ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10 березня 2021 р.	Справа № 520/9516/2020	
Другий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:
Головуючого судді: Бегунца А.О.,
Суддів: Рєзнікової С.С. ,  Мельнікової Л.В. ,
за участю секретаря судового засідання Машури Г.І.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Другого апеляційного адміністративного суду адміністративну справу за апеляційною скаргою Головного управління ДПС у Харківській області на рішення Харківського окружного адміністративного суду від 03.11.2020 року, головуючий суддя І інстанції: Шляхова О.М., майдан Свободи, 6, м. Харків, 61022, повний текст складено 04.11.20 року по справі № 520/9516/2020
за позовом                   Товариства з обмеженою відповідальністю "АЛЬЯНС ПРОМ ТРЕЙДІНГ"  
до                   Головного управління ДПС у Харківській області                           
про визнання протиправними та скасування податкових повідомлень-рішень,
ВСТАНОВИВ:
Позивач, Товариство з обмеженою відповідальністю "АЛЬЯНС ПРОМ ТРЕЙДІНГ", звернувся до Харківського окружного адміністративного суду з позовом до Головного управління ДПС у Харківській області (далі - відповідач), в якому просив суд: визнати протиправними та скасувати податкові повідомлення-рішення Головного управління ДПС у Харківській області від 21.05.2020 №00007323307, №00007333307.
В обґрунтування позовних вимог позивач зазначив, що не погоджується з оскаржуваними податковими повідомленнями-рішеннями, прийнятими на підставі висновків акту перевірки. Позивач вважає, що висновки контролюючого органу є протиправними, відтак і оскаржувані податкові повідомлення - рішення, не відповідають вимогам чинного законодавства України, а тому є протиправними та такими, що підлягають скасуванню.
Рішенням Харківського окружного адміністративного суду від 03 листопада 2020 року вказаний позов задоволено частково. Визнано протиправними та скасовано податкові повідомлення-рішення Головного управління ДПС у Харківській області від 21.05.2020 №00007323307, №00007333307. Стягнуто за рахунок бюджетних асигнувань Головного управління ДПС у Харківській області на користь ТОВ "АЛЬЯНС ПРОМ ТРЕЙДІНГ" судовий збір у розмірі 17159,55 (сімнадцять тисяч сто п`ятдесят дев`ять гривень 55 коп) грн. Стягнуто за рахунок бюджетних асигнувань Головного управління ДПС у Харківській області на користь ТОВ "АЛЬЯНС ПРОМ ТРЕЙДІНГ" витрати на правничу допомогу в розмірі 13500,00 (тринадцять тисяч п`ятсот гривень) грн. В іншій частині вимог позов залишено без задоволення.
Не погодившись з рішенням суду першої інстанції, відповідачем подано апеляційну скаргу, згідно з якою апелянт просить суд скасувати оскаржуване рішення та прийняти нове рішення про відмову в задоволенні позовних вимог, посилаючись на порушення судом при вирішенні справи норм матеріального та процесуального права. 
Зокрема, апелянт посилався на те, що суд першої інстанції невірно застосував приписи п.п.168.1.1, п.п.168.1.2, п.п.176.2 «а» п.176.2 ст.176 Податкового кодексу України (далі – ПК України).
Крім того, зазначає, що судом першої інстанції не враховано всі обставини справи, оскільки сума отриманого доходу у вигляді не утриманого податку на доходи фізичних осіб у розмірі 569413,00 гривень виплаченого при виплаті на користь фізичним особам засновникам «інших доходів» за рахунок коштів юридичної особи, вважається додатковим благом та оподатковується за ставкою 18 %. Вважає, що підприємством при нарахуванні та виплаті дивідендів не дотримано пропорційність розподілу чистого прибутку між учасниками відповідно їх частки в статутному капіталі, що призвело до невірного застосування ставки при нарахуванні та утриманні податку на доходи фізичних осіб. 
Вказує, що неврахування вказаних обставин свідчить про формальний підхід суду першої інстанції до з`ясування фактичних обставин справи, а судове рішення ґрунтується виключно на правовій позиції позивача без урахування доводів та пояснень, наданих представником відповідача.
Позивачем подано відзив на апеляційну скаргу, в якому він просить суд апеляційної інстанції залишити апеляційну скаргу без задоволення, а рішення суду першої інстанції без змін.
Відповідачем подано до суду апеляційної інстанції клопотання про заміну первісного відповідача по справі - Головного управління ДПС у Харківській області (код в ЄДРПОУ 43143704) на його правонаступника Головне управління ДПС у Харківській області, утворене на правах відокремленого підрозділу Державної податкової служби України (код в ЄДРПОУ ВП 43983495).
Протокольною ухвалою Другого апеляційного адміністративного суду від 10.03.2021 здійснено заміну відповідача - Головного управління ДПС у Харківській області (код в ЄДРПОУ 43143704) на його правонаступника Головне управління ДПС у Харківській області, утворене на правах відокремленого підрозділу Державної податкової служби України (код ЄДРПОУ ВП 43983495).
Відповідно до ч.4 ст.229 Кодексу адміністративного судочинства України (далі - КАС України) фіксування судового засідання за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється.
Суд апеляційної інстанції розглянув справу в межах доводів та вимог апеляційної скарги відповідно до вимог ст.308 КАС України.
Колегія суддів, заслухавши суддю-доповідача, перевіривши рішення суду першої інстанції в межах доводів апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з огляду на наступне.
Судом першої інстанції встановлено та підтверджено в суді апеляційної інстанції, що контролюючим органом проведено планову документальну виїзну перевірку ТОВ "АЛЬЯНС ПРОМ ТРЕЙДІНГ" (податковий номер 41203918) з питань правильності обчислення, повноти і своєчасності сплати податку з доходів фізичних осіб, військового збору, єдиного внеску за період з 01.10.2016 по 30.09.2019.
Результати перевірки відображені в акті ГУ ДПС у Харківській області від 28.12.2019 №1481/20-40-33-07-07/41203918, яким зафіксовано наступні порушення:
- п.4 ч. 2 ст. 6 Закону України "Про збір і облік єдиного внеску на загальнообов`язкове державне пенсійне страхування", а саме: звіт "Про суми нарахованої заробітної плати (доходу, грошового забезпечення, допомоги, компенсації) застрахованих осіб та суми нарахованого єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування" несвоєчасно надано звіт за лютий 2019 року, строк подачі звіту 20.03.2019, але підприємством подано лише - 21.03.2019; 
- ч.2 ст. 6, ч.1 ст. 7 та ч. 5 ст. 8 Закону України "Про збір і облік єдиного внеску на загальнообов`язкове державне пенсійне страхування", а саме: занижено єдиний внесок, який нараховується на суму нарахованої заробітної плати за лютий - грудень 2018 року у сумі 4450,60 грн, квітень 2019 року у сумі 601,76 грн та у жовтні 2018 року своєчасно не нараховано єдиний внесок у сумі 792,00 грн;
- встановлено неналежне ведення бухгалтерської документації, на підставі якої нараховується єдиний внесок, згідно чого відповідно до ч. 11 ст. 25 Закону України "Про збір і облік єдиного внеску на загальнообов`язкове державне пенсійне страхування" застосовуються штрафні санкції у розмірі від 8 до 15 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян;
- п.п. 168.1.1, п.п.168.1.2 п.168.1 ст. 168, п.п.176.2 "а" п.176.2 ст. 176 Податкового кодексу України встановлено неутримання та неперерахування до бюджету податку на доходи фізичних осіб у встановлений законодавством термін, а саме: під час нарахування та виплати "інших доходів" у сумі 569413,00 грн., у т.ч.: за 2017 р. - 67626,00 грн, 2018 р. - 477412,00 грн, за 2019 р. - 24375.00 грн;
- п.п. 164.2.17 п.164.2 ст. 164, п.п. 168.1.1 п.168.1 ст. 168, п.п.176.2 "а" п.176.2 ст. 176 Податкового кодексу України з урахуванням п.164.5 ст. 164 Податкового кодексу України до загального місячного оподаткування доходу платника податку дохід, отриманий платником податку як додаткове благо не включався та не оподатковувався, чим занижено податку на доходи фізичних осіб у сумі 102494,34 грн, у т.ч.: за 2017 р. - 12172,68 грн, за 2018 р. - 85934,16 грн, за 2019 р. - 4387,50 грн;
- п.п.1.3 п.16-1 підрозділу 10 розділу ХХ, п.п.168.1.1 п.168.1 ст. 168 Податкового кодексу України, а саме: не нарахування та неперерахування військового збору в сумі 8541,20 грн. із суми додаткового блага у вигляді зайво виплачених засновником коштів в розмірі 569413,00 грн;
- пп. 168.1.4 п. 168.1 ст. 168, пп. 168.4.7 п. 168.4 ст.168, пп. 170.5.2 п. 170.5 ст. 170, абз. "а" п.176.2 ст. 176 Податкового кодексу України, а саме: несвоєчасне перерахування військового збору під час виплати доходу на користь фізичної особи у грудні 2018 року в сумі - 26130,00 грн;
- п. 176.2 (б) ст.176 Податкового Кодексу України, довідки за формою № 1-ДФ про суми нарахованого сплаченого) доходу на користь платника податку, та сум утриманого з них податку надавалися з недостовірними та з порушенням термінів, а саме: 2-4кв. 2017р. у сумі - 14844,73грн., 1-4кв. 2018р. у сумі - 104797,75грн., Ікв. 2019р. у сумі - 8350,61грн. не відображені суми отриманих засновниками доходів у вигляді "додаткового блага" за ознакою "126" (згідно з довідником ознак); 2-4кв. 2017р. у сумі - 67626,00грн. , 1-4кв. 2018р. у сумі - 477412,00грн., Ікв. 2019р. у сумі - 24375,00грн. не відображені суми отриманих засновниками доходів у вигляді "інших доходів" за ознакою "127" (згідно з довідником ознак); 4кв. 2017р. ОСОБА_1 у сумі - 36000,00грн., Ікв. 2018р. ОСОБА_1 у сумі - 31200,00грн., 2кв. 2018р. ОСОБА_2 у сумі - 1600,00грн. не відображені суми отриманої фінансової допомоги за ознакою "153" (згідно з довідником ознак); за 2кв. 2019р. - не надана.
На підставі висновків акту перевірки відповідачем прийнято податкові повідомлення - рішення від 29.01.2020 №00001423307 та №00001413307.
Позивач не погодившись з висновками акту перевірки подав на них заперечення до Головного управління ДПС у Харківській області.
Листом від 24.01.2020 №2641/10/20-40-33-07-14 Головне управління ДПС у Харківській області повідомило позивача, що висновки викладені в акті планової документальної виїзної перевірки ТОВ "АЛЬЯНС ПРОМ ТРЕЙДІНГ" (податковий номер 41203918) з питань правильності обчислення, повноти і своєчасності сплати податку з доходів фізичних осіб, військового збору, єдиного внеску за період з 01.10.2016 по 30.09.2019 від 28.12.2019 №1481/20-40-33-07-07/41203918 є вірними та такими, що відповідають вимогам чинного законодавства.
14 лютого 2020 року позивач скористався своїм правом на адміністративне оскарження та подав скаргу на податкові повідомлення - рішення від 29.01.2020 №00001423307 та №00001413307.
Рішенням Державної податкової служби України від 16.04.2020 №13597/6/99-08-05-04-06 частково задоволено скаргу позивача, та скасовано податкові повідомлення - рішення від 29.01.2020: №00001413307 в частині визначення податкового зобов`язання з військового збору у сумі 8541,20 грн., штрафних санкцій - 6225,09 грн., пені - 2096,54грн., №00001423307 в частині визначення податкового зобов`язання з податку на доходи фізичних осіб у сумі 102494,34 грн., штрафних санкцій - 74700,82 грн. та у відповідній частині пеню, в інших частинах залишено без змін. 
У відповідності до висновків акту планової документальної виїзної перевірки ТОВ "АЛЬЯНС ПРОМ ТРЕЙДІНГ" (податковий номер 41203918) з питань правильності обчислення, повноти і своєчасності сплати податку з доходів фізичних осіб, військового збору, єдиного внеску за період з 01.10.2016 по 30.09.2019 від 28.12.2019 №1481/20-40-33-07-07/41203918 та за результатами рішення Державної податкової служби України від 16.04.2020 №13597/6/99-08-05-04-06 контролюючим органом прийняті 21 травня 2020 року податкові повідомлення - рішення:
- №00007323307, яким збільшено позивачу суму грошового зобов`язання з податку на доходи з фізичних осіб на загальну суму 1124186,46 грн, з яких за податковим зобов`язанням 569413,0 грн, за штрафними (фінансовими) санкціями (штрафами) 415004,52 грн, пеня  139768,94 грн;
- №00007333307, яким до позивача застосовано штрафні (фінансові) санкції на підставі п.127.1 ст. 127 Податкового кодексу України на загальну суму 19783,06 грн, з яких за штрафними (фінансовими) санкціями (штрафами) 19597,50 грн, пеня 185,56 грн.
Не погодившись з винесеними  податковими повідомленнями-рішеннями, позивач звернувся до суду.
Задовольняючи частково позовні вимоги, суд першої інстанції виходив з того, що відповідачем, як суб`єктом владних повноважень, не доведено правомірності вчинених ним дій та прийнятих рішень.
Колегія суддів погоджується з такими висновками суду першої інстанції з огляду на наступне.
Відповідно до підпункту 14.1.49 пункту 14.1 статті 14 Податкового Кодексу України дивідендами є платіж, що здійснюється юридичною особою, у тому числі емітентом корпоративних прав, інвестиційних сертифікатів чи інших цінних паперів на користь власника таких корпоративних прав, інвестиційних сертифікатів та інших цінних паперів, що засвідчують право власності інвестора на частку (пай) у майні (активах) емітента, у зв`язку з розподілом частини його прибутку, розрахованого за правилами бухгалтерського обліку. Для цілей оподаткування до дивідендів прирівнюється також платіж у грошовій формі, що здійснюється юридичною особою на користь її засновника та/або учасника (учасників) у зв`язку з розподілом чистого прибутку (його частини).
Особливості нарахування (виплати) та оподаткування окремих видів доходів визначає стаття 170 Податкового кодексу України. Зокрема, пункт 170.5 цієї норми регулює питання оподаткування дивідендів.
Так, згідно підпункту 170.5.1 пункту 170.5 статті 170 Податкового кодексу України податковим агентом платника податку підчас нарахування на його користь дивідендів, крім випадків, зазначених у підпункті 165.1.18 пункту 165.1 статті 165 цього Кодексу, є емітент корпоративних прав або за його дорученням інша особа, яка здійснює таке нарахування.
Підпунктом 170.5.2 пункту 170.5 статті 170 Податкового кодексу України передбачено, що будь-який резидент, який нараховує дивіденди, включаючи того, який сплачує податок на прибуток підприємств у спосіб, відмінний від загального (є суб`єктом спрощеної системи оподаткування), або звільнений від сплати такого податку з будь-яких підстав, є податковим агентом під час нарахування дивідендів.
Відповідно до пп. 170.5.3 п.170.5 ст. 170 Податкового кодексу України (в редакції, що діяла у перевіряємий період) дивіденди, нараховані платникові податку за акціями або іншими корпоративними правами, що мають статус привілейованих або інший статус, що передбачає виплату фіксованого розміру дивідендів чи суми, яка перевищує суму виплат, розраховану на будь-яку іншу акцію (корпоративне право), емітовану таким платником податку згідно з підпунктом 153.3.7 пункту 153.3 статті 153 цього Кодексу, для цілей оподаткування прирівнюються до виплати заробітної плати з відповідним оподаткуванням.
Відповідно до пп. 170.5.4 п. 170.5 ст. 170 Податкового кодексу України доходи, зазначені в цьому пункті, остаточно оподатковуються податковим агентом під час їх нарахування платнику податку за ставкою, визначеною підпунктами 167.5.1 та 167.5.2 пункту 167.5 статті 167 цього Кодексу.
Ставка податку для доходів у вигляді дивідендів по акціях та корпоративних правах, нарахованих резидентами - платниками податку на прибуток підприємств (крім доходів у вигляді дивідендів по акціях, інвестиційних сертифікатах, які виплачуються інститутами спільного інвестування) становить 5 відсотків у відповідності до пп. 167.5.2 п. 167.5 ст. 167 Податкового кодексу України.
Податковий агент, який нараховує (виплачує, надає) оподатковуваний дохід на користь платника податку, зобов`язаний утримувати податок із суми такого доходу за його рахунок, використовуючи ставку податку, визначену в статті 167 Податкового кодексу України.
Підпунктами 168.1.1, 168.1.2 п. 168.1 статті 168 Податкового кодексу України податок сплачується (перераховується) до бюджету під час виплати оподатковуваного доходу єдиним платіжним документом. Банки приймають платіжні документи на виплату доходу лише за умови одночасного подання розрахункового документа на перерахування цього податку до бюджету.
У відповідності до вимог підпункту "а" пункту 176.2 статті 176 Податкового кодексу України особи, які мають статус податкових агентів, зобов`язані своєчасно та повністю нараховувати, утримувати та сплачувати (перераховувати) до бюджету податок з доходу, що виплачується на користь платника податку та оподатковується до або під час такої виплати за її рахунок.
Згідно підпункту 168.1.2 пункту 168.1 статті 168 Податкового кодексу України, податок сплачується (перераховується) до бюджету під час виплати оподатковуваного доходу єдиним платіжним документом.
Як вбачається з матеріалів справи, підставою для встановлення в акті перевірки порушень позивачем податкового законодавства та як наслідок прийняття спірних податкових повідомлень-рішень, стало недотримання Товариством з обмеженою відповідальністю "АЛЬЯНС ПРОМ ТРЕЙДІНГ" при нарахуванні та виплаті дивідендів пропорційності розподілу чистого прибутку між учасниками відповідно їх частки в статутному капіталі.
Так, судом з матеріалів справи встановлено, що ТОВ "АЛЬЯНС ПРОМ ТРЕЙДІНГ" у період з 01.01.2017 по 30.09.2019 здійснено нарахування та виплату учасникам товариства дивідендів на загальну суму 7173000,00 грн. Нарахування та виплата дивідендів здійснювалася пропорційно до розміру часток учасників у статутному капіталі Товариства, на підставі протоколів загальних зборів учасників у порядку передбаченому Статутом Товариства та чинним на той час законодавством України, а саме у відповідності до вимог Закону України "Про господарські товариства" від 19 вересня 1991 року №1576-ХІІ, Цивільного кодексу України, Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" від 6 лютого 2018 року №2275-V1II до правовідносин щодо виплати дивідендів до 27.05.2019 (дата внесення змін до Статуту) не застосовувався на підставі пункту 3 глави VIII "Прикінцеві та перехідні положення" вказаного закону.
У відповідності до п. 10.8 Статуту ТОВ "АЛЬЯНС ПРОМ ТРЕЙДІНГ" чистий прибуток Товариства розподіляється між учасниками пропорційно часткам, які вони мають в статутному капіталі Товариства, в частині, то підлягає розподілу, відповідно до рішень Загальних зборів учасників товариства.
Тобто, у період з 01.01.2017 до 27.05.2019 порядок виплати дивідендів у товаристві позивача встановлювався відповідними протоколами Загальних зборів його учасників.
У 2017 році ТОВ "АЛЬЯНС ПРОМ ТРЕЙДІНГ" у порядку, передбачену чинним законодавством, нараховано та виплачено учасникам дивіденди в сумі 1367500,00 грн, з яких сплачено ПДФО у розмірі 68375,00 гри та військовий збір - 20512,50 грн на підставі протоколів загальних зборів учасників ТОВ "АЛЬЯНС ПРОМ ТРЕЙДІНГ":
- №1/01 від 01.06.2017, яким розподілено чистий прибуток між його учасниками за березень 2017 року, квітень 2017 року у розмірі 127000,00 грн. та спрямовано його на виплату дивідендів: учаснику ОСОБА_3 (51% частки в Статутному капіталі) сума дивідендів до виплати становить 60559,95 грн, учаснику ОСОБА_4 (49% частки в Статутному капіталі) - сума дивідендів до виплати становила 58185,05 грн.
Відповідно до пункту 2 Протоколу загальних зборів у часників №1/01/01 від 01.06.2017 та заяв учасників, належна їм сума дивідендів у розмірі 118745,00 грн перерахована на корпоративний рахунок Товариства за реквізитами № НОМЕР_1 МФО 328209 АБ "Південний" з подальшим отриманням грошових коштів учасниками, що підтверджується випискою по рахунку за період з 02.06.2016 по 02.06.2017, з якої також вбачається, що 02.06.2017 сплачено податок на доходи фізичних осіб при виплаті дивідендів у розмірі 6350,00 грн та військовий збір з виплати дивідендів у розмірі 1905,00 грн;
- № 1/02 від 03.07.2017, яким розподілено чистий прибуток між його учасниками за травень 2017 року, червень 2017 року у розмірі 542500,00 грн та спрямовано його на виплату дивідендів: учаснику ОСОБА_3 - сума дивідендів до виплати становить 239855,55 грн та 18466,25 грн, учаснику ОСОБА_4 - сума дивідендів до виплати становить 230449,45 грн та 9233,12 грн, учаснику ОСОБА_5 - сума дивідендів до виплати становить 9233,12 грн.
Відповідно до пункту 2 Протоколу загальних зборів учасників №1/02/2 від 03.07.2017 та заяв учасників, належна їм сума дивідендів у загальному розмірі 507237,50 грн перерахована на рахунок ОСОБА_3 з подальшим отриманням грошових коштів учасниками, що підтверджується виписками по рахунку за дату 05.07.2017 та 06.07.2017, з яких також вбачається, що 05.07.2017 сплачено податок на доходи фізичних осіб при виплаті дивідендів у розмірі 25150,00 грн та військовий збір з виплати дивідендів у розмірі 7545,00 грн. 06 липня 2017 року сплачено податок на доходи фізичних осіб при виплаті дивідендів у розмірі 1975,00 грн та військовий збір з виплати дивідендів у розмірі 592,50 грн;
- №1/03 від 08.08.2017, яким розподілено чистий прибуток між його учасниками за липень 2017 року у розмірі 69000,00 грн та спрямовано його на виплату дивідендів: учаснику ОСОБА_3 - сума дивідендів до виплати становить 32257,50 грн, учаснику ОСОБА_4 - сума дивідендів до виплати становить 16128,75 грн, учаснику ОСОБА_5 - сума дивідендів до виплати становить 16128,75 грн.
Відповідно до пункту 2 Протоколу загальних зборів у часників №1/03/3 від 08.08.2017 та заяв учасників, належна їм сума дивідендів у загальному розмірі 64515,00 грн перерахована на рахунок ОСОБА_3 з подальшим отриманням грошових коштів учасниками, що підтверджується випискою по рахунку за дату 08.08.2017, з якої також вбачається, що 08.08.2017 сплачено податок на доходи фізичних осіб при виплаті дивідендів у розмірі 3450,00 грн та військовий збір з виплати дивідендів у розмірі 1035,0 грн. Про отримання належних сум від ОСОБА_3 свідчать розписки учасників ОСОБА_4 та ОСОБА_6 ;
- №01/04 від 12.10.2017, яким розподілено чистий прибуток між його учасниками за серпень 2017 року та вересень 2017 року у розмірі 629000,00 грн та спрямовано його на виплату дивідендів: учаснику ОСОБА_3 - сума дивідендів до виплати становить 294057,50 грн, учаснику ОСОБА_4 - сума дивідендів до виплати становить 147028,75 грн учаснику ОСОБА_5 - сума дивідендів до виплати становить 147028,75 грн.
Відповідно до пункту 2 Протоколу загальних зборів учасників №1/04/4 від 12.10.2017 належна ОСОБА_5 сума дивідендів у розмірі 147028,75 грн після вирахування податків перерахована на власний картковий рахунок ОСОБА_4 , згідно заяви ОСОБА_6 Виплата дивідендів підтверджується випискою по рахунку за дату 12.10.2017 у розмірі 29405,50 грн на картковий рахунок ОСОБА_3 та виплата у розмірі 294057,50 грн на картковий рахунок ОСОБА_4 . З виписки також вбачається, що 12.10.2017 своєчасно сплачений податок па доходи фізичних осіб при виплаті дивідендів у розмірі 31450,00 грн та військовий збір з виплати дивідендів у розмірі 9435,00 грн. Про подальше отримання належної ОСОБА_5 суми дивідендів свідчить розписка ОСОБА_6 щодо отримання грошових коштів.
Разом з тим, у 2018 році ТОВ "АЛЬЯНС ПРОМ ТРЕЙДІНГ" нараховано та виплачено учасникам дивіденди у сумі 5555500,00 грн, з яких сплачено ПДФО у розмірі 277775,00 грн, та військовий збір - 83332,50 грн на підставі протоколів загальних зборів учасників ТОВ "АЛЬЯНС ПРОМ ТРЕЙДІНГ":
- №1/05 від 15.01.2018, яким розподілено чистий прибуток між його учасниками за жовтень 2017 року, листопад 2017 року у розмірі 383400,00 грн. та спрямовано його на виплату дивідендів: учаснику ОСОБА_3 - сума дивідендів до виплати становить 179239.50 грн., учаснику ОСОБА_4 - сума дивідендів до виплати становить 89619.75 грн., учаснику ОСОБА_5 - сума дивідендів до виплати становить 89619.75 грн.
Відповідно до пункту 2 Протоколу загальних зборів учасників №1/05/5 від 15.01.2018 та заяв учасників, належна їм сума дивідендів у загальному розмірі 358479.00 гривень перерахована на рахунок ОСОБА_3 з подальшим отриманням грошових коштів учасниками, що підтверджується випискою по рахунку за дату 15.01.2018, з якої вбачається сплата позивачем податку на доходи фізичних осіб при виплаті дивідендів у розмірі 19170,00 грн та військового збору з виплати дивідендів у розмірі 5751,00 грн. Про отримання грошових коштів від ОСОБА_3 свідчать розписки учасників ОСОБА_4 та ОСОБА_6 ;
- №1/06 від 13.03.2018, яким розподілено чистий прибуток між його учасниками за грудень 2017 року, січень 2018 року у розмірі 470000,00 грн. та спрямовано його на виплату дивідендів: учаснику ОСОБА_3 - сума дивідендів до виплати становить 219725,00 грн, учаснику ОСОБА_4 - сума дивідендів до виплати становить 109862.50 грн, учаснику ОСОБА_5 - сума дивідендів до виплати становить 109862,50 грн.
Відповідно до пункту 2 Протоколу загальних зборів учасників №1/06/6 від 13.03.2018 та заяв учасників ОСОБА_4 та ОСОБА_6 , належна їм сума дивідендів у загальному розмірі 439450,00 грн перерахована на рахунок ОСОБА_3 з подальшим отриманням грошових коштів учасниками, що підтверджується випискою по рахунку за дату 13.03.2018, з якої вбачається, що 13.03.2018 сплачено податок на доходи фізичних осіб при виплаті дивідендів у розмірі 23500,00 грн та військовий збір з виплати дивідендів у розмірі 7050,00 грн. Про отримання належних сум від ОСОБА_3 свідчать розписки учасників ОСОБА_4 та ОСОБА_6 ;
- №1/07 від 16.04.2018, яким розподілено чистий прибуток між його учасниками за лютий 2018 року у розмірі 268000,00 грн та спрямовано його на виплату дивідендів: учаснику ОСОБА_3 - сума дивідендів до виплати становить 125290,00 грн, учаснику ОСОБА_4 - сума дивідендів до виплати становить 62645,00 грн, учаснику ОСОБА_5 - сума дивідендів то виплати становить 62645,00 грн.
Відповідно до пункту 2 Протоколу загальних зборів учасників №1/07/7 від 16.04.2018 та заяв учасників ОСОБА_3 та ОСОБА_4 належна їм сума дивідендів у загальному розмірі 250580,00 грн перерахована на рахунок ОСОБА_6 , з подальшим отриманням грошових коштів учасниками, що підтверджується випискою по рахунку за дату 16.04.2018, з якої вбачається, що 16.04.2018 сплачено податок на доходи фізичних осіб при виплаті дивідендів у розмірі 13400,00 грн та військовий збір з виплати дивідендів у розмірі 4020,00 грн. Про отримання належних сум від ОСОБА_6 свідчать розписки учасників ОСОБА_4 та ОСОБА_3 ;
- №1/08 від 14.05.2018, яким розподілено чистий прибуток між його учасниками за березень 2018 року, квітень 2018 року у розмірі 513600,00 грн та спрямовано його на виплату дивідендів: учаснику ОСОБА_3 - сума дивідендів до виплати становить 240108,00 грн, учаснику ОСОБА_4 - сума дивідендів до виплати становить 120054,00 грн, учаснику ОСОБА_5 - сума дивідендів до виплати становить 120054,00 грн.
Відповідно до пункту 2 Протоколу загальних зборів учасників № 1/08/8 від 14.05.2018 та заяв учасників ОСОБА_4 та ОСОБА_6 належна сума дивідендів у загальному розмірі 480216,00 грн перерахована на рахунок ОСОБА_3 з подальшим отриманням грошових коштів учасниками, що підтверджується випискою по рахунку за дату 14.05.2018, з якої вбачається, що 14.05.2018 сплачено податок на доходи фізичних осіб при виплаті дивідендів у розмірі 25680,00 грн та військовий збір з виплати дивідендів у розмірі 7704,00 грн. Про отримання грошових коштів від ОСОБА_3 свідчать розписки учасників ОСОБА_4 та ОСОБА_6 
- №1/09 від 08.06.2018, яким розподілено чистий прибуток між його учасниками за травень 2018 року у розмірі 609900,00 грн та спрямовано його на виплату дивідендів: учаснику ОСОБА_3 - сума дивідендів до виплати становить 285128,25 грн, учаснику ОСОБА_4 - сума дивідендів до виплати становить 142564,00 грн, учаснику ОСОБА_5 - сума дивідендів до виплати становить 142564,00 грн.
Відповідно до пункту 2 Протоколу загальних зборів учасників №1/09/9 від 08.06.2018 та заяв учасників ОСОБА_4 та ОСОБА_6 належна їм сума дивідендів у загальному розмірі 570256,00 грн перерахована на рахунок ОСОБА_3 з подальшим отриманням грошових коштів учасниками, що підтверджується випискою по рахунку за дату 08.06.2018, з якої вбачається, що 08.06.2018 сплачено податок на доходи фізичних осіб при виплаті дивідендів у розмірі 30495,00 грн та військовий збір з виплати дивідендів у розмірі 9148,50 грн. Про отримання належних сум від ОСОБА_3 свідчать розписки учасників ОСОБА_4 та ОСОБА_6 ;
- №1/10 від 04.09.2018, яким розподілено чистий прибуток між його учасниками за червень 2018 року, липень 2018 року у розмірі 11788000,00 грн. та спрямовано його на виплату дивідендів: учаснику ОСОБА_3 - сума дивідендів до виплати становить 550715,00 грн, учаснику ОСОБА_4 - сума дивідендів до виплати становить 275357,50 грн, учаснику ОСОБА_5 - сума дивідендів до виплати становить 275357,50 грн.
Відповідно до пункту 2 Протоколу загальних зборів учасників №1/10/10 від 04.09.2018 та заяв учасників ОСОБА_3 та ОСОБА_4 належна їм сума дивідендів у загальному розмірі 1101430,00 грн перерахована на рахунок ОСОБА_6 , з подальшим отриманням грошових коштів учасниками, що підтверджується випискою по рахунку на дату 04.09.2018, з якої вбачається, що 04.09.2018 сплачено податок на доходи фізичних осіб при виплаті дивідендів у розмірі 58900,00 грн. та військовий збір з виплати дивідендів у розмірі 17670,00 грн. Про отримання грошових коштів від ОСОБА_6 свідчать розписки учасників ОСОБА_4 та ОСОБА_3 ;
- №1/11 від 30.10.2018, яким розподілено чистий прибуток між його учасниками за серпень 2018 року, вересень 2018 року у розмірі 390600,00 грн та спрямовано його на виплату дивідендів: учаснику ОСОБА_3 - сума дивідендів до виплати становить 182605,00 грн, учаснику ОСОБА_4 - сума дивідендів до виплати становить 91302,75 грн, учаснику ОСОБА_5 - сума дивідендів до виплати становить 91302,75 грн.
Відповідно до пункту 2 Протоколу загальних зборів учасників №1/11/11 від 30.10.2018 та заяв учасників ОСОБА_3 та ОСОБА_7 належна їм сума дивідендів у загальному розмірі 365211.00 грн перерахована на рахунок ОСОБА_4 , з подальшим отриманням грошових коштів учасниками, що підтверджується випискою по рахунку за дату 30.10.2018, з якої вбачається, що 30.10.2018 сплачено податок на доходи фізичних осіб при виплаті дивідендів у розмірі 19530,00 грн та військовий збір з виплати дивідендів у розмірі 5859,00 грн. Про отримання грошових коштів від ОСОБА_4 свідчать розписки учасників ОСОБА_6 та ОСОБА_3 ;
- №1/12 від 28.12.2018, яким розподілено чистий прибуток між його учасниками за жовтень 2018 року, листопад 2018 року у розмірі 1742000,00 грн. та спрямовано його на виплату дивідендів: учаснику ОСОБА_3 - сума дивідендів до виплати становить 814385,00 грн., учаснику ОСОБА_4 - сума дивідендів до виплат становить 407102,50 грн, учаснику ОСОБА_5 - сума дивідендів до виплати становить 407192,50 грн.
Відповідно до пункту 2 Протоколу загальних зборів учасників № 1/12/12 від 28.12.2018 та заяв учасників ОСОБА_3 та ОСОБА_6 належна їм сума дивідендів у загальному розмірі 1628770,00 грн перерахована на рахунок ОСОБА_4 з подальшим отриманням грошових коштів учасниками, що підтверджується випискою по рахунку за дату 28.12.2018, з якої вбачається, що 28.12.2018 сплачено податок па доходи фізичних осіб при виплаті дивідендів у розмірі 87100,00 грн. та військовий збір з виплати дивідендів у розмірі 26130,00 грн. Про отримання грошових коштів від ОСОБА_4 свідчать розписки учасників ОСОБА_6 та ОСОБА_3 .
У 2019 році ТОВ "АЛЬЯНС ПРОМ ТРЕЙДІНГ" нараховано та виплачено дивіденди учасниками у розмірі 250000,00 грн, з яких сплачено ПДФО - 12500,00 гри, та військовий збір - 3750,00 гри, на підставі протоколів загальних зборів учасників ТОВ "АЛЬЯНС ПРОМ ТРЕЙДІНГ":
- №1/13 від 06.03.2019, яким розподілено чистий прибуток між його учасниками за грудень 2018 року, січень 2019 року, у розмірі 250000,00 грн та спрямовано його на виплату дивідендів: учаснику ОСОБА_3 - сума дивідендів до виплати становить 116875,00 грн, учаснику ОСОБА_4 - сума дивідендів до виплати становить 58437,50 грн, учаснику ОСОБА_5 - сума дивідендів до виплати становить 58437,50 грн.
Відповідно до пункту 2 Протоколу загальних зборів учасників № 1/13/13 від 06.03.2019 та заяв учасників ОСОБА_3 та ОСОБА_6 належна їм сума дивідендів у загальному розмірі 233750.00 грн перерахована на рахунок ОСОБА_4 з подальшим отриманням грошових коштів учасниками, що підтверджується випискою по рахунку за дату 26.03.2019, з якої вбачається, що 26.03.2019 сплачено податок на доходи фізичних осіб при виплаті дивідендів у розмірі 12500,00 грн. та військовий збір з виплати дивідендів у розмірі 3750,00 грн. Про отримання грошових коштів піл ОСОБА_4 свідчать розписки учасників ОСОБА_6 та ОСОБА_3 . 
На підтвердження нарахування та виплати учасникам дивідендів ТОВ "АЛЬЯНС ПРОМ ТРЕЙДІНГ" у порядку, передбачену чинним законодавством, надано протоколи загальних зборів учасників Товариства, додатки до них, заяви, довіреності та банківських виписки.
Виплата пропорційно розподілених між учасниками дивідендів здійснювалася ТОВ "АЛЬЯНС ПРОМ ТРЕЙДІНГ" у порядку, визначеному у протоколах загальних зборів учасників, на вказані учасниками рахунки за їх особистими письмовими заявами. 
Проте, відповідальною особою за ведення бухгалтерського обліку ТОВ "АЛЬЯНС ІІРОМ ТРЕЙДІНГ" у податкових розрахунках сум доходу, нарахованого (сплаченого) на користь фізичних осіб, і сум утриманого з них податку (форма № ПДФ) помилково відображено про нарахування виплат лише тому учаснику на картковий рахунок якого згідно банківських виписок перераховувалися грошові кошти, а не про нарахування виплат всім учасникам, яким здійснювалося нарахування та виплата дивідендів. 
З огляду на що, контролюючим органом податковим повідомленням - рішенням №00001433307 від 29.01.2020 нараховано позивачу суму штрафних санкцій, яку сплачено Товариством 17 лютого 2020 року, що підтверджено наявним в матеріалах справи платіжним дорученням №74 з відміткою про проведення банком від 17.02.2020.
Вказані помилки 03.01.2020 виправлено ТОВ "АЛЬЯНС ПРОМ ТРЕЙДІНГ" шляхом подачі уточнюючих податкових розрахунків сум доходу, нарахованого (сплаченого) на користь фізичних осіб, і сум утриманого з них податку.
Враховуючи наведене вище, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що ТОВ "АЛЬЯНС ПРОМ ТРЕЙДІНГ" при виплаті дивідендів та сплаті до бюджету податку на доходи фізичних осіб в якості податковою агенту не було порушено вимог пп.164.2.17 п. 164.2 ст. 164, пп.168.1.1, пп.168.1.2 п.168.1 статті 168, пп. "а" п.176.2 ст. 176 Податкового кодексу України. 
Беручи до уваги, що у період з 01.01.2017 по 30.09.2019 учасникам ТОВ "АЛЬЯНС ПРОМ ТРЕЙДІНГ" нараховано та виплачено дивіденди пропорційно їх часткам у статутному капіталі у загальному розмірі 7173000,00 грн, контролюючим органом у податковому повідомленні-рішенні №00007323307 від 21.05.2020 неправомірно збільшено суму податкового зобов`язання позивачу з податку на доходи фізичних осіб, що призвело до неправомірного застосування штрафних санкцій та нарахування пені. 
Щодо нарахування відповідачем штрафних санкцій позивачу податковим повідомленням - рішенням №00007323307, колегія суддів зазначає наступне.
Відповідно до п. 127.1 ст. 127 Податкового кодексу України ненарахування, неутримання та/або несплата (неперерахування) податків платником податків, у тому числі податковим агентом, до або під час виплат доходу на користь іншого платника податків, - тягнуть за собою накладення штрафу в розмірі 25 відсотків суми податку, що підлягає нарахуванню та/або сплаті до бюджету. Ті самі дії, вчинені повторно протягом 1095 днів, - тягнуть за собою накладення штрафу у розмірі 50 відсотків суми податку, що підлягає нарахуванню та/або сплаті до бюджету. Дії, передбачені абзацом першим цього пункту, вчинені протягом 1095 днів втретє та більше. - тягнуть за собою накладення штрафу у розмірі 75 відсотків суми податку, що підлягає нарахуванню та/або сплаті до бюджету.
При цьому, згідно з пунктом 61.1 ст. 61 Податкового кодексу України, податковий контроль - система заходів, що вживаються контролюючими органами з метою контролю правильності нарахування, повноти і своєчасності сплати податків і зборів, а також дотримання законодавства з питань регулювання обігу готівки, проведення розрахункових та касових операцій, патентування, ліцензування та іншого законодавства, контроль за дотриманням якого покладено на контролюючі органи.
Пунктом 62.1 ст. 62 Податкового кодексу України визначено, що податковий контроль здійснюється, зокрема, шляхом перевірок та звірок відповідно до вимог цього Кодексу, а також перевірок щодо дотримання законодавства, контроль та дотриманням якого покладено на контролюючі органи, у порядку, встановленому законами України, що регулюють відповідну сферу правовідносин.
Відповідно до підпункту 54.3.5 пункту 54.3 ст. 54 Податкового кодексу України, контролюючий орган зобов`язаний самостійно визначити суму грошових зобов`язань, зменшення (збільшення) суми бюджетного відшкодування та/або зменшення (збільшення) від`ємного значення об`єкта оподаткування податком на прибуток або від`ємного значення суми податку на додану вартість платника податків, передбачених цим Кодексом або іншим законодавством, якщо дані перевірок щодо утримання податків у джерела виплати, в тому числі податкового агента, свідчать про порушення правил нарахування, утримання та сплати до відповідних бюджетів податків і зборів, передбачених цим Кодексом, у тому числі податку на доходи фізичних осіб таким податковим агентом.
Факт порушення податковою законодавства може бути встановлений не інакше як за результатами перевірки платника податків, за результатами якої складається акт.
В силу положень ст. 127 Податкового кодексу України підвищені розміри штрафів у разі повторного виявлення податкових порушень застосовуються не за сам факт виявлення будь-яких порушень, а за повторне вчинення діянь за обставин, передбачених положеннями ст. 54 Податкового кодексу України.
Головним управлінням ДПС у Харківській області не надано до суду доказів у підтвердження повторного протягом 1095 днів неутримання та неперерахування ТОВ "АЛЬЯНС ПРОМ ТРЕИДІНГ" до бюджету податку на доходи фізичних осіб.
Відповідно до ст. 61 Конституції України ніхто не може бути двічі притягнений до юридичної відповідальності одного виду за одне й те саме правопорушення. Виходячи з цих конституційних приписів, за дії (бездіяльність), які у своїй сукупності складають єдине продовжуване правопорушення, можливо притягнути до відповідальності одного виду лише один раз.
Таким чином, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що контролюючий орган безпідставно застосував до ТОВ "АЛЬЯНС ПРОМ ТРЕЙДІНГ" штрафні (фінансові) санкції за ст. 127 Податкового кодексу України в розмірах 50% та 75% за період 2017-2019 роки у розмірі 415004,52 грн.
Вищевказана позиція суду узгоджується із висновками Верховного Суду викладеними в постанові від 08.10.2019 у справі №820/5099/18.
Щодо висновків викладених в акті перевірки від 28.12.2019 №1481/20-40-33-07-07/41203918 про несвоєчасність сплати позивачем до бюджету військового збору під час виплати доходу на користь фізичної особи, колегія суддів зазначає наступне.
28 грудня 2018 року ТОВ "АЛЬЯНС ПРОМ ТРЕЙДІНГ" сплачено військовий збір з виплати дивідендів, що підтверджено наявною в матеріалах справи випискою по рахунку за дату 28.12.2018 на розрахунковий рахунок Головного управління Державної казначейської служби України у Харківській області 31118063700003. Однак, грошові кошти повернуто, з формулюванням: "уточніть рахунок отримувача".
Колегія суддів зауважує, що з боку позивача відсутня несвоєчасність перерахування військового збору, оскільки відбулася зміна казначейського рахунку для сплати військового збору.
Фінансова відповідальність застосовується за порушення норм законодавства, а правопорушення - це протиправні діяння (дія чи бездіяльність) платників податків, податкових агентів, та/або їх посадових осіб, а також посадових осіб контролюючих органів, що призвели до невиконання або неналежного виконання вимог, установлених цим Кодексом та іншим законодавством, контроль за дотриманням якого покладено на контролюючі органи (ст.109 Податкового кодексу України).
Враховуючи наведене, колегія суддів доходить висновку, що для підтвердження факту несплати узгодженої суми грошового зобов`язання платником податків необхідно встановити, що у строк, передбачений пунктом 57.1 статті 57 Податкового кодексу України, такий платник не вчинював дії спрямованих на перерахування узгодженої суми грошового зобов`язання до державного бюджету.
Тобто, несвоєчасність зарахування коштів спрямованих на сплату військового збору не залежала від волі платника податку, ТОВ "АЛЬЯНС ПРОМ ТРЕЙДІНГ", що свідчить про протиправність дій контролюючого органу при нарахування позивачу штрафних санкцій.
Згідно частини 2 статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Відповідно до частини 1 статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.
Частиною 2 статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.
Відповідач, заперечуючи проти позову, в порушення вимог ч.2  ст. 77 КАС України, не надав жодних належних і допустимих доказів на підтвердження законності та обґрунтованості оскаржених податкових повідомлень-рішень.
Відповідно до ч.2 ст.19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові  особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені  Конституцією  та законами України.
Згідно ч.1 ст.242 КАС України, рішення суду повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим.
З огляду на вищевикладене, колегія суддів вважає, що оскаржуване рішення суду першої інстанції відповідає вимогам ч.1 ст. 242 КАС України, а тому відсутні підстави для її скасування та задоволення апеляційних вимог апелянта, відповідача у справі.
Відповідно до ст.316 КАС України, суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.
На підставі викладеного, колегія суддів, погоджуючись з висновками суду першої інстанції, вважає, що суд дійшов вичерпних юридичних висновків щодо встановлення обставин справи і правильно застосував до спірних правовідносин сторін норми матеріального та процесуального права.
Доводи апеляційної скарги, з наведених вище підстав, висновків суду не спростовують. 
Керуючись ст. ст. 243, 250, 310, 315, 321 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -
ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Головного управління ДПС у Харківській області залишити без задоволення.
Рішення Харківського окружного адміністративного суду від 03.11.2020 року по справі № 520/9516/2020 залишити без змін. 
Постанова набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду.

Головуючий суддя 	(підпис)	А.О. Бегунц	
Судді	(підпис)  (підпис) 	С.С. Рєзнікова    Л.В. Мельнікова   	
Повний текст постанови складено  19.03.2021 року