ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09 березня 2021 р.	Справа № 520/8910/18	
Другий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:
Головуючого судді: Мінаєвої О.М.,
Суддів: Калиновського В.А. ,  Макаренко Я.М. ,
за участю секретаря судового засідання Лисенко К.В.

          розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Другого апеляційного адміністративного суду адміністративну справу за апеляційною скаргою Харківської державної академії фізичної культури на рішення Харківського окружного адміністративного суду від 25.01.2019, головуючий суддя І інстанції: Панов М.М., м. Харків, повний текст складено 04.02.19 року по справі № 520/8910/18
          за позовом           ОСОБА_1  
          до          Харківської державної академії фізичної культури ,          Виборчої комісії з проведення виборів ректора Харківської державної академії фізичної культури ,          Організаційного комітету із проведення виборів ректора Харківської державної академії фізичної культури      треті особи           Міністерство освіти і науки України ,           ОСОБА_2 ,           ОСОБА_3 
          про визнання дій протиправними та зобов`язання вчинити певні дії,

ВСТАНОВИВ:
ОСОБА_1 (далі – позивач)  звернувся до суду з позовом до Харківської державної академії фізичної культури (далі – відповідач-1), Виборчої комісії з проведення виборів ректора Харківської державної академії фізичної культури (далі – відповідач-2), Організаційного комітету із проведення виборів ректора Харківської державної академії фізичної культури (далі – відповідач-3), треті особи - Міністерство освіти і науки України, ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,  в якому просить:
визнати дії Харківської державної академії фізичної культури з проведення виборів ректора, що відбулись 04.10.2018, протиправними; 
визнати дії Організаційного комітету з проведення виборів ректора Харківської державної академії фізичної культури з визначення співвідношення наукових, педагогічних та педагогічних штатних працівників, виборних представників з числа інших штатних працівників, виборних представників із числа студентів Академії згідно з абзацом 5 частини 3 статті 42 Закону України «Про вищу освіту», та з формування списків осіб, які мають право брати участь у виборах ректора, що відбулись 04.10.2018, протиправними; 
визнати дії Виборчої комісії з проведення виборів ректора Харківської державної академії фізичної культури з прийняття від Організаційного комітету з проведення виборів ректора Харківської державної академії фізичної культури сформованих з порушенням абзацу 5 частини 3 статті 42 Закону України «Про вищу освіту», списків осіб, які мають право брати участь у виборах, та подальшого проведення виборів до складання підсумкового протоколу №5 від 04.10.2018 - протиправними; 
визнати вибори ректора Харківської державної академії фізичної культури, недійсними та скасувати рішення Виборчої комісії з проведення виборів ректора Харківської державної академії фізичної культури щодо результатів виборів ректора - протокол №5 від 04.10.2018.
Рішенням Харківського окружного адміністративного суду від 25.01.2019 року позов задоволено.
Визнано дії Харківської державної академії фізичної культури з організації проведення виборів ректора, що відбулись 04.10.2018 протиправними.
Визнано дії Організаційного комітету з проведення виборів ректора Харківської державної академії фізичної культури з визначення співвідношення наукових, педагогічних та педагогічних штатних працівників, виборних представників з числа інших штатних працівників, виборних представників із числа студентів Академії згідно з абзацом 5 частини 3 статті 42 Закону України «Про вищу освіту», та з формування списків осіб, які мають право брати участь у виборах ректора, що відбулись 04.10.2018 протиправними.
Визнано дії Виборчої комісії з проведення виборів ректора Харківської державної академії фізичної культури з прийняття від Організаційного комітету з проведення виборів ректора Харківської державної академії фізичної культури сформованих, з порушенням абзацу 5 частини 3 статті 42 Закону України «Про вищу освіту», списків осіб, які мають право брати участь у виборах, та подальшого проведення виборів до складання підсумкового протоколу №5 від 04.10.2018 - протиправними.
Визнано вибори ректора Харківської державної академії фізичної культури, недійсними та скасовано рішення Виборчої комісії з проведення виборів ректора Харківської державної академії фізичної культури щодо результатів виборів ректора - протокол №5 від 04.10.2018.
Стягнуто на користь позивача сплачену суму судового збору в розмірі 2819 (дві тисячі вісімсот дев`ятнадцять) грн. 20 коп. за рахунок бюджетних асигнувань Харківської державної академії фізичної культури (ЄДРПОУ 02928261).
Відповідач, Харківська державна академія фізичної культури, не погодившись із вказаним рішенням, подав апеляційну скаргу, в якій, посилаючись на неправильне застосування судом першої інстанції при прийнятті оскаржуваної постанови норм матеріального та порушення норм процесуального права, неповне з`ясування обставин справи, просить суд апеляційної інстанції скасувати рішення Харківського окружного адміністративного суду від 25.01.2019 року у справі №520/8910/18 та прийняти та закрити провадження у справі.
В обґрунтування доводів апеляційної скарги відповідач зазначає, що суд першої інстанції при відкритті провадження та при розгляді даної справи не врахував той факт, що даний спір не є публічно-правовим та не відноситься до адміністративної юрисдикції. Крім того, зазначає, що суд першої інстанції при розгляді даної справи не звернув уваги на те, що звернення позивача із даним позовом спрямоване саме на відновлення його права на працю внаслідок порушення, на його думку, відповідачами процедури проведення виборів ректора ХДАФК. Позивач був одним з кандидатів на посаду ректора ХДАФК, приймав участь у виборах, а отже позовні вимоги безпосередньо стосуються порядку прийому на роботу позивача, трудових прав позивача, на захист яких спрямовані засоби та норми, визначені саме цивільним (трудовим) і цивільним процесуальним законодавством, а тому даний спір не є публічно-правовим і не підлягає розгляду в порядку КАС України. 
Крім того, відповідач зазначає, що організаційний комітет вірно визначив кількість осіб, які мали право брати участь у виборах ректора, зокрема, щодо кількості виборних представників з числа студентів (курсантів) - не менше 15 відсотків осіб, а саме 222 особи, відповідно до положень ст. 42 Закону України «Про вищу освіту»,
Окрім того, апелянт зазначає,  що судом першої інстанції не було взято до уваги те, що при організації та проведенні виборів Харківська державна академія фізичної культури діяла виключно відповідно до норм чинного законодавства України.  
Колегія суддів, розглянувши матеріали справи, перевіривши рішення суду першої інстанції, доводи апеляційної скарги, вважає, що вимоги апеляційної скарги не підлягають задоволенню, виходячи з наступного.
Судом першої інстанції встановлено, 18.04.2018 Міністерством освіти і науки України було винесено Наказ №154-к «Про оголошення конкурсу на заміщення посади ректора ХДАФК», яким на адміністрацію ХДАФК було покладено організацію виборів ректора згідно з вимогами статті 42 Закону №1556-VII та визначено дату виборів - 04.10.2018.
05.07.2018 Міністерством освіти і науки України на адресу ХДАФК було надіслано лист №1/11-6942, яким було внесені кандидатури претендентів на посаду ректора Харківської державної академії фізичної культури.
Харківською державною академією фізичної культури, на виконання Наказу №154-к від 18.04.2018, було винесено Наказ №71 від 03.05.2018 «Про організацію виборів ректора ХДАФК», на підставі якого були утворені Організаційний комітет з проведення виборів ректора Харківської державної академії фізичної культури та Виборча комісія з проведення виборів ректора Харківської державної академії фізичної культури.
Наказом Харківської державної академії фізичної культури віл 23.05.2018 були введені в дію Положення про порядок виборів ректора ХДАФК, про Організаційний комітет, про Виборчу комісію, та ін.
Відповідно до повідомлення Організаційного комітету від 28.09.2018 про кількісний склад осіб, що мають право браті участь у виборах ректора Харківської державної академії фізичної культури складає: наукових, науково-педагогічних і педагогічних працівників, станом на 01.09.2018 - 172 особи; з числа інших працівників - 16 осіб; делегатів з числа студентів - 222 особи.
04.10.2018 в Харківської державної академії фізичної культури відбулися вибори ректора.
За результатами проведення виборів Виборчою комісією з проведення виборів ректора Харківської державної академії фізичної культури було складено протокол №5 від 04.10.2018.
При підрахунку голосів виборців Виборчою комісією з проведення виборів ректора ХДАФК було встановлено: кількість виборців - 410; кількість виготовлених виборчих бюлетенів для голосування - 410; кількість виборців, які отримали виборчі бюлетені для голосування - 381; кількість невикористаних виборчих бюлетенів для голосування - 29; кількість бюлетенів виявлених у скриньці для голосування - 381; кількість виборчих бюлетенів для голосування, визнаних недійсними - 8; кількість виборців, які проголосували за кандидатів - 373.
За результатами виборів, які зафіксовані протоколом виборчої комісії з проведення виборів ректора ХДАФК №5 від 04.10.2018 найбільшу кількість голосів отримав ОСОБА_2 - 312 (76.1%), ОСОБА_3 - 14 (3.41%), ОСОБА_1 - 8.78% виборців, що складає 36 голосів.
Вважаючи свої права порушеними, позивач звернувся до суду з позовом.
Задовольниши позов, суд першої інстанції виходив з того, що  відповідачами не доведено правомірності визначення загальної кількості осіб, які мали право брати участь у виборах ректора Харківської державної академії фізичної культури 04.10.2018, проте, позивачем належними та допустимими доказами доведена протиправність цих дій, а відтак і протиправність протоколу №5 від 04.10.2018 року, складеного за наслідками проведення виборів ректора Харківської державної академії фізичної культури.
Колегія суддів погоджується з такими висновками суду першої інстанції, виходячи з наступного.
У відповідності до пунктів 1.4. 3.1 та 4.1 Статуту Харківської державної академії фізичної культури, в редакції затвердженій Наказом Міністерства освіти і науки України №694 від 17.06.2016, академія - є вищим навчальним закладом, що заснований на державній формі власності і перебуває в підпорядкуванні Міністерства освіти і науки України. Академія є юридичною особою публічного права - державною установою, безпосереднє керівництво якою, здійснює ректор.
Згідно з п. 5.1 Статуту визначено, що ректор академії обирається шляхом таємного голосування строком на п`ять років у порядку, передбаченому Законом України «Про вищу освіту» та Статутом академії.
Основні правові, організаційні, фінансові засади функціонування системи вищої освіти, та зокрема управління закладом вищої освіти в частині обрання керівника вищого навчального закладу урегульовано у Законі України «Про вищу освіту».
Абзацом 1 частини 3 статті 42 Закону України "Про вищу освіту" встановлено, що засновник (засновники) або уповноважений ним (ними) орган (особа) зобов`язаний оголосити конкурс на заміщення посади керівника закладу вищої освіти не пізніше ніж за два місяці до закінчення строку контракту особи, яка займає цю посаду. У разі дострокового припинення повноважень керівника закладу вищої освіти конкурс оголошується протягом тижня з дня утворення вакансії.
Абзацом 2 частини 3 статті 42 Закону України "Про вищу освіту" встановлено, що засновник (засновники) або уповноважений ним (ними) орган (особа) протягом двох місяців з дня оголошення конкурсу на посаду керівника закладу вищої освіти приймає (приймають) пропозиції щодо претендентів на посаду керівника закладу вищої освіти і протягом 10 днів з дня завершення терміну подання відповідних пропозицій вносить (вносять) кандидатури претендентів, які відповідають вимогам цього Закону, до закладу вищої освіти для голосування.
Відповідно до абзаців 4, 5 ч. 3 ст. 42 Закону України «Про вищу освіту», брати участь у виборах керівника закладу вищої освіти мають право: кожен науковий, науково-педагогічний та педагогічний штатний працівник закладу вищої освіти: представники з числа інших штатних працівників, які обираються відповідними працівниками шляхом прямих таємних виборів: виборні представники з числа студентів (курсантів), які обираються студентами (курсантами) шляхом прямих таємних виборів. При цьому загальна кількість (повний склад) наукових, науково-педагогічних і педагогічних працівників закладу вищої освіти повинна становити не менше 75 відсотків загальної кількості осіб, які мають право брати участь у виборах: кількість виборних представників з числа інших працівників закладу вищої освіти - до 10 відсотків, а кількість виборних представників з числа студентів (курсантів) - не менше 15 відсотків осіб, які мають право брати участь у виборах.
Методичні рекомендації щодо особливостей виборчої системи, порядку обрання керівника закладу вищої освіти та типова форма контракту з керівником державного закладу вищої освіти затверджуються Кабінетом Міністрів України (частина п`ята статті 42 цього Закону).
Згідно з пунктами 4- 6 Методичних рекомендацій щодо особливостей виборчої системи та порядку обрання керівника вищого навчального закладу, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 05.12.2014 №726 (далі - Методичні рекомендації) забезпечення проведення виборів здійснюється засновником (засновниками) вищого навчального закладу або уповноваженим ним (ними) органом (особою). Процедура обрання керівника складається з таких етапів:  оголошення конкурсу та прийом документів від претендентів на посаду керівника; підготовка виборів; проведення виборів. Конкурс оголошується засновником.
Наказом від 23.05.2018 були введені в дію Положення про порядок виборів ректора Харківської державної академії фізичної культури, про Оргкомітет, про Виборчком, та ін.
Як встановлено матеріалами справи, в Харківській державній академії фізичної культури, відповідно до штатної чисельності працює 172 наукових, науково-педагогічних і педагогічних працівників, що підтверджується Відомістю про штатну чисельність ХДАФК станом на 01.09.2018; 160 працівників, які не є науковими, науково-педагогічними та педагогічними працівниками, що підтверджується списком працівників ХДАФК станом на 01.09.2018.
В Харківській державній академії фізичної культури, відповідно до чисельного складу студентів денної форми навчання навчається 1473 особи, що підтверджується Рапортом начальника навчального відділу Харківської державної академії фізичної культури, який було надано голові Організаційного комітету ХДАФК.
Відповідно до повідомлення Організаційного комітету від 28.09.2018 про кількісний склад осіб, що мають право браті участь у виборах ректора Харківської державної академії фізичної культури складає: наукових, науково-педагогічних і педагогічних працівників, станом на 01.09.2018 - 172 особи; з числа інших працівників - 16 осіб; делегатів з числа студентів - 222 особи.
Однак,  суб`єктивний склад виборців, яких має бути не менш 75 відсотків (науково, науково-педагогічних та педагогічних штатних працівників - 172 особи), є значно меншим ніж виборців, кількість яких має бути не менше 15 відсотків (студенти - 222 особи), але, як випливає із ч. 3 ст. 42 Закону України «Про вищу освіту», не більше 25 відсотків від осіб, які мають право приймати участь у виборах.
Разом з тим, при кількості виборців 410 осіб (згідно протоколу №5 від 04.10.2018), кількість виборців, які проголосували, складала 381 особа, наукових, науково-педагогічних, педагогічних працівників з їх числа згідно вимог абз. 5 ч. 3 ст. 42 Закону України "Про вищу освіту" мало бути не менше 308 осіб (75% від 410=307,5), та відповідно студентів не більше 102 осіб (25% від 410=102,5) навіть при відсутності серед виборних представників з числа інших працівників закладу вищої освіти, що збільшило б кількість представників від студентів до 25 відсотків (15%+10%).
Доводи апеляційної скарги з приводу того, що Організаційний комітет правильно визначив кількість осіб, які мали право брати участь у виборах ректора, зокрема, щодо кількості виборних представників з числа студентів (курсантів) - не менше 15 відсотків осіб, а саме 222 особи, колегія суддів вважає необґрунтованими, оскільки в силу положень ч. 3 ст. 42 Закону України «Про вищу освіту», право брати участь у виборах мають тільки представники з числа студентів, які обираються студентами шляхом прямих таємних виборів, тобто не всі студенти, які навчаються у вищому навчальному закладі, є особами, які мають право брати участь у виборах.
Доказів дотримання відповідачами зазначеної норми закону щодо визнання кількості виборців з числа студентів, суду не надано.
Крім того, доводи апеляційної скарги, що на виборчу комісію не покладено обов`язок перевіряти списки виборців, які мають право брати участь у виборах ректора, колегія суддів не бере до уваги, оскільки відповідно до п. 3.2.2 Положення про Оргкомітет, на етапі підготовки виборів ректора Академії Оргкомітет визначає співвідношення наукових, науково-педагогічних та педагогічних штатних працівників, виборних представників з числа інших штатних працівників, виборних представників із числа студентів Академії згідно з абзацом 5 частини 3 статті 42 Закону України «Про вишу освіту», а згідно п. 3.2.5 Положення - формує та передає Виборчкому не пізніше ніж за сім календарних днів до дати проведення виборів ректора Академії, списки осіб, які мають право брати участь у виборах.
Окрім того, доводи апеляційної скарги, що суд першої інстанції при відкритті провадження та при розгляді даної справи не врахував той факт, що даний спір не є публічно-правовим та не відноситься до адміністративної юрисдикції, колегія суддів не приймає до уваги, оскільки питання щодо визначення юрисдикції даної справи було вирішено Верховним Судом у постанові від 18 листопада 2020 року, відповідно до висновків якого, спір між сторонами є публічно-правовим.
Враховуючи викладене, колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції, що відповідачами під час організації та проведенні виборів ректора Харківської державної академії фізичної культури, було допущене порушення вимог абз. 5 ч. 3 ст. 42 Закону України «Про вищу освіту», в частині визначення завищеної загальної кількості осіб, які мають право брати участь у виборах ректора ХДАФК, за рахунок збільшення кількості виборців серед виборних представників з числа студентів.
Доводи апеляційної скарги зазначених вище висновків суду першої інстанції не спростовують і не дають підстав для висновку, що судом першої інстанції при розгляді справи неправильно застосовано норми матеріального права, які регулюють спірні правовідносини, чи порушено норми процесуального права.
Згідно частини 1 статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.
Частиною 2 статті 77 цього Кодексу передбачено, що в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, який відповідачем в даному випадку не виконаний.
Відповідно до  ст. 242 Кодексу адміністративного судочинства України  рішення суду повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.
Згідно з п.1 ч.1 ст.315 КАС України за наслідками розгляду апеляційної скарги на судове рішення суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право залишити апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення - без змін.
Відповідно до ст. 316 КАС України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права. 
З урахуванням вище викладеного, колегія суддів дійшла висновку, що судом першої інстанції правильно встановлені обставини справи, судове рішення ухвалено з додержанням норм матеріального і процесуального права, а отже підстав для його скасування не вбачається, апеляційна скарга підлягає залишенню без задоволення, а рішення суду першої інстанції - без змін.
Керуючись ст. ст. 245, 246, 250, 315, 316, 321, 322, 325 Кодексу адміністративного судочинства України, суд 

ПОСТАНОВИВ:
Апеляційну скаргу Харківської державної академії фізичної культури  залишити без задоволення.
Рішення Харківського окружного адміністративного суду від 25.01.2019 по справі № 520/8910/18  залишити без змін.
Постанова набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду.

Головуючий суддя 	(підпис)	О.М. Мінаєва	
Судді	(підпис)  (підпис) 	В.А. Калиновський    Я.М. Макаренко   	

Повний текст постанови складено  19.03.2021 року