні повноваження щодо встановлення цін (тарифів), затвердження інвестиційних програм надані Регулятору законом, підлягають відкритому обговоренню. Порядок проведення відкритого обговорення проектів рішень Регулятора затверджується Регулятором і має враховувати особливості організації та проведення відкритого обговорення окремих видів рішень Регулятора, зокрема визначених частиною першою цієї статті.
Порядок організації діяльності Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, пов`язаної із здійсненням її повноважень установлено Регламентом Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, затвердженим постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг № 2133 від 06 грудня 2016 р., у редакції, що була чинною на момент виникнення спірних правовідносин (надалі за текстом - «Регламент»).
Відповідно до пункту 13.1 Регламенту проекти рішень НКРЕКП з питань встановлення цін (тарифів), схвалення/затвердження інвестиційних програм/інвестиційних складових/планів розвитку підлягають відкритому обговоренню відповідно до Порядку проведення відкритого обговорення проектів рішень Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, затвердженого постановою НКРЕКП від 30 червня 2017 року № 866.
Пунктом 13.2 Регламенту передбачено, що проект рішення НКРЕКП з питань встановлення цін (тарифів), схвалення/затвердження інвестиційних програм/інвестиційних складових/планів розвитку підлягає схваленню на засіданні НКРЕКП, яке проводиться у формі відкритого слухання. На засідання НКРЕКП вказаний проект рішення виноситься розробником.
Згідно пункту 7.5 Регламенту перелік питань, що виносяться на розгляд НКРЕКП, інформація про місце, дату і час проведення засідань у формі відкритих слухань, оприлюднюються не пізніше як за три робочі дні до дня проведення засідання на офіційному веб-сайті НКРЕКП.
Процедура організації та проведення відкритого обговорення проектів рішень з питань встановлення цін (тарифів) визначена Порядком проведення відкритого обговорення проектів рішень Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, затвердженим постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг № 866 від 30 червня 2017 р. (надалі за текстом - «Порядок»).
Згідно пункту 1.2 Порядку НКРЕКП проводить відкриті обговорення проектів рішень з питань встановлення цін (тарифів)/змін до них, схвалення/затвердження інвестиційних програм/інвестиційних складових/планів розвитку/змін до них, розгляд зауважень та пропозицій до проектів рішень, що мають ознаки регуляторних актів, відкрите обговорення проекту кошторису НКРЕКП та проектів рішень з інших питань, у прозорий та недискримінаційний спосіб з метою досягнення балансу інтересів споживачів, ліцензіатів і держави, забезпечення безперешкодного доступу споживачів, замовників, ліцензіатів, органів державної влади та органів місцевого самоврядування, організацій, що представляють інтереси споживачів, громадських організацій, засобів масової інформації та інших заінтересованих осіб до інформації та їх обізнаності на засадах гласності, відкритості, добровільності та свободи висловлювань.
Пунктом 2.1 Порядку передбачено, що до винесення питання щодо встановлення цін (тарифів)/змін до них, схвалення/затвердження інвестиційних програм/інвестиційних складових/планів розвитку/змін до них на відкрите обговорення НКРЕКП ліцензіат має провести відкрите обговорення (відкрите слухання) на місцях питання щодо необхідності встановлення цін (тарифів)/змін до них, схвалення/затвердження інвестиційної програми/інвестиційної складової/плану розвитку/змін до них із залученням місцевих органів виконавчої влади та/або органів місцевого самоврядування (якщо проект рішення стосується розвитку окремого регіону та/або територіальної громади) за процедурою, наведеною у цьому пункті, якщо інше не передбачено законодавством.
У разі необхідності встановлення цін (тарифів)/змін до них, схвалення/затвердження інвестиційної програми/інвестиційної складової/плану розвитку/змін до них ліцензіат оприлюднює на своєму офіційному веб-сайті повідомлення та обґрунтування щодо необхідності встановлення цін (тарифів)/змін до них, схвалення/затвердження інвестиційної програми/інвестиційної складової/плану розвитку/змін до них з метою отримання зауважень та пропозицій, а також строк, протягом якого приймаються зауваження і пропозиції та адресу, на яку необхідно їх надсилати.
Строк, протягом якого від зацікавлених осіб приймаються зауваження і пропозиції, встановлюється ліцензіатом, але він не може бути меншим ніж 10 календарних днів з дня оприлюднення такого повідомлення на офіційному веб-сайті ліцензіата.
Результат відкритого обговорення (відкритого слухання) на місцях оформлюється протоколом за формою згідно з додатком 4, який підлягає оприлюдненню ліцензіатом на своєму офіційному веб-сайті та надсилається до НКРЕКП.
Відповідно до пункту 2.2 Порядку структурний підрозділ НКРЕКП, до компетенції якого належить питання, яке винесено на відкрите обговорення (далі - розробник), подає до відділу інформації та комунікацій з громадськістю НКРЕКП в електронному вигляді для оприлюднення на офіційному веб-сайті НКРЕКП у мережі Інтернет:
схвалений на засіданні НКРЕКП відповідно до вимог Регламенту НКРЕКП проект рішення НКРЕКП про встановлення цін (тарифів)/змін до них, про схвалення/затвердження інвестиційних програм/інвестиційних складових/планів розвитку/змін до них;
обґрунтування необхідності прийняття рішення НКРЕКП;
матеріали, необхідні для прийняття рішення НКРЕКП;
результати відкритого обговорення (відкритого слухання) на місцях, проведеного ліцензіатом відповідно до цього Порядку;
інформацію про строк, протягом якого приймаються зауваження та пропозиції до проекту рішення НКРЕКП про встановлення цін (тарифів)/ змін до них, про схвалення/затвердження інвестиційних програм/інвестиційних складових/планів розвитку/змін до них;
інформацію про дату, час і місце проведення відкритого обговорення проекту рішення НКРЕКП;
кінцевий термін подання заявок до участі в обговоренні;
електронну адресу, на яку мають подаватись зауваження та пропозиції, та прізвище, ім`я, по батькові та телефон контактної особи.
Схвалений проект рішення НКРЕКП з питання встановлення цін (тарифів) / змін до них, схвалення/затвердження інвестиційних програм / інвестиційної складової / планів розвитку/змін до них оприлюднюється не пізніш як за 10 календарних днів до дати проведення відкритого обговорення, крім проектів рішень щодо перегляду структури тарифу без зміни відповідного тарифу, змін до інвестиційних програм / інвестиційної складової / планів розвитку без зміни їх загальної суми, які оприлюднюються не пізніш ніж за 5 календарних днів до дати проведення відкритого обговорення.
Згідно пункту 2.4-2.6 Порядку відкрите обговорення проектів рішень НКРЕКП з питань встановлення цін (тарифів)/змін до них, схвалення/затвердження інвестиційних програм/інвестиційних складових/планів розвитку/змін до них у сфері енергетики проводиться за місцезнаходженням центрального апарату НКРЕКП.
На відкритому обговоренні такого проекту рішення НКРЕКП мають бути присутні: керівник розробника; уповноважений представник ліцензіата, якому встановлюються ціни (тарифи)/зміни до них, схвалюється/затверджується інвестиційна програма/інвестиційна складова/план розвитку/зміни до них; представники місцевого органу виконавчої влади та/або органу місцевого самоврядування, якщо проект рішення стосується розвитку окремого регіону та/або територіальної громади; інші заінтересовані особи, які подали заявки до участі у відкритому обговоренні.
Розробник забезпечує проведення відкритого обговорення після спливу строку, зазначеного у пункті 2.2 цієї глави.
Розробник забезпечує направлення листа-запрошення ліцензіату, якому встановлюються ціни (тарифи)/зміни до них, схвалюється/затверджується інвестиційна програма/інвестиційна складова/план розвитку/зміни до них, місцевому органу виконавчої влади, органу місцевого самоврядування (якщо проект рішення стосується розвитку окремого регіону та/або територіальної громади). Інші особи, які бажають взяти участь у відкритому обговоренні проектів рішень НКРЕКП, подають заявки на участь у такому обговоренні до НКРЕКП або територіального органу НКРЕКП (якщо проект рішення стосується розвитку окремого регіону та/або територіальної громади) не пізніше як за 2 робочі дні до дня проведення відкритого обговорення.
За відсутності уповноважених представників ліцензіата, якому встановлюються ціни (тарифи)/зміни до них, схвалюється/затверджується інвестиційна програма/інвестиційна складова/план розвитку/зміни до них, місцевого органу виконавчої влади та/або органу місцевого самоврядування (якщо проект рішення НКРЕКП стосується розвитку окремого регіону та/або територіальної громади), крім випадків, коли органом виконавчої влади та/або органом місцевого самоврядування надані листи стосовно погодження встановлення цін (тарифів)/змін до них, схвалення/затвердження інвестиційних програм/інвестиційних складових/планів розвитку/змін до них та розгляду питань без їх участі, відкрите обговорення проекту рішення НКРЕКП переноситься на інший термін (крім випадків перегляду цін (тарифів) за ініціативою НКРЕКП). Інформація про термін, на який переноситься відкрите обговорення, оприлюднюється на офіційному веб-сайті НКРЕКП.
Відсутність на відкритому обговоренні осіб, які подали заявки на участь, не є перешкодою для проведення відкритого обговорення.
З огляду на наведені правові норми та зібрані у справі докази, колегія суддів, у світлі своєї власної оцінки обставин справи, поділяє висновки та мотивування відповідача про те, що при прийнятті постанови № 3013 від 24.12.2019 р. Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг було дотримано процедуру, встановлену для прийняття рішень з питань встановлення тарифів на товари (послуги) суб`єктів природних монополій.
Помилковим є твердження ТОВ «ЙЕ Енергія» про те, що постанова № 3013 від 24.12.2019 р. «Про встановлення тарифів для ТОВ «Оператор газотранспортної системи України» є нормативно-правовим та регуляторним актом, а отже відповідачем було порушено вимоги Закону України «Про засади державної регуляторної політики у сфері господарської діяльності», справа підлягала розгляду за правилами загального позовного провадження.
          За визначенням, наданим у пункту 18 частини 1 статті 4 КАС України, нормативно-правовий акт - це акт управління (рішення) суб`єкта владних повноважень, який встановлює, змінює, припиняє (скасовує) загальні правила регулювання однотипних відносин, і який розрахований на довгострокове та неодноразове застосування.
Згідно пункту 19 частини 1 названої статті КАС України індивідуальний акт - акт (рішення) суб`єкта владних повноважень, виданий (прийняте) на виконання владних управлінських функцій або в порядку надання адміністративних послуг, який стосується прав або інтересів визначеної в акті особи або осіб, та дія якого вичерпується його виконанням або має визначений строк.
          Стаття 1 Закону України «Про засади державної регуляторної політики у сфері господарської діяльності» від 11 вересня 2003 р. № 1160-IV визначає регуляторний акт як:
прийнятий уповноваженим регуляторним органом нормативно-правовий акт, який або окремі положення якого спрямовані на правове регулювання господарських відносин, а також адміністративних відносин між регуляторними органами або іншими органами державної влади та суб`єктами господарювання;
прийнятий уповноваженим регуляторним органом інший офіційний письмовий документ, який встановлює, змінює чи скасовує норми права, застосовується неодноразово та щодо невизначеного кола осіб і який або окремі положення якого спрямовані на правове регулювання господарських відносин, а також адміністративних відносин між регуляторними органами або іншими органами державної влади та суб`єктами господарювання, незалежно від того, чи вважається цей документ відповідно до закону, що регулює відносини у певній сфері, нормативно-правовим актом.
Постанова № 3013 від 24.12.2019 р. «Про встановлення тарифів для ТОВ «Оператор газотранспортної системи України» не є нормативно-правовим актом, а є правовим актом індивідуальної дії, який за колом осіб поширюється лише на ТОВ «Оператор газотранспортної системи України» і його контрагентів. Відтак, зазначена  постанова  не є регуляторним актом. Тому порядок її прийняття не визначається  статтею ст. 15 Закону України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг» та  Законом України «Про засади державної регуляторної політики у сфері господарської діяльності».
Правову позицію з цього питання Верховний Суд висловив у постанові від 16.01.2019 р. у справі № 826/13850/17.
Не підтверджується ані прямим, ані непрямим чином твердження позивача про те, що організовані ТОВ «Оператор газотранспортної системи України» обговорення були проведені із порушенням процедури, оскільки на обговорення не змогли потрапити представники засобів масової інформації та інші зацікавлені особи.
Жодних доказів цього матеріали справи не містять. Натомість із протоколу відкритого обговорення проекту тарифів для ТОВ «Оператор газотранспортної системи України» на послуги транспортування природного газу для точок входу і точок виходу на основі багаторічного стимулюючого регулювання від 28.10.2019 р. вбачається, що під час обговорення були присутні як представники суб`єктів господарювання, так і представники професійних спілок та державних органів. При цьому, представники ТОВ «РГК Трейдінг», яке у подальшому змінило назву на ТОВ «ЙЕ Енергія» також взяли участь у процедурі обговорення. 
          Так само і після оприлюднення проекту постанови на офіційному веб-сайті Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг ТОВ «ЙЕ Енергія» (попередня назва - «ТОВ «РГК Трейдінг») направило Регулятору свої зауваження та пропозиції.
          Також, оприлюднене разом з проектом постанови Обгрунтування до рішення про прийняття постанови «Про встановлення тарифів для ТОВ «Оператор газотранспортної системи України» на послуги транспортування природного газу для точок входу і точок виходу на регуляторний період 2020 - 2024» містить обгрунтування і цілі введення відповідних коефіцієнтів.
При цьому, як зазначалось вище, пунктом 5 оскаржуваної постанови затверджено знижувальні коефіцієнти для потужності з обмеженнями до тарифів на послуги транспортування природного газу для точок входу і точок виходу в/з газотранспортну(ої) систему(и) на міждержавних з`єднаннях на регуляторний період 2020 - 2024 роки.
          З огляду на посилання позивача на те, що схвалений проект постанови в частині розміру тарифів суттєво відрізняється від розміру тарифів, які пропонувались для обговорення ТОВ «Оператор газотранспортної системи України», судова колегія враховує, що визначені постановою тарифи є нижчими, ніж запропоновані третьою особою, що не заперечувалось у судовому засіданні і представником ТОВ «ЙЕ Енергія».
          Крім того, згідно правовому висновку Верховного Суду, викладеному постанові №826/13850/17 від 16.01.2019 р., кожне питання, внесене на обговорення Комісії може бути прийнятим, неприйнятим, зміненим, якщо під час обговорення виявиться необхідність внесення таких змін. Внесення до порядку денного питання ….. не виключає можливість ухвалення іншого рішення за наслідками обговорення цього питання на засіданні Комісії.
Насамкінець, судова колегія звертає увагу позивача на те, що згідно правовому висновку Верховного Суду, викладеному у постанові від 17.12.2019 р. у справі № 826/6713/18 вирішення питання про зобов`язання встановити економічно обґрунтований тариф на транспортування природного газу, є необґрунтованим втручанням у дискреційній повноваження Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг.
Судова колегія бере до уваги, що 17.12.2019 р. між ТОВ «Оператор газотранспортної системи України» та ТОВ «ЙЕ Енергія» (попередня назва - «ТОВ «РГК Трейдінг») укладено договір транспортування природного газу № 1912000074 за умовами якого Оператор надає позивачеві послуги з транспортування природного газу.
Розділом VII цього договору передбачено, що тарифи встановлюються Регулятором.
Таким чином, оскільки постанова № 3013 від 24.12.2019 р. «Про встановлення тарифів для ТОВ «Оператор газотранспортної системи України» поширюється лише на ТОВ «Оператор газотранспортної системи України», а і на позивача, окружний адміністративний суд дійшов помилкового висновку про те, що у ТОВ «ЙЕ Енергія» відсутнє право на її оскарження.
Разом з тим, оскільки помилковий висновок суду попередньої інстанції не призвів до неправильного вирішення справи по суті, колегія суддів не знаходить підстав для скасування судового рішення з мотивів наведених в апеляційній скарзі.
Керуючись статтями 315, 316, 321, 322, 325 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, 

ПОСТАНОВИВ 

Апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю «ЙЕ Енергія» залишити без задоволення, а рішення Окружного адміністративного суду міста Києва від 03 грудня 2020 року - без змін.
Постанова суду набирає законної сили з дати її прийняття.
Касаційна скарга на постанову суду може бути подана безпосередньо до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.
          Постанова складена в повному обсязі 18 березня 2021 р.
   
Головуючий        суддя                                                      І.О.Лічевецький

                                     суддя                                                      О.М.Оксененко

                                        суддя                                                            В.П.Мельничук