ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А
і м е н е м  У к р а ї н и

16 березня 2021 року 	м. Дніпро	справа № 280/4147/20	
Третій апеляційний адміністративний суд 
у складі колегії суддів: головуючого - судді  Коршуна А.О. (доповідач),
                               суддів:  Чередниченка В.Є., Панченко О.М.,     
за участю секретаря судового засідання Чорнова Є.С. 
розглянув у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції  апеляційну скаргу	  Мелітопольського міського відділу Управління Державної міграційної служби України в Запорізькій області 	
на рішення Запорізького окружного адміністративного суду  від 30.11.2020р. у справі №280/4147/20	
за  позовом:	ОСОБА_1 	
до:   про:	Мелітопольського міського відділу Управління Державної міграційної служби України в Запорізькій області  визнання протиправним та скасування рішення  	

ВСТАНОВИВ:

           20.06.2020р. ОСОБА_1 , в інтересах якого діє адвокат Тимсяць Р.А., за допомогою засобів поштового зв`язку звернувся до Запорізького окружного адміністративного суду з позовом до Мелітопольського міського відділу Управління Державної міграційної служби України в Запорізькій області (далі - Мелітопольський МВ УДМСУ в Запорізькій області) про визнання протиправним та скасування рішення, судом першої інстанції позов зареєстровано 23.06.2020р.. /а.с. 1-11/.
Ухвалою Запорізького окружного адміністративного суду від 27.07.2020р.  за відкрито провадження у справі №280/4147/20 за позовом ОСОБА_1 до Мелітопольського РВ УДМСУ в Запорізькій області про визнання протиправним та скасування рішення  / а.с. 80/.
Позивач, посилаючись у адміністративному позові, з урахуванням остаточного уточнення позовних вимог / а.с. 58-69/,   на те, що позивач у справі є громадянином Росії, 27.08.2019р. Мелітопольським міськрайонним судом Запорізької області у справі №937/6967/19 прийнято рішення про примусове видворення ОСОБА_1 ІНФОРМАЦІЯ_1 , за межі України, але позивач не згодний з цим рішенням та через існування певних  поважних причин не зміг своєчасно оскаржити це рішення та зараз вирішується питання щодо поновлення строку  апеляційного оскарження цього рішення. Також 27.09.2019р. відповідачем прийнято рішення про заборону в`їзду  позивачу на територію України у зв`язку із примусовим видворенням його за межі України. Позивач не погоджується із таким рішенням відповідача та вважає, що це рішення прийнято відповідачем із порушенням вимог чинного законодавства щодо порядку прийняття такого рішення, оскільки рішення прийнято провідним спеціалістом сектору організації запобігання нелегальній міграції, реадмісії та видворення Мелітопольського МВ УДМС України в Запорізькій області Анохіним О.М. не на підставах, не в межах та не у спосіб, що передбачені законами України. Тому просив суд визнати протиправним та скасувати рішення відповідача від 27.08.2019р. про заборону в`їзду   ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , на територію України. 
Рішенням Запорізького окружного адміністративного суду від 30.11.2020р. у справі №280/4147/20 адміністративний позов задоволено, визнано протиправним та скасовано рішення Мелітопольського МВ УДМСУ в Запорізькій області від 27.08.2019р. про заборону в`їзду   ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , на територію України / а.с. 100-102/.
Відповідач - Мелітопольський МВ УДМСУ в Запорізькій області, не погодившись з вищезазначеним рішенням суду першої інстанції, подав апеляційну скаргу / а.с. 108-110/ та клопотання про поновлення строку на апеляційне оскарження цього рішення. 
Матеріали апеляційної скарги, разом з матеріалами адміністративної справи №280/4147/20, надійшли до Третього апеляційного адміністративного суду 02.02.2021р.  / а.с. 107/.
Ухвалами Третього апеляційного адміністративного суду від 03.02.2021р.  у справі №280/4147/20 Мелітопольському МВ УДМСУ в Запорізькій області поновлено строк на апеляційне оскарження,  відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Мелітопольського МВ УДМСУ в Запорізькій області на рішення  Запорізького окружного адміністративного суду   від 30.11.2020р. у справі №280/4147/20 / а.с. 124/ та справу призначено до апеляційного розгляду у судовому засіданні на 13 годин 30 хвилин 16.03.2021р. / а.с. 125/,  про що судом апеляційної інстанції було належним чином  повідомлено учасників справи / а.с. 126-131/.
У подальшому за клопотаннями учасників справи / а.с. 132-143,149-150/  ухвалами  Третього апеляційного адміністративного суду від 23.02.2021р. /а.с. 146,147/ та від 10.03.2021р. /а.с. 151/  у справі №280/4147/20 призначено проведення судового засідання о 13 годин 30 хвилин 16.03.2021р. у цій справі в режимі відеоконференції. 
Відповідач, посилаючись у апеляційній скарзі / а.с. 108-110/ на те, що суд першої інстанції під час розгляду справи зробив висновки, які не відповідають фактичним обставинам справи, що призвело до прийняття ним рішення у цій справі з порушенням  норм чинного матеріального та процесуального права, просив скасувати рішення суду першої інстанції від 30.11.2020р. у цій справі та прийняти нове рішення, яким відмовити позивачу у задоволенні вимог адміністративного позову у повному обсязі. 
Заслухавши у судовому засіданні в режимі відеоконференції:
-          представників відповідача, які підтримали доводи апеляційної скарги, та просили суд апеляційну скаргу задовольнити, рішення суду першої інстанції від 30.11.2020р.  скасувати та постановити нове рішення, яким відмовити позивачу у задоволенні адміністративного позову ;
-          представника позивача, який заперечував проти доводів апеляційної скарги, підтримав доводи письмового відзиву позивача на апеляційну скаргу, та просив суд апеляційну скаргу відповідача залишити без задоволення, рішення суду першої інстанції від 30.11.2020р. залишити без змін;
перевіривши доводи апеляційної скарги, матеріали адміністративної справи, законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції  в межах доводів апеляційної скарги та заявлених позовних вимог, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з  наступних підстав.
Під час розгляду цієї  справи судом першої інстанції встановлено, та підтверджено судом апеляційної інстанції, що громадянин Російської Федерації ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , позивач у цій адміністративній справі,  прибув на територію України 30.12.2010р.  через КПП «Тополі» по паспорту громадянина Росії серії НОМЕР_1 , який видано  Генеральним Консульством Росії в м.Харків від 27.08.2008р. строком дії 27.08.2013 р., після закінчення терміну перебування на території України ОСОБА_1  через відсутність  коштів на придбання квитка та документів, які надають право на безперешкодний перетин державного кордону України, не виїхав за межі України у зв`язку з чим 26.03.2019р. відносно нього Мелітопольським МВ УДМС України в Запорізькій області складено протокол про адміністративне правопорушення серії ПР МЗП 138389 за ознаками правопорушення, відповідальність за яке передбачена ч. 1 ст. 203 КУпАП,  а саме - за порушення іноземцями правил перебування в Україні, тобто перевищення встановленого терміну перебування 90 днів з дати першого в`їзду на протязі 180 днів на території України /а.с. 88/.
За результатами розгляду справи про адміністративне правопорушення Мелітопольським МВ УДМС України в Запорізькій області  винесено постанову серії ПН МЗП 138389  від 26.03.2019р. про накладення на ОСОБА_1 адміністративного стягнення у вигляді штрафу в розмірі 1700,00 грн. /а.с. 92-93/, який позивачем було сплачено 26.03.2019 р. / а.с. 19/.
Також 26.03.2019р. Мелітопольським МВ УДМС України в Запорізькій області прийнято рішення №22 про примусове повернення до країни походження або третьої країни громадянина Російської Федерації ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , та зобов`язано його покинути територію України у термін до 24.04.2019 року /а.с. 94-95/, яке у добровільному порядку позивачем у встановлені у цьому рішенні строки не було виконано. 
Невиконання ОСОБА_1 рішення Мелітопольського МВ УДМС України в Запорізькій області №22 від 26.03.2019р. стало підставою для звернення Мелітопольського МВ УДМС України (який уданому випадку є компетентним органом міграційної служби)  до Мелітопольського міськрайонного суду Запорізької області з адміністративним позовом про примусове видворення за межі України громадянина Російської Федерації ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 і рішенням  Мелітопольського міськрайонного суду Запорізької області від 27.08.2019 у справі №937/6967/19 (провадження №2-а/937/135/19) позов задоволено, та прийнято рішення щодо  примусово видворення за межі України громадянина Російської Федерації ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 /а.с. 96/, рішення суду набрало законної сили та у апеляційному порядку не оскаржувалось.
27.08.2019 р. провідним спеціалістом сектору організації запобігання нелегальній міграції, реадмісії та видворення Мелітопольського МВ УДМС України в Запорізькій області Анохіним О.М. прийнято рішення про заборону в`їзду на територію України громадянина Російської Федерації ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , у зв`язку з примусовим видворенням за межі України /а.с. 97/ і саме це рішення відповідача, який у спірних відносинах, що виникли між сторонами у цій справі, виступає у якості суб`єкта владних повноважень, є предметом оскарження у цій справі. 
Правовий статус іноземців та осіб без громадянства, які перебувають в Україні, та встановлює порядок їх в`їзду в Україну та виїзду з України визначає Закон України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» (далі - Закон).
Порядок прийняття Державною міграційною службою України та її територіальними органами рішень про заборону в`їзду в Україну іноземцям та особам без громадянства (далі - особа), перебування яких на території України не дозволяється, визначається Інструкцією про порядок прийняття Державною міграційною службою України та її територіальними органами рішень про заборону в`їзду в Україну іноземцям та особам без громадянства, яка  затверджена наказом Міністерства внутрішніх справ України №1235 від 17.12.2013р., а порядок  примусового повернення і примусового видворення з України іноземців та осіб без громадянства визначено положеннями Інструкції про примусове повернення і примусове видворення з України іноземців та осіб без громадянства, яка затверджена спільним наказом Міністерства внутрішніх справ України, адміністрації Прикордонної служби України, СБУ №353/271/150 від 23.04.2012р., який зареєстровано в Міністерстві юстиції України 21.05.2012р. за №806/21119 (далі - Інструкція).
Порядок вирішення справ за адміністративними позовами з приводу примусового повернення чи примусового видворення іноземців та осіб без громадянства за межі України визначено ст. 288 КАС України, і аналіз положень цієї статті дає можливим зробити висновок про те, що під час вирішення судами питання щодо видворення за межі України іноземця чи особи без громадянства не передбачено одночасного вирішення судом питання щодо заборони в`їзду на територію України такій особі.
Положеннями  абз. 3 ч. 1 ст. 30 Закону, передбачено, що іноземцям та особам без громадянства, зазначеним у цій статті, забороняється подальший в`їзд в України строком на п`ять років, при цьому строк такої заборони обчислюється з дня винесення такого рішення та додається до строку заборони в`їзду в Україну, який особа мала до цього.
Аналіз положень п. 2 Розділу І загальних положень Інструкції дає можливість зробити висновок про те, що система адміністративно-правових заходів, яка застосується державою та спрямована на примушення іноземців, які незаконно перебувають в Україні, покинути територію України всупереч їх волі і бажанню включає в себе  вчинення визначеними законодавством компетентними державними органами  певних поетапних дій, і до системи таких заходів, серед іншого відноситься примусове видворення іноземця, який незаконно перебуває в Україні.
При цьому з огляду на положення ст. 30 Закону, зокрема абз. 3 ч. 1 цієї статті, передбачено, що особі відносно якої судом прийнято рішення про примусове видворення за межі території України забороняється подальший в`їзд на територію України строком  на п`ять років, і така заборона, з огляду на положення ч. 5 ст. 30 Закону та п. 1 Розділу VII Інструкції, якими передбачено, що примусове видворення іноземця здійснюється органом або підрозділом, за позовом якого адміністративний суд прийняв рішення про примусове видворення, шляхом прийняття цим органом відповідного рішення. 
Отже приймаючи до уваги фактичні обставини справи, які встановлені судом під час розгляду справи та наведені норми чинного законодавства, яке регулює спірні відносини колегія суддів вважає, що оскаржуване позивачем рішення відповідача від 27.08.2019р. прийнято Мелітопольським МВ УДМС України, який у даному випадку є компетентним органом міграційної служби за позовом якого рішенням  Мелітопольського міськрайонного суду Запорізької області від 27.08.2019р. у справі №937/6967/19 (провадження №2-а/937/135/19) постановлено примусово видворити за межі України громадянина Російської Федерації ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 /а.с. 96/, відповідно до положень ст. 30 Закону «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства», тому колегія суддів вважає, що відповідач у справі під час прийняття цього рішення, яке є певним етапом у системі  адміністративно-правових заходів, які застосується державою та спрямовані на примушення іноземців, які незаконно перебувають в Україні, покинути територію України всупереч їх волі і бажанню, діяв у межах повноважень та у спосіб, який визначено чинним  законодавством, що свідчить про обґрунтованість прийнятого відповідачем рішення та відсутність підстав для визнання його протиправним та скасування, тоді як суд першої інстанції під час розгляду справи зробив висновки, які суперечать фактичним обставинам та постановив у справі рішення із порушенням норм чинного матеріального та процесуального права, що відповідно до положень ст.   317 КАС України є підставою для скасування такого рішення суду. 
З огляду на вищенаведене колегія суддів вважає за необхідне апеляційну скаргу відповідача задовольнити, рішення суду першої інстанції від 30.11.2020р. скасувати, та приймаючи до уваги встановлені судом під час розгляду цієї справи фактичні обставини та наведені норми чинного законодавства, які регулюють спірні відносини, що виникли між сторонами у справі ,  прийняти у справі по суті заявлених позивачем позовних вимог нове рішення, яким відмовити ОСОБА_1 у задоволенні позовних вимог до Мелітопольського МВ УДМС України про визнання протиправним та скасування рішення від 27.08.2019р. через їх необґрунтованість та безпідставність. 
На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 310, 315, 317, 321, 322 КАС України, суд, - 

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну   скаргу           Мелітопольського міського відділу Управління Державної міграційної служби України в Запорізькій області - задовольнити.

Рішення Запорізького  окружного адміністративного суду   від 30.11.2020р. у справі №280/2208/19 -  скасувати.

В позові відмовити. 
Постанова суду набирає законної сили з моменту її прийняття та може бути оскаржена в порядку та строки встановлені ст. 329, 331 КАС України.
   
Головуючий - суддя                                                                      А.О. Коршун 

                               суддя                                                                      В.Є. Чередниченко 

                               суддя                                                                      О.М. Панченко