ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 22-ц/803/2336/21 Справа № 193/1671/19 	  	Суддя у 1-й інстанції - Кащук Д. А. Суддя у 2-й інстанції - Барильська  А. П.	

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
15 лютого 2021 року                                                                м.Кривий Ріг
Дніпровський апеляційний суд у складі колегії суддів судової палати з розгляду цивільних справ: 
головуючого судді - Барильської А.П., 
суддів - Бондар Я.М., Зубакової В.П.
сторони:
позивач: Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Дніпропетровськгаз»
відповідач:  ОСОБА_1 
розглянувши у спрощеному позовному провадженні, в порядку ч.13 ст. 7, ч.2 ст. 369 ЦПК України, без повідомлення учасників справи за наявними у справі матеріалами, апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Софіївського районного суду Дніпропетровської області від 06 листопада 2020 року, яке ухвалено суддею Кащук Д.А. у м. Кривому Розі Дніпропетровської області, повне судове рішення складено 12 листопада 2020 року, -
В С Т А Н О В И В:
В грудні 2019 року позивач Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Дніпропетровськгаз» (надалі АТ «ОГС» Дніпропетровськгаз») звернувся з позовом до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу.
В обґрунтування позовних вимог зазначено, що відповідач ОСОБА_1 є споживачем природного газу, підведеного до належного йому житлового будинку за адресою: АДРЕСА_1 .
30 травня 2019 року під час проведення обстеження за вказаною вище адресою працівниками АТ «ОГС» Дніпропетровськгаз» встановлено факт порушення Кодексу газорозподільних систем, а саме: наявність несанкціонованого газопроводу згідно до п.п. 1, п. 1, гл. 2, розд. XI Кодексу ГРС, за результатами якого складено відповідний Акт №5 про порушення. В цей же день вказаний будинок було відключено від газопостачання. 
26 червня 2019 року на засіданні комісії з розгляду Акту №5 про порушення в присутності відповідача вищезазначений Акт задоволено та здійснено нарахування необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу у розмірі 224 817,33 грн.,однак до теперішнього часу оплата за необлікований (донарахований) об`єм природного газу не сплачена, тому позивач просив суд стягнути з відповідача заборгованість за необлікований (донарахований) об`єм природного газу в сумі 224 817,33 грн.та судові витрати у сумі 3 372,26 гривень. 
Рішенням Софіївського районного суду Дніпропетровської області від 06 листопада 2020 року позовні вимоги АТ «ОГС» Дніпропетровськгаз» до ОСОБА_1  про стягнення заборгованості за необлікований (донарахований) об`єм природного газу задоволено.
Стягнуто з ОСОБА_1 на користь АТ «ОГС» Дніпропетровськгаз» вартість необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу, нарахованого у зв`язку з встановленням несанкціонованого газопроводу прихованим способом, у сумі 224 817 гривень 33 коп. та судові витрати у справі, понесені позивачем на оплату судового збору у розмірі 3 372 гривні 26 коп.
В апеляційній скарзі відповідач ставить питання про скасування рішення суду першої інстанції та ухвалення нового рішення про відмову у задоволенні позовних вимог АТ «ОГС» Дніпропетровськгаз».
В обґрунтування апеляційної скарги зазначає, що судом першої інстанції не взято до уваги, що споживання газу в домоволодінні відповідача відбувалося саме через лічильник, що підтверджується внесеною ним платою щомісяця згідно показань лічильника, які змінювалися в бік збільшення. Натомість позивачем, всупереч вимогам п. 3 гл.5 розд. ХІ Кодексу ГРС, при розрахунку йому заборгованості, не була врахована фактично сплачена ним сума коштів за споживання природного газу. 
У відзиві на апеляційну скаргу відповідача АТ «ОГС» Дніпропетровськгаз» просить рішення суду залишити без змін, оскільки судом надана оцінка доказам з дотриманням вимог чинного законодавства України, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів, тому вважають, що рішення суду ухвалено з дотриманням норм процесуального і матеріального права, тому апеляційну скаргу просять залишити без задоволення.
Справа розглядається без повідомлення учасників справи, в порядку ч. 13 ст. 7, ч. 1 ст. 369 ЦПК України, оскільки ціна позову менше 100 розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб.
Заслухавши суддю-доповідача,перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду в межах заявлених позовних вимог та доводів апеляційної скарги, відзиву Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Криворіжгаз» на апеляційну скаргу відповідача, за наявними у справі матеріалами, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню, з наступних підстав.
Судом встановлено та з матеріалів справи вбачається, що відповідач є побутовими споживачем послуги з розподілу природного газу, яка надається АТ «ОГС» Дніпропетровськгаз» за адресою: Дніпропетровська область, Софіївський район, в смт. Софіївка, вул. Київська, буд. №8, де встановлені газові прилади: плита газова та 2-х контурний котел. Всього у даному домоволодінні зареєстровано дві особи, відповідач ОСОБА_1 та ОСОБА_2 , опалювальна площа будинку складає 94,9 м2 (а.с. 16-18).
30 травня 2019 року представниками АТ «ОГС» Дніпропетровськгаз» в будинку споживача ОСОБА_1 при обстеженні дотримання Правил користування побутовим споживачем газу встановлено факт порушення Кодексу газорозподільних систем, а саме: виявлено ознаки несанкціонованого відбору природнього газу шляхом прихованого газопроводу. У зв`язку з чим складено Акт про порушення №5 і домоволодіння відповідача відключено від системи газопостачання. Акт відповідачем підписаний без зауважень(а.с.11).
Відповідно до протоколу №5 Софіївської дільниці АТ «ОГС» Дніпропетровськгаз», складеного 26 червня 2019 року комісією Нікопольского АТ «ОГС» Дніпропетровськгаз», в присутності ОСОБА_1 розглянуто Акт про порушення №5 від 30 травня 2019 року та прийнято рішення про нарахування вартості за необлікований об`єм природного газу в розмірі 224 817,33 грн. (а.с. 12).
Ухвалюючи рішення про задоволення позовних вимог АТ «ОГС» Дніпропетровськгаз», суд першої інстанції виходив з доведеності факту порушення споживачем Кодексу газорозподільних систем та обов`язку відповідача нести відповідальність у вигляді сплати збитків у визначеному позивачем розмірі.
Колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції щодо наявності правових підстав для стягнення з відповідача на користь позивача завданих збитків, однак не може погодитись із визначеним судом першої інстанції розміром вказаних збитків, з огляду на наступне.
Спір між сторонами виник з приводу наявності підстав для сплати споживачем донарахованих збитків внаслідок порушення Кодексу газорозподільних систем.
Відповідно до частини 1 статті 22 ЦК України, особа, якій завдано збитків у результаті порушення її цивільного права, має право на їх відшкодування.
Згідно частини 1 статті 714 ЦК України, за договором постачання енергетичних та інших ресурсів через приєднану мережу одна сторона (постачальник) зобов`язується надавати другій стороні (споживачеві, абонентові) енергетичні та інші ресурси, передбачені договором, а споживач (абонент) зобов`язується оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватись передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного та іншого обладнання.
За приписами статті 40 Закону України «Про ринок природного газу», розподіл природного газу здійснюється на підставі та умовах договору розподілу природного газу в порядку, передбаченому Кодексом газорозподільних систем та іншими нормативно-правовими актами.
Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30 вересня 2015 року № 2494, затверджено Кодекс газорозподільних систем, яким визначено взаємовідносини оператора газорозподільних систем із суб`єктами ринку природного газу, а також правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газорозподільних систем.
Згідно до вимог п.п. 3 п. 11 гл. 5 розд ХІ Кодексу ГРС, при розрахунку необлікованого природнього газу має бути віднятим об`єм фактично сплаченого споживачем протягом періоду порушення. Виключенням є несанкціонований відбір природного газу поза захопленням комерційного вузла обліку. 
У відповідності до п. 1 гл. 3 розд. XI Кодексу ГРС, у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу, розрахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється за граничними об`ємами споживання природного газу населенням (додаток 15 цього Кодексу) з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача (фізичної особи) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення. 
Якщо несанкціонований газопровід проведений шляхом прихованих заходів або фізичною особою, яка є несанкціонованим споживачем, початок періоду, за який визначається об`єм необлікованого природного газу, визначається з дня набуття споживачем (фізичною особою) права власності/користування на житлові (підсобні) приміщення, але не більше двох років, що передували дню виявлення порушення. 
Прихованими визнаються несанкціоновані заходи, здійснені споживачем чи іншою особою, внаслідок яких здійснюється необліковане (обліковане частково чи з порушенням законодавства) використання природного газу, які неможливо виявити без використання спеціальних технічних засобів, проведення земельних робіт, демонтажу будівельних конструкцій чи оздоблювальних матеріалів, часткового чи повного демонтажу ЗВТ або дактилоскопічної експертизи чи перевірки метрологічних характеристик ЗВТ.
Згідно глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, зазначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається Акт про порушення за формою, наведеною в додатку 11 до цього Кодексу.
Акт про порушення після пред`явлення представником Оператора ГРМ службового посвідчення складається в присутності споживача/несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами.
Акт про порушення складається в двох примірниках, один з яких залишається у споживача (несанкціонованого споживача), який має право внести до акта про порушення свої зауваження та заперечення.
Представник Оператора ГРМ перед складанням акту про порушення зобов`язаний повідомити споживача (несанкціонованого споживача) про його право внести зауваження та заперечення до акта про порушення, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень.
До Акту про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження, заперечення та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в акті про порушення.
У разі незгоди споживача (несанкціонованого споживача) із зафіксованим в Акті про порушення порушенням, яке стосується пошкодження пломб (крім факту їх відсутності або спрацювання магнітного індикатора), пошкодження ЗВТ/лічильника газу (крім явних ознак навмисного в них втручання), він може вимагати проведення їх експертизи чи позачергової або експертної повірки у порядку, визначеному цим Кодексом. У такому разі в Акті про порушення робиться відповідний запис, при цьому представник Оператора ГРМ здійснює заходи щодо пакування пошкодженої пломби та/або лічильника газу (ЗВТ) та складає відповідний акт про направлення їх на експертизу чи позачергову або експертну повірку. До отримання їх результатів нарахування, передбачені цим Кодексом, не застосовуються.
На дату складання Акту про порушення представник Оператора ГРМ забезпечує усунення виявленого порушення, про що в акті про порушення робиться відповідний запис. У разі неможливості усунути порушення на дату складання Акту про порушення (відсутні відповідні засоби чи повноваження) представник Оператора ГРМ робить відповідний запис в Акті про порушення та надалі забезпечує контроль за усуненням порушення, що підтверджується окремо складеним Актом про усунення порушення.
Під час складання Акту про порушення, акту про усунення порушення, Акту про припинення/відновлення газопостачання, тощо, представниками Оператора ГРМ обов`язково фіксуються та зазначаються у вищезазначених актах показання лічильника газу (ЗВТ), за винятком випадків відмови у доступі до об`єкта споживача, де розташований лічильник газу (ЗВТ).
Акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення.
При складанні Акту про порушення представник Оператора ГРМ зазначає в ньому про необхідність споживача (несанкціонованого споживача) бути присутнім на засіданні комісії, на якому буде розглянуто складений акт про порушення, та визначає: 1) місцезнаходження комісії з розгляду актів про порушення; 2) дату та орієнтовний час проведення засідання комісії, на якому буде розглядатися складений акт про порушення; 3) контактний телефон особи Оператора ГРМ (для уточнення інформації щодо часу та місця засідання комісії).
Споживач (несанкціонований споживач) зобов`язаний бути присутнім на засіданні комісії з розгляду Актів про порушення, на якому буде розглядатися складений на нього Акт про порушення.
За неможливості бути присутнім на засіданні особисто споживач (несанкціонований споживач) має право дати письмову згоду у довільній формі на проведення засідання без його присутності або у присутності його уповноваженої особи.
У разі неприбуття споживача (несанкціонованого споживача) та/або уповноваженої ним особи на засідання комісії остання розглядає складений Акт про порушення без його (її) участі.
За результатами розгляду Акту про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення.
При задоволенні комісією Акту про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.
При складанні акту-розрахунку враховується таке: 1) розрахований, відповідно до вимог цього розділу, необлікований (донарахований) об`єм природного газу, що припадає на період до 01 числа місяця, в якому прийнято рішення комісії щодо задоволення акта про порушення (тобто до закритого балансового періоду), не потребує коригування (включення до) закритих періодів, а його вартість в повному обсязі має бути компенсована споживачем (несанкціонованим споживачем) Оператору ГРМ. При цьому вартість природного газу визначається за цінами закупівлі природного газу Оператором ГРМ протягом періоду необлікованого природного газу; 2) розрахований відповідно до вимог цього розділу необлікований (донарахований) об`єм природного газу, що припадає на період після 01-го числа місяця, в якому прийнято рішення комісії щодо задоволення акта про порушення, включається в баланс поточного календарного місяця за загальними правилами і вважається об`ємом постачання природного газу споживачу його діючим постачальником. Виключенням є об`єм природного газу, нарахований несанкціонованому споживачу та споживачу, у якого відсутній постачальник, вартість якого має бути компенсована Оператору ГРМ за цінами закупівлі ним природного газу в поточному календарному місяці; 3) при розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу має бути віднятий об`єм природного газу, фактично сплачений споживачем протягом періоду порушення. Виключенням є несанкціонований відбір природного газу поза охопленням комерційного вузла обліку; 4) при розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу пільги та субсидії, на які має право побутовий споживач, не враховуються.
Вартість необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, яка пред`являється до сплати споживачу (несанкціонованому споживачу) в результаті задоволення Акту про порушення, зазначається в окремому платіжному рахунку Оператора ГРМ, який надається під особистий підпис споживача (несанкціонованого споживача) або надсилається йому рекомендованим поштовим відправленням разом із супровідним листом, що оформлюється у довільній формі.
Як вбачається із матеріалів справи, під час перевірки домоволодіння відповідача 30 травня 2019 року, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , було встановлено порушення Кодексу ГРМ, а саме: наявність несанкціонованого газопроводу, про що складено Акт №5 від 30 травня 2019 року. Акт відповідачем підписаний без зауважень (а.с. 11).
На підставі наведеного вище колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що факт порушення відповідачем Кодексу газорозподільних систем знайшов своє підтвердження та з відповідачів на користь позивача підлягає стягненню заборгованість за необлікований (донарахований) об`єм природного газу.
Відповідно до протоколу №5 Софіївської дільниці АТ «ОГС» Дніпропетровськгаз» складеного 26 червня 2019 року комісією Нікопольського АТ «ОГС» Дніпропетровськгаз» в присутності ОСОБА_1 розглянуто Акт про порушення №5 від 30 травня 2019 року та прийнято рішення про нарахування вартості за необлікований об`єм природного газу (а.с. 12-13).
Однак, визначаючи розмір заборгованості за необлікований (донарахований) об`єм обсягу природного газу у розмірі 224 817,33 грн. за період з 30 травня 2017 року по 29 травня 2019 року,суд першої інстанції, всупереч вимог п.п. 3 п. 11 гл. 5 розд ХІ Кодексу ГРС відповідно до якого, при розрахунку необлікованого природнього газу має бути віднятим об`єм фактично сплаченого споживачем протягом періоду порушення. Виключенням є несанкціонований відбір природного газу поза захопленням комерційного вузла обліку, не врахував фактично сплаченої відповідачем суми коштів за споживання природного газу за вказаний період у розмірі 26 228,30 грн., що підтверджується Актом-розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості від 26 червня 2019 року та фінасовим станом відповідача (а.с.16-17).
Посилання суду першої інстанції на виключення, у зв`язку з несанкціонованим відбору природного газу відповідачем поза охоплення комерційного вузла обліку є помилковим, оскільки, як вбачається з матеріалів справи відповідно до фінансового стану відповідачем сплачено суми коштів за споживання природного газу за період з 30 травня 2017 року по 29 травня 2019 року у розмірі 26 228,30 грн. (а.с. 16-17). 
На підставі викладеного, з урахуванням фактично сплачених відповідачем грошових коштів за спожитий природній газ, колегія суддів вважає, що з відповідача ОСОБА_1 на користь АТ «ОГС» Дніпропетровськгаз» підлягає стягненню вартості необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу, нарахованого у зв`язку з встановленням несанкціонованого газопроводу прихованим способом у сумі 198 591,03 гривень, виходячи з наступного розрахунку: 224 819,33 – 26 228,30 - сплачені відповідачем за період з 30 травня 2017 року по 29 травня 2019 року, у зв`язку з чим колегія суддів вважає, що доводи апеляційної скарги відповідача в цій частині заслуговують на увагу та вважає за необхідне зменшити в частині розміру вартості необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу, нарахованого у зв`язку з встановленням несанкціонованого газопроводу прихованим способом, що підлягає стягненню з відповідача на користь позивачаз 224 819,33 грн. до 198 591,03 грн.
На підставі наведеного вище, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга відповідача підлягає частковому задоволенню, а рішення суду першої інстанції - зміні в частині визначеного судом першої інстанції розміру заборгованості, стягнутої з відповідача на користь позивача за період з 30 травня 2017 року по 29 травня 2019 року, зменшивши цей розмір з 224 817,33 грн. до 198 591,03грн.
В іншій частині рішення суду залишити без змін.
На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 367, 374, 376, 381, 382, 384 ЦПК України, суд,-
ПОСТАНОВИВ:
Апеляційну скаргу ОСОБА_1 - задовольнити частково.
Рішення Софіївського районного суду Дніпропетровської області від 06 листопада 2020 року змінити в частині розміру вартості необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу, стягнутого з ОСОБА_1 на користь Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпропетровськгаз» за період з 30 травня 2017 року по 29 травня 2019 року, зменшивши цей розмір з 224 817,33 гривні до 198 591,03(сто дев`яносто вісім тисяч п’ятсот дев`яносто одна) гривень 03 (три) копійки.
В іншій частині рішення суду залишити без змін.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.
Повний текст постанови складено 15 лютого 2021 року.

Головуючий:

Судді: