ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ  УКРАЇНИ

04 березня 2021 р.	м.Одеса	Справа № 522/3015/21	
Головуючий в 1 інстанції: Шенцева О.П.
Колегія суддів П`ятого апеляційного адміністративного суду 
у складі: головуючої судді – Шевчук О.А.,
суддів: Бойка А.В., Федусика А.Г.,
при секретарі Жигайлової О.Е.,
за участю представника апелянта – Верхоли І.О.,
представника позивача – Діордіцу В.В.
розглянувши за правилами спрощеного позовного провадження у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Приморського районного суду м. Одеси від 19 лютого 2021 року, ухвалене у відкритому засіданні о 16:49 год в м. Одесі, по справі за адміністративним позовом Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області до ОСОБА_1 про затримання з метою ідентифікації та забезпечення примусового видворення за межі території України, -
ВСТАНОВИЛА:         
В лютому 2021 року позивач звернувся до суду з адміністративним позовом до відповідача, в якому просив затримати громадянку Республіки Молдова ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , з метою ідентифікації та забезпечення примусового видворення за межі території України строком на 6 місяців до 19.08.2021 з поміщенням до Державної установи «Миколаївський пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, ДМС» (вул. Європейська, буд. 1, с. Мартинівське, Вознесенський район, Миколаївська область, 56525); відповідно до вимог п.3 ч.2 ст. 371 КАС України допустити негайне виконання рішення суду.
Позовні вимоги обґрунтовано тим, що на даний час громадянка Республіки Молдова ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 на території України знаходиться незаконно, постійного офіційно зареєстрованого місця проживання та законного джерела існування не має. ГУ ДМС України в Одеській області прийнято рішення про примусове повернення в країну походження іноземця або особи без громадянства від 27.11.2019 р. громадянина Республіки Молдова ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 та зобов`язано її покинути територію України у термін до 26.12.2019 року. У визначений термін громадянин Республіки Молдова ОСОБА_1 . ІНФОРМАЦІЯ_1 з території України не виїхала. У ГУ ДМС України в Одеській області є обґрунтовані підстави вважати, що іноземець ухиляється від виконання рішення про примусове повернення та існує ризик його втечі.
Рішенням Приморського районного суду м. Одеси від 19 лютого 2021 року позов задоволено частково. Затримано громадянку Республіки Молдова ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , з метою ідентифікації та забезпечення примусового видворення за межі території України строком на 6 місяців до 19.08.2021 з поміщенням до Державної установи «Миколаївський пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, ДМС» (вул. Європейська, буд. 1, с. Мартинівське, Вознесенський район, Миколаївська область, 56525). В іншій частині позову - відмовлено.
Ухвалою Приморського районного суду м. Одеси від 23 лютого 2021 року внесено виправлення в рішення Приморського районного суду м. Одеси від 19 лютого 2021 року по справі за позовом Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області (м. Одеса, вул. Преображенська) до ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 ) про затримання з метою ідентифікації та забезпечення примусового видворення за межі території України. В резолютивній частині рішення Приморського районного суду м. Одеси від 19.02.2021 по справі № 522/3015/21 замість слів Державної установи «Миколаївський пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, ДМС» (вул. Європейська, буд. 1, с. Мартинівське, Вознесенський район, Миколаївська область, 56525) вважати вірним «Чернігівський пункт тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні ДМС України». В іншій частині рішення залишено без змін.
Не погоджуючись з таким рішенням, відповідач надала апеляційну скаргу, в якій, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, просить скасувати повністю рішення суду першої інстанції та ухвалити нове рішення, яким відмовити у задоволенні позовної заяви.  Доводами апеляційної скарги зазначено, що вирішуючи питання законності та доцільності затримання відповідача з поміщенням його у пункт тимчасового перебування іноземців. Як свідчать матеріали справи, громадянка Республіки Молдова ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 була ідентифікована 27.11.2019 року міграційним органом. Зокрема, належність її до громадянства Республіки Молдови ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 підтверджена паспортом, копія якого додана до матеріалів справи. Також ідентифікація відповідача підтверджується рішенням ГУ ДМС України в Одеській області про примусове повернення в країну походження, протоколами про адміністративні правопорушення, а також постановами про накладення адміністративного стягнення, які містять відмітки про наявність у останньою чинного національного паспорта. З огляду на зазначені обставини підстави для затримання громадянки Республіки Молдови ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , Державної установи «Миколаївський пункт тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, ДМС» (вул. Європейська, буд. 1, с. Мартенівське. Вознесенський район, Миколаївської області,56525), з метою його ідентифікації відсутні. Не вбачається обгрунтованих підстав вважати, що громадянин Республіки Молдови ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 ухилятиметься від виконання рішення про його примусове видворення, перешкоджатиме проведенню процедури видворення або існує ризик його втечі. Відповідач Республіки Молдови ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , має чоловіка, постійне місце проживання, матеріально забезпечена цивільним чоловіком, має достатньо коштів та мають на вихованні малолітніх дітей при цьому цивільний чоловік є громадянином України. Всі члени сім`ї відповідачки проживають у АДРЕСА_2 .
У відзиві на апеляційну скаргу позивач зазначає, що в результаті проведеної перевірки встановлено, що громадянка Республіки Молдова ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 порушила правила перебування іноземців в Україні – проживала без документів на право проживання в Україні та ухилилась від виїзду з України після закінчення відповідного терміну перебування. В результаті проведеної перевірки відібраних пояснень у відповідача було встановлено, що громадянка Республіки Молдова ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 прибула на територію України у 2018 році нелегально. Також позивач вказує, що рішенням Приморського районного суду м. Одеси від 26.02.2021 р. по справі № 522/3017/21 задоволено адміністративний позов ГУ ДМС України в Одеській області до громадянки Республіки Молдова ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 . З огляду на зазначене, позивач просить апеляційну скаргу залишити без задоволення, а рішення суду першої інстанції без змін.
Особи, що беруть участь у справі, про дату, час і місце судового  розгляду були сповіщені належним чином відповідно до ст. 124-130 КАС України.
Перевіривши матеріали справи, правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, правової оцінки обставин у справі, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.
Судом першої інстанції встановлено, що 27.11.2019 співробітниками Головного управління Національної поліції в Одеській області, виявлено особу, яка назвалась громадянином Республіки Молдова ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 .
В результаті проведеної перевірки встановлено, що громадянин Республіки Молдова ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 порушив правила перебування іноземців в Україні – проживала без документів на право проживання в Україні та ухилилася від виїзду з України після закінчення відповідного терміну перебування.
Перевіркою встановлено, що громадянин Республіки Молдова ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , прибула на територію України нелегально, що підтверджується відомостями з міжвідомчої інформаційно-телекомунікаційної системою контролю осіб, транспортних засобів та вантажів, які перетинають державний кордон «Аркан».
27.11.2019 р. за порушення правил перебування іноземців в Україні, а саме проживання без документів на право проживання в Україні ухилення від виїзду з України після закінчення відповідного терміну перебування, відповідальність за які передбачено ч. 1 ст. 203 Кодексу України про адміністративні правопорушення (далі – КУпАП), стосовно громадянина Республіки Молдова ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , складено протокол про адміністративне правопорушення ПР МОД № 001514 та постановою про накладення адміністративного стягнення від 27.11.2029 ПН МОД № 001525 відповідач була притягнутий до адміністративної відповідальності у вигляді штрафу в розмірі 1700 грн. Відповідачем 28.11.2019 сплачено вказаний адміністративний штраф. Отже, відповідач тим самим підтвердив, що визнає свою провину у вчиненні вищевказаного адміністративного правопорушення.
ГУ ДМС України в Одеській області прийнято рішення про примусове повернення в країну походження іноземця або особи без громадянства від 27.11.2019 громадянина Республіки Молдова ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , та зобов`язано її покинути територію України у термін до 26.12.2019.
З заявою про добровільне повернення, а також з заявою про визнання біженцем, чи особою яка потребує додаткового захисту відповідач не звертався.
У визначений термін громадянин Республіки Молдова ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 ,, з території України не виїхала. У відповідача відсутній паспортний документ, а також відсутня віза, обов`язкова наявність якої визначена ст. 9 Закону № 3773-VІ відповідно до якої іноземці в`їжджають в Україну за наявності визначеного цим Законом або іншими міжнародним договором України паспортного документа та одержаної у встановленому порядку візи.
У ГУ ДМС України в Одеській області є обґрунтовані підстави вважати, що іноземець ухиляється від виконання рішення про примусове повернення, та існує ризик його втечі.
Співробітниками ГУ ДМС України в Одеській області 18.02.2021 повторно виявлено громадянина Республіки Молдова ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , та враховуючи вчинення нею адміністративного правопорушення, а саме проживання без документів на право проживання в Україні, відповідальність за яке передбачено ч. 1 ст. 203 КУпАП, стосовно громадянина Республіки Молдова ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , складено протокол про адміністративне правопорушення та постановою про накладення адміністративного стягнення відповідач була притягнута до адміністративної відповідальності у вигляді штрафу.
Проаналізувавши всі обставини перебування відповідача на території України колегією суддів встановлено, що відповідачем грубо порушено норми Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства».
При цьому, відповідач був повторно затриманий співробітниками ГУ ДМС України в Одеській області за порушення правил перебування іноземців в Україні, а саме невиконання рішення про примусове повернення в країну походження іноземця або особи без громадянства.
Документи на право проживання в Україні, обов`язкова наявність яких визначена ст. 9 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» відповідно до яких іноземці в`їжджають в Україну за наявності визначеного цим Законом або іншими міжнародним договором України паспортного документа та одержаної у встановленому порядку візи у відповідача відсутні.
Крім цього, відповідачем умисно без поважних причин не виконано рішення Приморського районного суду м. Одеси від 26.02.2021 по справі № 522/3017/21 про її примусове видворення за межі території України громадянку Республіки Молдова ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 .
Відповідач здійснивши перетин державного кордону України, в подальшому проживав на території України без документів на право проживання в Україні, вчинив адміністративне правопорушення передбачене ч. 1 ст. 203 КУпАП, не виконав рішення про примусове повернення, у нього відсутній паспортний документ, який надає право здійснити виїзд з території України, які визначені ст. 15 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» відповідно до якої в`їзд в Україну та виїзд з України іноземців та осіб без громадянства здійснюється за паспортним документом та за наявності відповідної візи, якщо інший порядок в`їзду та виїзду не встановлено законодавством чи міжнародним договором України.
Зазначені обставини дають обґрунтовані підстави вважати, що Відповідач ухилятиметься від виконання рішення про примусове повернення, не має документів для перетинання державного кордону України на законних підставах, не має грошових коштів та родичів на території України. Враховуючи викладене, Відповідач підлягає примусовому видворенню за межі території України на підставі постанови адміністративного суду.
Приймаючи рішення про часткове задоволення позовних вимог, суд першої інстанції виходив з того, що позовні вимоги підлягають задоволенню в частині  затримання громадянки Республіки Молдова ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , з метою ідентифікації та забезпечення примусового видворення за межі території України строком на 6 місяців до 19.08.2021 з поміщенням до Державної установи «Миколаївський пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, ДМС» (вул. Європейська, буд. 1, с. Мартинівське, Вознесенський район, Миколаївська область, 56525)., в частині допустити негайне виконання постанови суду суддійшов висновку про відмову у задоволенні позовних вимог в цій частині, оскільки законодавством не передбачено негайне виконання рішення суду про затримання іноземця.  
Колегія суддів погоджується з таким висновком суду першої інстанції з огляду на наступне.
Частина 4 ст. 30 Закону України “Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства” встановлює право затримувати та розміщувати в пунктах тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, у тому числі і іноземців, які не мають законних підстав для перебування на території України та підлягають примусовому видворенню за межі України протягом строку, необхідного для їх ідентифікації та забезпечення примусового видворення (реадмісії) за межі України, але не більш як на вісімнадцять місяців.
Особливості провадження у справах за адміністративними позовами з приводу затримання іноземців або осіб без громадянства визначені статтею 289 КАС України.
Відповідно до пункту 1 частини 1 цієї статті за наявності обґрунтованих підстав вважати, що іноземець або особа без громадянства, стосовно якої подано адміністративний позов про примусове видворення, ухилятиметься від виконання рішення про її примусове видворення, перешкоджатиме проведенню процедури видворення чи реадмісії відповідно до міжнародних договорів України про реадмісію або якщо існує ризик її втечі, а так само у разі відсутності в іноземця або особи без громадянства, яка вчинила порушення законодавства України з прикордонних питань або про правовий статус іноземців, документа, що дає право на виїзд з України, центральним органом виконавчої влади, що забезпечує реалізацію державної політики у сфері міграції, його територіальним органом чи підрозділом, органом охорони державного кордону або Служби безпеки України подається до місцевого загального суду як адміністративного суду за місцезнаходженням цих органів (підрозділів) або за місцезнаходженням пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, позовна заява про застосування судом до іноземця або особи без громадянства, зокрема, такого заходу як:
- затримання іноземця або особи без громадянства з метою ідентифікації та (або) забезпечення видворення за межі території України.
За правилами ч.11 ст.289 КАС України строк затримання іноземців та осіб без громадянства в пунктах тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, становить шість місяців. За наявності умов, за яких неможливо ідентифікувати іноземця або особу без громадянства, забезпечити примусове видворення чи реадмісію особи у зазначений строк або прийняти рішення за заявою про визнання її біженцем або особою, яка потребує додаткового захисту в Україні, цей строк може бути продовжений, але не більш як на вісімнадцять місяців.
Відповідно до ч.12 цієї статті про продовження строку затримання не пізніш як за п`ять днів до його закінчення орган (підрозділ), за клопотанням якого затримано іноземця або особу без громадянства, кожні шість місяців подає відповідний адміністративний позов. У такому позові зазначаються дії або заходи, що вживалися органом (підрозділом) для ідентифікації іноземця або особи без громадянства, забезпечення виконання рішення про примусове видворення (реадмісію) або для розгляду заяви про визнання біженцем або особою, яка потребує додаткового захисту в Україні.
Частина 13 ст.289 КАС України передбачає, що умовами, за яких неможливо ідентифікувати іноземця чи особу без громадянства, забезпечити примусове видворення чи реадмісію особи, є:
1) відсутність співпраці з боку іноземця або особи без громадянства під час процедури його ідентифікації;
2) неодержання інформації з країни громадянської належності іноземця або країни походження особи без громадянства чи документів, необхідних для ідентифікації особи.
Відповідно до пункту 1 Типового положення про пункт тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 17 липня 2003 року № 1110 (далі – Типове положення) пункт тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні (далі – пункт тимчасового перебування) є державною установою, що призначена для тимчасового тримання іноземців та осіб без громадянства, зокрема:
- стосовно яких судом прийнято рішення про примусове видворення за межі України;
- стосовно яких судом прийнято рішення про затримання з метою ідентифікації та забезпечення примусового видворення за межі України, у тому числі прийнятих відповідно до міжнародних договорів України про реадмісію.
На виконання абз.3 п.3 розд. IV “Прикінцеві положення” Закону України “Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства” від 22 вересня 2011 року № 3773-VІ (далі – Закон №3773) та Типового положення, з метою нормативно-правового врегулювання порядку дій посадових осіб пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, територіальних органів та територіальних підрозділів Державної міграційної служби України, органів охорони державного кордону з питань розміщення іноземців та осіб без громадянства в пункт тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, їх утримання, ідентифікації, примусового видворення, а також звільнення з пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, наказом Міністерства внутрішніх справ України від 29 лютого 2016 року № 141 затверджено Інструкцію про порядок утримання іноземців та осіб без громадянства в пунктах тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні (далі – Інструкція № 141).
Згідно з пунктом 12 розділу ІІ Інструкції № 141 іноземці та особи без громадянства, які не мають законних підстав для перебування на території України, що затримані в установленому законодавством порядку та підлягають примусовому видворенню за межі України, у тому числі прийняті відповідно до міжнародних договорів України про реадмісію, розміщуються в ПТПІ протягом строку, необхідного для їх ідентифікації та (або) забезпечення примусового видворення (реадмісії) за межі України, але не більш як на вісімнадцять місяців.
Аналіз наведених норм чинного законодавства дає підстави вважати, що позов про затримання іноземця або особи без громадянства, в тому числі і про продовження строку затримання, може бути подано стосовно особи, до якої подано та розглядається адміністративний позов про примусове видворення, при цьому підставою затримання повинні слугувати докази на підтвердження обґрунтованих підстав вважати, що іноземець або особа без громадянства, стосовно якого подано адміністративний позов про примусове видворення, не має документа, що дає право на виїзд з України, ухилятиметься від виконання рішення про його примусове видворення, перешкоджатиме проведенню процедури видворення або якщо існує ризик його втечі.
Таким чином, колегія суддів звертає увагу, що затримання іноземця або особи без громадянства та поміщення до пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають на території України, можливо також з метою ідентифікації, однак з обов`язковим забезпеченням примусового видворення з України.
Як встановлено колегією суддів Головне управління Державної міграційної служби України в Одеській області подавався адміністративний позов у Приморський районний суд м. Одеси до ОСОБА_1 , в якому позивач просив видворити за межі території України громадянку Республіки Молдова ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 .
Рішенням Приморського районного суду м. Одеси від 26 лютого 2020 року позов Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області (м. Одеса, вул. Преображенська) до ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 ) про примусове видворення за межі території України – задоволено. Примусово видворено за межі території України громадянку Республіки Молдова ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 . Відповідно до вимог п. 3 ч. 2 статті 371 КАС України допущено негайне виконання рішення суду.
При цьому, 03.03.2021 року до П`ятого апеляційного адміністративного суду надійшло повідомлення Державної установи «Миколаївський пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, ДМС», що громадянка Молдови ОСОБА_1 26.02.2021 року за повідомленням ГУ ДМС України, перетнула державний кордон України у напрямку «виїзд» через КПП «Старокозаче».
Відповідно до ч.3 ст. 308 КАС України суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.
На підставі вищевикладеного, колегія суддів апеляційної інстанції вважає, що рішення Приморського районного суду м. Одеси ґрунтується на всебічному, повному та об`єктивному розгляді всіх обставин справи, які мають значення для вирішення спору, відповідає нормам матеріального та процесуального права. Доводи апеляційної скарги не спростовують висновків суду першої інстанції, викладених у зазначеному рішенні, у зв`язку з чим підстав для його скасування не вбачається. 
Відповідно до ч.1 ст. 316 КАС України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.
Керуючись  ст. ст. 289, 308, 310, 315, 316, 321, 322, 325, 328, 329 КАС України, колегія суддів, –
ПОСТАНОВИЛА:
Апеляційну скаргу ОСОБА_1 – залишити без задоволення.
Рішення Приморського районного суду м. Одеси від 19 лютого 2021 року – залишити без змін.
Відповідно до ст. 329 КАС України постанова апеляційного суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Головуюча суддя:                                                                                          О.А. Шевчук 

Суддя:                                                                                                             А.В. Бойко 

          Суддя:                                                                                                             А.Г. Федусик