ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А
і м е н е м  У к р а ї н и

18 січня 2021 року 	м. Дніпро	справа № 160/309/20	

Третій апеляційний адміністративний суд 
у складі колегії суддів: 
                                        судді-доповідача Чумака С.Ю.,
                                                   суддів:  Чабаненко С.В., Юрко І.В.,     

розглянувши в порядку письмового провадження в приміщенні суду в місті Дніпро апеляційну скаргу Міністерства оборони України

на рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 13 березня 2020 року в адміністративній справі № 160/309/20 (суддя І інстанції – Сліпець Н.Є.)

за позовом ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 (відповідач-1) та Міністерства оборони України (відповідач-2) про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити певні дії,

третя особа: Новомосковський об`єднаний міський територіальний центр комплектування та соціальної підтримки,

В С Т А Н О В И В:

ЗМІСТ ПОЗОВНИХ ВИМОГ, РІШЕННЯ СУДУ ПЕРШОЇ ІНСТАНЦІЇ, ВИМОГ АПЕЛЯЦІЙНОЇ СКАРГИ ТА УЗАГАЛЬНЕНІ ДОВОДИ УЧАСНИКІВ СПРАВИ

ОСОБА_1 (далі – позивач) звернувся до суду з позовом, в якому просив: 

- визнати протиправною бездіяльність командира Військової частини НОМЕР_1 щодо не направлення до Новомосковського об`єднаного міського територіального центру комплектування та соціальної підтримки у повному обсязі документів, які необхідні для надання статусу учасника бойових дій ОСОБА_1 та зобов`язати командира Військової частини НОМЕР_1 направити до Новомосковського об`єднаного міського територіального центру комплектування та соціальної підтримки у повному обсязі документи, які необхідні для надання статусу учасника бойових дій ОСОБА_1 відповідно до переліку, визначеного Постановою Кабінету Міністрів України № 413 від 20 серпня 2014 року, а саме наказ керівника сектору «Б» щодо вилучення (виходу з АТО) лейтенанта ОСОБА_1 зі складу сил та засобів керівника сектору «Б»;

- визнати протиправним та скасувати рішення Комісії Командування Сухопутних військ Міністерства оборони України з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій військовослужбовців Сухопутних військ Збройних Сил України, яким ОСОБА_1 було відмовлено в наданні статусу учасника бойових дій та зобов`язати Комісію Командування Сухопутних військ Міністерства оборони України з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій військовослужбовців Сухопутних військ Збройних Сил України прийняти рішення про надання ОСОБА_1 статусу учасника бойових дій.

Рішенням Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 13 березня 2020 року позов задоволено частково. Визнано протиправним та скасовано рішення Комісії Командування Сухопутних військ Міністерства оборони України з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій військовослужбовців Сухопутних військ Збройних Сил України від 19.09.2019, яким документи щодо надання ОСОБА_1 статусу учасника бойових дій повернуті на доопрацювання. Зобов`язано Комісію Командування Сухопутних військ Міністерства оборони України з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій військовослужбовців Сухопутних військ Збройних Сил України надати ОСОБА_1 статус учасника бойових дій. У задоволенні іншої частини позову відмовлено.

Не погодившись з рішенням суду першої інстанції, відповідач-2 звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати це рішення та прийняти нове, яким у задоволенні позову відмовити повністю.

В обґрунтування апеляційної скарги зазначає, що підстав для прийняття комісією позитивного рішення щодо призначення статусу учасника бойових дій позивачу без надання ним повного переліку документів немає, повернення документів на доопрацювання в цьому випадку є правомірним, а рішення суду першої інстанції є необґрунтованим та таким, що підлягає скасуванню.

У частині відмови в задоволенні позову рішення суду першої інстанції не оскаржено.
Від позивача надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому останній просить апеляційну скаргу залишити без задоволення, рішення суду першої інстанції – без змін.

Суд апеляційної інстанції розглянув справу відповідно до приписів статті 311 КАС України в порядку письмового провадження за наявними у справі матеріалами.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ ТА ВИЗНАЧЕНІ ВІДПОВІДНО ДО НИХ СПІРНІ ПРАВОВІДНОСИНИ

ОСОБА_1 з квітня 2014 року перебував на військовій службі у Військовій частині – польова пошта НОМЕР_2 , був призваний по частковій мобілізації на підставі Указу Президента України від 17.03.2014 №   303/2014.

Відповідно до витягу з наказу командира військової частини польова пошта НОМЕР_2 (по стройовій частині) № 30 від 01.06.2014 ОСОБА_1 виконував бойові завдання та перебував в оперативному підпорядкуванні керівника АТО в Донецькій та Луганській областях (а.с. 30).

Наказом командира Військової частини НОМЕР_1 (по строковій частині) № 236 від 28.08.2018 лейтенанта ОСОБА_1 колишнього командира мінометного взводу 3 механізованого батальйону, який знаходився у розпорядженні командира частини з 02.01.2015 звільнено на підставі Указу Президента України від 06.05.2015 № 254/2015 по демобілізації, у зв`язку із самовільним залишенням частини з 02.01.2015 по 28.08.2018 (а.с. 31). 

Також, цим наказом ОСОБА_1 виключено із списків особового складу Військової частини НОМЕР_1 та направлено для постановки на військовий облік до Новомосковсько-Магдалинівського ОМВК Дніпропетровської області.

При цьому, відповідно до наказу, термін самовільного залишення частини не враховано до вислуги років. 

При звільненні ОСОБА_1 була надана Довідка про безпосередню участь особи в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення і захисті незалежності, суверенітету та територіальної цілісності України від 09.08.2018 (а.с. 32).

03.09.2018 ОСОБА_1 звернувся до Новомосковського об`єднаного міського військового комісаріату із заявою щодо звернення Новомосковського ОМВК до Військової частини НОМЕР_1 для отримання всіх необхідних документів на лейтенанта ОСОБА_1 та подальшого встановлення йому статусу учасника бойових дій (а.с. 19).
З аналогічним запитом 10.09.2018 ОСОБА_1 звернувся до командира Військової частини НОМЕР_1 (а.с. 21).

На виконання вимог заяви 05.09.2018 Новомосковським ОМВК направлений запит до Військової частини НОМЕР_1 щодо надання завірених належним чином документів, а саме: витягів із наказів командира військової частини - польова пошта НОМЕР_2 № 30 від 01.06.2014 та № 80 від 21.07.2014; довідки про безпосередню участь особи в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення і захисті незалежності, суверенітету та територіальної цілісності України; витягів із наказів керівника сектору про прибуття (убуття) до сил та засобів, які залучаються та беруть участь в антитерористичній операції на території Донецької та Луганської областей, з метою виконання службових (бойових) завдань. 

12.10.2018 Новомосковським ОМВК отримано від Військової частини НОМЕР_1 запитувані документи на ім`я лейтенанта запасу ОСОБА_1 , а саме: 
- довідка про безпосередню участь в АТО; 
- витяги з наказів командира військової частини - польова пошта НОМЕР_2 (по стройовій частині) № 30 від 01.06.2014 та № 80 від 21.07.2014; 
- витяг з наказу про результати службового розслідування проведеного по факту відсутності у відповідних наказах інформації про вхід та вихід з району проведення антитерористичної операції деяких військовослужбовців протягом 2014-2018 років (у зв`язку з відсутністю інформації щодо вилучення лейтенанта ОСОБА_1 зі складу сил та засобів керівника сектору «Б»).

Також, Військовою частиною НОМЕР_1 повідомлено, що витяги з наказів керівника сектору «Б» у військовій частині не зберігаються, тому для отримання зазначеного витягу про залучення до складу сил та засобів керівника сектору «Б» від 23.07.2014 № 2, військовою частиною 13.09.2018 направлено запит до Галузевого державного архіву МОУ, проте, станом на 05.10.2018 відповідь до військової частини не надходила.

14.12.2018 ОСОБА_1 повторно звернувся до Новомосковського ОМВК із заявою щодо направлення запиту Новомосковським ОМВК до Військової частини НОМЕР_1 з вимогою про надання необхідних документів для встановлення статусу учасника бойових дій (а.с. 25).

Листом від 18.12.2018 Новомосковський ОМВК повідомив ОСОБА_1 про розгляд заяви від 14.12.2018 та повідомив, що Військовою частиною НОМЕР_1 були надані необхідні документи, окрім витягу з наказу керівника сектору «Б» (по стройовій частині), у зв`язку з чим 13.09.2018 Військовою частиною НОМЕР_1 направлено запит до Галузевого державного архіву МОУ щодо надання копії витягу з наказу керівника сектору «Б» від 23.07.2014 № 2 «Про залучення до складу сил та засобів керівника сектора «Б» ОСОБА_1 з 05.05.2014», однак станом на 18.12.2018 вказаний вище витяг з наказу керівника сектору «Б» до ІНФОРМАЦІЯ_1 не надходив (а.с. 28).

17.01.2019 Новомосковським ОМТЦК та СП надісланий запит до Військової частини НОМЕР_1 щодо надання відповіді на запит від 13.09.2018 з Галузевого державного архіву.

29.03.2019 ОСОБА_1 звернувся з заявами до Оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_2 » в/ч НОМЕР_3 та Міністерства оборони України з проханням сприяти в отриманні всіх необхідних для отримання посвідчення учасника бойових дій документів (а.с. 22).

Також, 01.04.2019 ОСОБА_1 направив до Галузевого державного архіву МОУ заяву про надання копій документів.

03.05.2019 до Новомосковського ОМТЦК та СП надійшов архівний витяг з Галузевого державного архіву МОУ на молодшого лейтенанта ОСОБА_1 , в якому зазначено, що у наказі керівника сектору «Б» (по строковій частині) с. Великомихайлівка, від 23.07.2014 № 2 зазначено:

« 4. Вважати такими, що прибули 5 травня 2014 року у службове відрядження до складу сил та засобів сектора «Б», які залучаються та беруть участь в антитерористичній операції на території Донецької та Луганської областей, з метою виконання службових (бойових) завдань:
4.1 Нижчепойменованих військовослужбовців військової частини польова пошта НОМЕР_2 : ... молодшого лейтенанта ОСОБА_1 , командира взводу мінометної батареї ...

Підстава: наказ командира військової частини – польова пошта НОМЕР_2 від 01.06.2014 № 30» (а.с. 33).

06.05.2019 Новомосковським ОМТЦК та СП отриманий пакет документів щодо лейтенанта запасу ОСОБА_1 надіслано до Дніпропетровського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки (далі – Дніпропетровський ОТЦК та СП) для направлення до комісії Командування Сухопутних військ з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій військовослужбовців Сухопутних військ Збройних Сил України.

Проте, 19.09.2019 пакет документів щодо лейтенанта запасу ОСОБА_1 був повернутий на доопрацювання до Новомосковського ОМТЦК та СП, у зв`язку з тим що не підтверджено інформацію про вихід з району проведення антитерористичної операції лейтенанта ОСОБА_1 21.07.2014, а саме: відсутній витяг з наказу керівника сектору «Б» щодо вилучення (виходу з АТО) лейтенанта ОСОБА_1 зі складу сил та засобів керівника сектору «Б» від 23.07.2014 № 2 (а.с. 20).

При цьому, відповідно до витягу з наказу командира Військової частини НОМЕР_1 № 1864 від 29.06.2018 «Про результати службового розслідування проведеного по факту відсутності у відповідних наказах інформації про вхід та вихід з району проведення антитерористичної операції деяких військовослужбовців протягом 2014-2018 років, посадові особи, які протягом 2014-2018 років виконували обов`язки командирів підрозділів та начальників штабів підрозділів військової частини, у зв`язку з бездіяльністю та безконтрольністю, не зазначили деяких військовослужбовців у наказах командира частини (по стройовій частині), що призвело до їх не включення до відповідних наказів керівників антитерористичною операцією.

У зв`язку з не направленням відповідачем-1 у повному обсязі документів щодо позивача, які необхідні для надання статусу учасника бойових дій, а також прийняття Комісією Командування Сухопутних військ Міністерства оборони України з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій військовослужбовців Сухопутних військ Збройних Сил України рішення про відмову в наданні статусу учасника бойових дій, позивач звернувся до суду з цим позовом. 

Задовольняючи позов частково, суд першої інстанції виходив з того, що рішення Комісії Командування Сухопутних військ Міністерства оборони України з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій військовослужбовців Сухопутних військ Збройних Сил України від 19.09.2019 року, яким повернуто на доопрацювання пакет документів відносно ОСОБА_1 , прийнято всупереч чинному законодавству України, а тому позов підлягає частковому задоволенню.

НОРМИ ПРАВА, ЯКІ РЕГУЛЮЮТЬ СПІРНІ ПРАВОВІДНОСИНИ, ТА ЇХ ЗАСТОСУВАННЯ СУДОМ

Правовідносини, що виникли між сторонами, регулюються Конституцією, Законом України «Про статус ветеранів війни, гарантії їх соціального захисту» та Порядком надання статусу учасника бойових дій особам, які захищали незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України і брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення, затвердженим Постановою Кабінету Міністрів України від 20.08.2014 № 413 (далі – Порядок № 413).

Згідно зі ст. 5 Закону України «Про статус ветеранів війни, гарантії їх соціального захисту» учасниками бойових дій є особи, які брали участь у виконанні бойових завдань по захисту Батьківщини у складі військових підрозділів, з`єднань, об`єднань всіх видів і родів військ Збройних Сил діючої армії (флоту), у партизанських загонах і підпіллі та інших формуваннях як у воєнний, так і у мирний час.

Пунктом 19 ст. 6 Закону України «Про статус ветеранів війни, гарантії їх соціального захисту» визначено, що учасниками бойових дій визнаються військовослужбовці (резервісти, військовозобов`язані) та працівники Збройних Сил України, Національної гвардії України, Служби безпеки України, Служби зовнішньої розвідки України, Державної прикордонної служби України, Державної спеціальної служби транспорту, військовослужбовці військових прокуратур, особи рядового та начальницького складу підрозділів оперативного забезпечення зон проведення антитерористичної операції центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну податкову політику, державну політику у сфері державної митної справи, поліцейські, особи рядового, начальницького складу, військовослужбовці, працівники Міністерства внутрішніх справ України, Управління державної охорони України, Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації України, Державної служби України з надзвичайних ситуацій, Державної пенітенціарної служби України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань, які захищали незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України і брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення, перебуваючи безпосередньо в районах антитерористичної операції у період її проведення.

Механізм надання статусу учасника бойових дій особам, зазначеним в абзаці 1 п. 19 ч. 1 ст. 6 Закону, визначений Порядком № 413.

Так, відповідно до п. 2 Порядку № 413 статус учасника бойових дій надається:
- військовослужбовцям (резервістам, військовозобов`язаним) та працівникам Збройних Сил, Національної гвардії, СБУ, Служби зовнішньої розвідки, Держприкордонслужби, Держспецтрансслужби, військовослужбовцям військових прокуратур, особам рядового та начальницького складу підрозділів оперативного забезпечення зон проведення антитерористичної операції ДФС, поліцейським, особам рядового, начальницького складу, військовослужбовцям, працівникам МВС, Управління державної охорони, Держспецзв`язку, ДСНС, Державної кримінально-виконавчої служби, інших утворених відповідно до законів України військових формувань, які захищали незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України і брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення, перебуваючи безпосередньо в районах антитерористичної операції у період її проведення, у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації в Донецькій та Луганській областях, забезпеченні їх здійснення, перебуваючи безпосередньо в районах та у період здійснення зазначених заходів;
- особам, які у складі добровольчих формувань, що були утворені або самоорганізувалися для захисту незалежності, суверенітету та територіальної цілісності України, брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення, перебуваючи безпосередньо в районах антитерористичної операції у період її проведення, за умови, що в подальшому такі добровольчі формування згідно з переліком, визначеним Антитерористичним центром при СБУ та Генеральним штабом Збройних Сил, були включені до складу Збройних Сил, МВС, Національної поліції, Національної гвардії та інших утворених відповідно до законів України військових формувань та правоохоронних органів.

Згідно п. 2-1 Порядку № 413 статус учасника бойових дій надається особам, зазначеним у пункті 2 цього Порядку, в разі залучення їх до проведення антитерористичної операції чи здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації в Донецькій та Луганській областях на строк не менше ніж 30 календарних днів, у тому числі за сукупністю днів перебування в районах її проведення.

Особам, які брали участь у виконанні бойових (службових) завдань в умовах безпосереднього зіткнення та вогневого контакту з противником, у проведенні розвідувальних заходів, що підтверджено оперативним штабом з управління антитерористичною операцією чи Об`єднаним оперативним штабом Збройних Сил України (об`єднаним командним пунктом об`єднаних сил), а також які отримали поранення, контузії, каліцтва, що унеможливило подальше виконання ними відповідних завдань (крім випадків необережного поводження із зброєю та ухилення від військової служби шляхом самокалічення або шляхом симуляції хвороби), статус учасника бойових дій надається незалежно від кількості днів залучення їх до проведення антитерористичної операції чи здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації в Донецькій та Луганській областях.

Відповідно до п. 4 Порядку № 413 для осіб, які брали участь в антитерористичній операції підставою для надання особам статусу учасника бойових дій є такі документи про безпосереднє залучення до виконання завдань антитерористичної операції чи здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації в Донецькій та Луганській областях в районах її проведення: витяги з наказів керівника Антитерористичного центру при СБУ або особи, яка його заміщує, першого заступника чи заступника керівника Антитерористичного центру при СБУ про залучення до проведення антитерористичної операції, витяги з наказів керівника оперативного штабу з управління антитерористичною операцією чи його заступників або керівників секторів (командирів оперативно-тактичних угруповань) про підпорядкування керівнику оперативного штабу з управління антитерористичною операцією в районах її проведення та про прибуття (вибуття) до (з) районів проведення антитерористичної операції, документи про направлення у відрядження до районів проведення антитерористичної операції або інші офіційні документи, видані державними органами, що містять достатні докази про безпосередню участь особи у виконанні завдань антитерористичної операції в районах її проведення.

Згідно з п. 5 Порядку № 413, рішення про надання та позбавлення статусу учасника бойових дій приймається комісіями з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій, утвореними в Міноборони, МВС, Мін`юсті, Національній поліції, Національній гвардії, СБУ, Службі зовнішньої розвідки, Адміністрації Держприкордонслужби, Адміністрації Держспецтрансслужби, Генеральній прокуратурі України, Управлінні державної охорони, Адміністрації Держспецзв`язку, ДСНС, ДФС (далі – комісія). 

Відповідно до п. 6 Порядку № 413 особам, зазначеним в абзацах другому і третьому пункту 2 цього Порядку, які брали участь в антитерористичній операції, командири (начальники) військових частин (органів, підрозділів) або інші керівники підприємств, установ та організацій у місячний строк після завершення особами виконання завдань антитерористичної операції в районах її проведення (після видання відповідного наказу керівника Антитерористичного центру при СБУ або особи, яка його заміщує, першого заступника чи заступника керівника Антитерористичного центру при СБУ) зобов`язані подати на розгляд комісії, утвореної міністерством, центральним органом виконавчої влади чи іншим державним органом, у підпорядкуванні яких перебували військові частини (органи, підрозділи), установи та заклади, у складі яких проходили службу чи працювали особи, довідки за формою згідно з додатком 1 та документи, передбачені пунктом 4 цього Порядку, які є підставою для надання особам статусу учасника бойових дій.

Так, наказом Міністерства оборони України від 07.05.2015 № 200 затверджено Положення про комісії Міністерства оборони України з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій, яке було чинним на момент направлення матеріалів на доопрацювання (втратило чинність з 30.09.2019).

Основним завданням Комісії є прийняття рішення стосовно надання військовослужбовцям і добровольцям статусу учасника бойових дій.

Відповідно до п. 11 цього Положення Комісії зобов`язані, зокрема, розглядати документи стосовно надання статусу учасника бойових дій особам, які захищали незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України і брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення чи у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, забезпеченні їх здійснення, а в разі відсутності підстав, які підтверджуються документами, повертати їх до військових частин (органів, підрозділів), установ, закладів чи особисто заявнику з метою подальшого доопрацювання.

З аналізу викладеного встановлено, що підставою для надання статусу учасника бойових дій особам, які захищали незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України і брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення, є відповідні документальні підтвердження вказаного, що містять достатні докази про безпосередню участь особи у виконанні завдань антитерористичної операції у районах її проведення та довідка про безпосередню участь особи в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення і захисті незалежності, суверенітету та територіальної цілісності України.

У разі неподання командиром (начальником) військової частини (органу, підрозділу) або іншим керівником підприємства, установи та організації до комісії документів, необхідних для надання статусу учасника бойових дій, особи, зазначені в абзацах другому і третьому пункту 2 цього Порядку, можуть самостійно звернутися до відповідної комісії (абз. 1 п. 8 Порядку №   413).

Під час розгляду справи судом першої інстанції та перегляду справи апеляційним судом встановлено, що у період з 01.06.2014 по 27.06.2014 ОСОБА_1 брав безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення і захисті незалежності, суверенітету та територіальної цілісності України в районах проведення антитерористичної операції на території Донецької та Луганської областей, що підтверджується:
1) Довідкою про безпосередню участь особи в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення і захисті незалежності, суверенітету та територіальної цілісності України від 09.08.2018 (а.с. 32);
2) Витягом з наказу командира військової частини польова пошта НОМЕР_2 (по особовій частині) від 01.06.2014, відповідно до якого молодший лейтенант ОСОБА_1 є таким що перебуває в оперативному підпорядкуванні керівника АТО в Донецькій та Луганській областях (а.с. 30).

Військовою частиною НОМЕР_1 на виконання вимог запиту направлено до Новомосковської ОМВК документи щодо лейтенанта запасу ОСОБА_1 , такі як: 
- довідка про безпосередню участь в АТО (а.с. 32); 
- витяги з наказів командира військової частини - польова пошта НОМЕР_2 (по стройовій частині) № 30 від 01.06.2014 та № 80 від 21.07.2014 (а.с. 29-30); 
- витяг з наказу про результати службового розслідування проведеного по факту відсутності у відповідних наказах інформації про вхід та вихід з району проведення антитерористичної операції деяких військовослужбовців протягом 2014-2018 років (у зв`язку з відсутністю інформації щодо вилучення лейтенанта ОСОБА_1 зі складу сил та засобів керівника сектору «Б») (а.с. 23-24).

Проте, витяг з наказу керівника сектору «Б» про залучення до складу сил та засобів керівника сектору «Б» від 23.07.2014 № 2 військовою частиною направлено не було, оскільки останній у військовій частині не зберігається.

Для отримання зазначеного витягу Військовою частиною НОМЕР_1 13.09.2018 направлено запит до Галузевого державного архіву МОУ.

У зв`язку з не підтвердженням інформації про вихід з району проведення антитерористичної операції позивача 21.07.2014, а саме, у зв`язку з відсутністю витягу з наказу керівника сектору «Б» стосовно вилучення (виходу з АТО) останнього зі складу сил та засобів керівника сектору «Б» від 23.07.2014 № 2, Комісією Командування Сухопутних військ Міністерства оборони України з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій військовослужбовців Сухопутних військ Збройних Сил України 19.09.2019 документи щодо надання позивачу статусу учасника бойових дій повернуті на доопрацювання до Новомосковського ОМТЦК та СП (а.с. 20).

Разом з цим, у наказі командира Військової частини НОМЕР_1 № 1864 від 29.06.2018 «Про результати службового розслідування проведеного по факту відсутності у відповідних наказах інформації про вхід та вихід з району проведення антитерористичної операції деяких військовослужбовців протягом 2014-2018 років» визначено, що посадові особи, які протягом 2014-2018 років виконували обов`язки командирів підрозділів та начальників штабів підрозділів військової частини, у зв`язку з бездіяльністю та безконтрольністю, не зазначили деяких військовослужбовців у наказах командира частини (по стройовій частині), що призвело до їх не включення до відповідних наказів керівників антитерористичною операцією (а.с. 23-24).

При цьому, на підтвердження інформації про вихід з району проведення антитерористичної операції позивача 21.07.2014, Галузевим державним архівом МОУ надано архівний витяг від 13.09.2018 № 3672, який направлений до комісії разом з усіма документами (а.с. 33). 

У цьому архівному витязі наявні посилання на наказ керівника сектору «Б» (по строковій частині) с. Великомихайлівка, від 23.07.2014 № 2, у якому зазначено: «вважати такими, що прибули 05 травня 2014 року у службове відрядження до складу сил та засобів сектора «Б», які залучаються та беруть участь в антитерористичній операції на території Донецької та Луганської областей, з метою виконання службових (бойових) завдань, у тому числі, молодший лейтенант ОСОБА_1 , командир взводу мінометної батареї».

Отже, на розгляд комісії надані усі необхідні документи, що підтверджують право позивача на отримання статусу учасника бойових дій.

За таких обставин, колегія суддів зазначає, що суд першої інстанції дійшов правильного висновку, що Комісією Командування Сухопутних військ Міністерства оборони України з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій військовослужбовців Сухопутних військ Збройних Сил України протиправно прийнято рішення від 19.09.2019, яким повернуто на доопрацювання пакет документів відносно позивача, оскільки право останнього на отримання статусу учасниками бойових дій підтверджено належними доказами.

При цьому, апеляційний суд звертає увагу, що повернення документів на доопрацювання відбувається для усунення недоліків або наявних розбіжностей, проте документи надані до комісії у відношенні позивача повернуті з тих підстав, що не підтверджено інформацію про вихід з району проведення антитерористичної операції лейтенанта ОСОБА_1 21.07.2014, а саме, у зв`язку з відсутністю витягу з наказу керівника сектору «Б» щодо вилучення (виходу з АТО) позивача зі складу сил та засобів керівника сектору «Б» від 23.07.2014 № 2, тоді як на підтвердження цього факту наданий   архівний витяг від 13.09.2018 № 3672.

Тобто, у цьому випадку повернення документів на доопрацювання фактично є відмовою у наданні статусу учасника бойових дій, оскільки усунути такий недолік та надати витяг з наказу керівника сектору «Б» від 23.07.2014 № 2 ні Військовою частиною НОМЕР_1 , яка направляла документи, ні позивачем, не можливо.

Таким чином, враховуючи, що єдиною підставою для прийняття оскарженого рішення є те, що не надано сам витяг з наказу від 23.07.2014 № 2, який відсутній у військової частини, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції дійшов правильного висновку, що рішення Комісії Командування Сухопутних військ Міністерства оборони України з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій військовослужбовців Сухопутних військ Збройних Сил України від 19.09.2019, яким позивачу відмовлено у наданні статусу учасника бойових дій, є протиправним, у зв`язку з чим підлягає скасуванню. 

ВИСНОВОК АПЕЛЯЦІЙНОГО СУДУ

Рішення Комісії Командування Сухопутних військ Міністерства оборони України з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій військовослужбовців Сухопутних військ Збройних Сил України від 19.09.2019, яким повернуто на доопрацювання пакет документів відносно ОСОБА_1 , прийнято всупереч чинному законодавству України, а тому  підлягає скасуванню, про що правильного висновку дійшов і суд першої інстанції.

Оскільки, апеляційним судом встановлено, що Комісія протиправно відмовила у встановленні позивачу статусу учасника бойових дій, а також враховуючи наявність у позивача права на встановлення такого статусу, суд першої інстанції дійшов обґрунтованого висновку, що ефективним способом захисту порушеного права позивача, у спірному випадку є зобов`язання Комісії Командування Сухопутних військ Міністерства оборони України з питань розгляду матеріалів про визнання учасниками бойових дій військовослужбовців Сухопутних військ Збройних Сил України надати позивачу статус учасника бойових дій.

При цьому, колегія суддів зазначає, що якщо відмова відповідного органу визнана судом протиправною, а іншого варіанту поведінки у суб`єкта владних повноважень за законом не існує, то суд має право зобов`язати такий орган влади вчинити конкретні дії, які б гарантували захист прав і свобод позивача, як правильно зазначив у рішенні й суд першої інстанції. 

За таких обставин апеляційний суд дійшов висновку, що судом першої інстанції рішення прийнято з додержанням норм матеріального та процесуального права, у зв`язку з чим апеляційна скарга підлягає залишенню без задоволення, а рішення суду – без змін.

Оскільки за приписами ч. 1 статті 310 КАС України апеляційний розгляд здійснено за правилами спрощеного позовного провадження, а справа згідно з ч. 4 ст. 257 КАС України не відноситься до таких, які не можуть бути розглянуті за вказаними правилами, то постанова суду апеляційної інстанції згідно з п. 2 ч. 5 ст. 328 КАС України не підлягає касаційному оскарженню, крім випадків, передбачених цим пунктом.

На підставі викладеного, керуючись статтями 242, 243, 308, 309, 311, 315, 316 321, 322, 325, 328 Кодексу адміністративного судочинства України, суд 

П О С Т А Н О В И В:
Апеляційну скаргу Міністерства оборони України залишити без задоволення.

Рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 13 березня 2020 року в адміністративній справі № 160/309/20 залишити без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати її прийняття 18 січня 2021 року та касаційному оскарженню не підлягає.

   
Суддя-доповідач                                                            С.Ю. Чумак 

                           суддя                                                            С.В. Чабаненко 

                           суддя                                                            І.В. Юрко