ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А
ІМЕНЕМ  УКРАЇНИ

24 лютого 2021 року	  м. Одеса	Справа № 916/3512/19	
Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів головуючого судді Лавриненко Л.В.
суддів Аленіна О.Ю.,  Мишкіної М.А.

секретар судового засідання – Герасименко Ю.С.

розглянувши матеріали апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю “ЕНЕРДЖІ 365”, м. Київ 
на рішення Господарського суду Одеської області від 08.09.2020 р. 
по справі № 916/3512/19
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю “ЕНЕРДЖІ 365”, м. Київ 
до відповідача Державного підприємства “Адміністрація морських портів України”, в особі Чорноморської філії Державного підприємства “Адміністрація морських портів України”, м. Чорноморськ, Одеська область 
про стягнення 2      006      474,25 грн.
за зустрічним позовом Державного підприємства “Адміністрація морських портів України”, в особі Чорноморської філії Державного підприємства “Адміністрація морських портів України”, м. Чорноморськ, Одеська область 
до Товариства з обмеженою відповідальністю “ЕНЕРДЖІ 365”, м. Київ 
про стягнення заборгованості в сумі 517 980,08 грн.

за участю представників сторін:
від Товариства з обмеженою відповідальністю “ЕНЕРДЖІ 365”, м. Київ: Олійник Ю.М.
від Державного підприємства “Адміністрація морських портів України”, в особі Чорноморської філії Державного підприємства “Адміністрація морських портів України”, м. Чорноморськ, Одеська область: Остапов В.В.

ВСТАНОВИВ:
Ухвалою Південно – західного апеляційного господарського суду від 22.10.2020 р. відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю “ЕНЕРДЖІ 365”, м. Київ на рішення  Господарського суду Одеської області від 08.09.2020 р. у справі № 916/3512/19 та призначено її до розгляду на 25.11.2020 р. 
          У зв`язку з тимчасовою непрацездатністю судді-доповідача по справі Лавриненко Л.В. з 10.11.2020 р. по 27.11.2020 р., відпусткою судді-учасника колегії Мишкіної М.А. з 20.11.2020 р. по 30.11.2020 р. та тимчасовою непрацездатністю судді-учасника процесу ОСОБА_1 з 30.11.2020 р. по 18.12.2020 р. судове засідання, призначене на 25.11.2020 р., не відбулось. 
          Ухвалою Південно – західного апеляційного господарського суду від 22.12.2020 р. розгляд справи № 916/3512/19 за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю “ЕНЕРДЖІ 365”, м. Київ призначено на 24.02.2021 р.
У зв`язку з тимчасовою непрацездатністю судді Бєляновського В.В. з 23.02.2021 р. на підставі розпорядження керівника апарату суду здійснено повторний автоматизований розподіл судової справи між суддями.                    
Автоматизованою системою документообігу визначено колегію суддів Південно-західного апеляційного господарського суду у складі головуючого судді Лавриненко Л.В., суддів-учасників колегії Аленіна О.Ю., Мишкіної М.А.
Ухвалою Південно – західного апеляційного господарського суд від 23.02.2021 р. справу № 916/3512/19 прийнято до провадження вищезазначеним складом суддів.
Відповідно до ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.
Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.
Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього.
Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.
У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

          В листопаді 2019 р. Товариство з обмеженою відповідальністю “ЕНЕРДЖІ 365”, м. Київ звернулось до Господарського суду Одеської області з позовом до Державного підприємства “Адміністрація морських портів України”, в особі Чорноморської філії Державного підприємства “Адміністрація морських портів України”, м. Чорноморськ, Одеська область про стягнення 1  521 240,23 грн.
          Позовні вимоги обґрунтовані тим, що визначена в договорі ціна 1 кВт електричної енергії включала тариф на передачу електричної енергії, який на день укладення договору і по 31.06.2019 р. становив 7,103коп/Вт-год.
          У зв`язку з втратою Законом України «Про електроенергетику» та набранням чинності з  01.07.2019 р.  Законом України «Про ринок електричної енергії» змінилось ціноутворення вартості 1 кВт електричної енергії. 
З дати запровадження Закону України «Про ринок електричної енергії» кінцева ціна складається з: 
- закупівельної ціни на електричну енергію, як товар;
            - тарифу на послуги з передачі електричної енергії;
            - тарифу на послуги з розподілу електричної енергії;
            - тарифу на послуги електропостачальника.
          З 01.07.2019 р. електропостачальник повинен закуповувати послуги з передачі електричної енергії, вартість яких оплачується електропостачальником окремо від закупівлі електричної енергії за безпосередньо укладеним договором з Державним підприємством “НЕК “УКЕНЕРГО”.
          Отже, на думку позивача наявні підстави для здійснення перерахунку вартості спожитої відповідачем електричної енергії.
          При цьому, як зазначає Товариство з обмеженою відповідальністю “ЕНЕРДЖІ 365”, м. Київ, відповідач ухиляється від оплати вартості електричної енергії, з урахуванням включеного до неї тарифу на передачу електричної енергії, що зумовило необхідність звернутися з позовом про стягнення з Державного підприємства “Адміністрація морських портів України”, в особі Чорноморської філії Державного підприємства “Адміністрація морських портів України”, м. Чорноморськ, Одеська область заборгованості в сумі 1  521 240,23 грн.
          В січні 2020 р. Державне підприємство “Адміністрація морських портів України”, в особі Чорноморської філії Державного підприємства “Адміністрація морських портів України”, м. Чорноморськ, Одеська область звернулось до Господарського суду Одеської області із зустрічною позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю “ЕНЕРДЖІ 365”, м. Київ про стягнення 517 980,08 грн.
          Зустрічні позовні вимоги обґрунтовані тим, що на виконання додатку №3 до договору про постачання електричної енергії Державне підприємство “Адміністрація морських портів України”, в особі Чорноморської філії Державного підприємства “Адміністрація морських портів України”, м. Чорноморськ, Одеська область сплатило Товариству з обмеженою відповідальністю “ЕНЕРДЖІ 365”, м. Київ у листопаді та грудні 2019 р.  аванс за прогнозними даними споживання електроенергії.          Проте, обсяг спожитої електричної енергії у цьому періоді був менший, ніж очікувані обсяги, у зв`язку з чим відбулась переплата в сумі 517 980,08 грн.
          Рішенням Господарського суду Одеської області від 08.09.2020 р. у справі № 916/3512/19 у задоволенні первісного позову відмовлено у повному обсязі, зустрічні позовні вимоги задоволено.
          Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю “ЕНЕРДЖІ 365”, м. Київ на користь Державного підприємства “Адміністрація морських портів України”, в особі Чорноморської філії Державного підприємства “Адміністрація морських портів України”, м. Чорноморськ, Одеська область заборгованість в сумі 517 980,08 грн. 
          Відмовляючи у задоволенні первісних позовних вимог, місцевий господарський суд виходив з того, що Товариство з обмеженою відповідальністю “ЕНЕРДЖІ 365”, м. Київ не мало права вимагати оплати вартості спожитої електричної енергії за ціною, відмінною від ціни, погодженої сторонами в договорі. 
          Стосовно зустрічних позовних вимог, суд першої інстанції зазначив, що обсяг спожитої електричної енергії сторонами не оспорюється, а матеріалами справи підтверджено факт здійснення переплати Державним підприємством “Адміністрація морських портів України”, в особі Чорноморської філії Державного підприємства “Адміністрація морських портів України”, м. Чорноморськ, Одеська область за прогнозними даними споживання електричної енергії.
          Не погодившись з наведеним рішенням,  Товариство з обмеженою відповідальністю “ЕНЕРДЖІ 365”, м. Київ оскаржило його до Південно – західного апеляційного господарського суду.
          В поданій апеляційній скарзі позивач за первісним позовом посилається на порушення місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального.
          Зокрема,  Товариство з обмеженою відповідальністю “ЕНЕРДЖІ 365”, м. Київ зазначає, що у зв`язку з  набранням чинності з  01.07.2019 р.  Законом України «Про ринок електричної енергії» змінилось ціноутворення вартості за 1 кВт електричної енергії, зокрема кінцева ціна складається з: 
          - закупівельної ціни на електричну енергію як товар;
          - тарифу на послуги з передачі електричної енергії;
          - тарифу на послуги з розподілу електричної енергії;
          - тарифу на послуги електропостачальника.
          Позивач не погоджується з висновком місцевого господарського суду про те, що Товариство з обмеженою відповідальністю “ЕНЕРДЖІ 365”, м. Київ не мало права нараховувати та вимагати оплати вартості спожитої електричної енергії за ціною, відмінною від ціни, погодженої сторонами в договорі, оскільки обов`язки сторін у господарських правовідносинах виникають не лише з умов договору, але й на підставі Закону.
          Стосовно зустрічних позовних вимог, Товариство з обмеженою відповідальністю “ЕНЕРДЖІ 365”, м. Київ зазначає, що у відповідача за первісним позовом відсутня переплата за договором від 26.04.2019 р. № 45-В-ІЛФ-19, оскільки даний договір передбачає плату за постачання електричної енергії, а не купівлю її відповідачем.
          Наведені доводи, на думку Товариства з обмеженою відповідальністю “ЕНЕРДЖІ 365”, м. Київ, є підставою для скасування оскаржуваного рішення із задоволенням первісних позовних вимог та відмовою у задоволенні зустрічних позовних вимог.
          Державне підприємство “Адміністрація морських портів України”, в особі Чорноморської філії Державного підприємства “Адміністрація морських портів України”, м. Чорноморськ, Одеська область поданому відзиві проти доводів, викладених в апеляційній скарзі, заперечує та просить суд апеляційної інстанції оскаржуване рішення залишити без змін. 
          
          Розглянувши матеріали справи суд апеляційної інстанції встановив наступне.

26.04.2019 р. за результатами проведення відкритих торгів UA-2019-03-06-000697-C, між Державним підприємством “Адміністрація морських портів України” в особі Іллічівської філії Державного підприємства “Адміністрація морських портів України”, м. Чорноморськ, Одеська область (споживач) та Товариством з обмеженою відповідальністю “ЕНЕРДЖІ 365”, м. Київ (постачальник) укладено договір про постачання електричної енергії споживачу № 45-В-ІЛФ-19. 
Відповідно до п. 1.1. договору цей договір встановлює порядок та умови постачання електричної енергії, як товарної продукції, споживачу постачальником електричної енергії.
Пунктом 1.2. договору встановлено, що його умови розроблені відповідно до Закону України “Про ринок електричної енергії” та Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 14.03.2018 р. №12.
Згідно з п. 2.1. за цим договором постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача, а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купованої) електричної енергії.
Відповідно до п. 2.2. договору обов`язковою умовою для постачання електричної енергії споживачу є наявність у нього укладеного в установленому порядку з оператором системи розподілу договору про надання послуг з розподілу, на підставі якого споживач набуває право отримувати послугу з розподілу електричної енергії.
За умовами п. 2.3. договору очікуваний загальний обсяг споживання електричної енергії визначається сторонами в договорі та складає 16    900    000 кВт*год.
Пунктом 5.1 договору визначено, що споживач розраховується за електричну енергію за цінами, що визначаються відповідно до специфікації (додаток № 2).
Відповідно до п. 5.7. договору приймання - передача електричної енергії, поставленої постачальником та прийнятої споживачем у розрахунковому періоді, оформлюється шляхом підписання сторонами актів приймання-передачі, які є підставою для остаточних розрахунків між сторонами.
          Згідно з п. 13.3. договору постачальник має повідомити про намір внесення будь-яких зміни до умов договору споживача не пізніше, ніж за 20 днів до їх застосування з урахуванням інформації про право споживача розірвати договір. 
          Постачальник зобов`язаний повідомити споживача в порядку, встановленому законом, про будь-яке збільшення ціни і про право припинити дію договору без сплати будь-яких штрафних санкцій чи іншої фінансової компенсації постачальника якщо споживач не приймає нові умови.
          За приписами п. 13.4 договору, якщо інше прямо не передбачено цим договором або чинним законодавством, зміни до умов договору можуть бути внесені тільки за домовленістю сторін, яка оформлюється додатковою угодою до договору.
          Відповідно до п. 15.1. договору невід`ємними частинами договору є:           
          - додаток 1 – заява до договору про постачання електричної енергії споживачу; 
          - додаток 2 – специфікація; 
          - додаток 3 – очікувані щомісячні договірні величини постачання електричної енергії споживачу.
          Пунктом 13.1 передбачено, що цей договір набирає чинності з дати підписання уповноваженими представниками сторін і діє до 31.12.2019 р., а в частині здійснення розрахунків споживачем за фактично спожиту електричну енергію до повного виконання зобов`язань.
          Специфікацією до договору (додаток № 2) сторонами визначено, що ціна за одиницю товару – електричну енергію (кВт*год) становить 1,62999994082 грн. (без ПДВ).
          Загальна ціна договору, з урахуванням ПДВ, становить 33   056   398,80 грн.
          Додатком № 3 договору сторонами визначено очікувані щомісячні договірні величини постачання електричної енергії споживачу.
          Договір про постачання електричної енергії від 26.04.2019 р. № 45-В-ІЛФ-19 та додатки до нього підписані та скріплені печатками сторін.
           27.06.2019 р. Товариство з обмеженою відповідальністю “ЕНЕРДЖІ 365”, м. Київ направило на адресу Державного підприємства “Адміністрація морських портів України”, в особі Чорноморської філії Державного підприємства “Адміністрація морських портів України”, м. Чорноморськ, Одеська область лист № 1356, яким повідомило, що у зв`язку із втратою чинності Законом України «Про електроенергетику» з дати початку дії нового Закону України «Про ринок електричної енергії», а саме з 01.07.2019, внесено зміни до ціноутворення вартості за 1 кВт*год. електричної енергії.
          Державне підприємство “Адміністрація морських портів України”, в особі Чорноморської філії Державного підприємства “Адміністрація морських портів України”, м. Чорноморськ, Одеська область листом від 05.07.2019 р. № 326/15-06-02-20-1761 зазначило, що постачальником не виконано вимог пункту 5.3.2. договору в частині документального підтвердження коливання ціни на електричну енергію на ринку.
          Товариство з обмеженою відповідальністю “ЕНЕРДЖІ 365”, м. Київ листом від  11.07.2019 р. № 14890 повідомило  Державне підприємство “Адміністрація морських портів України”, в особі Чорноморської філії Державного підприємства “Адміністрація морських портів України”, м. Чорноморськ, Одеська область про збільшення ціни на електричну енергію та зазначено, що в липні 2019 р. діє середня закупівельна ціна за 1 МВт*год – 1702,0395 грн. без ПДВ та інших обов`язкових платежів.
В подальшому між Товариством з обмеженою відповідальністю “ЕНЕРДЖІ 365”, м. Київ та Державним підприємством “Адміністрація морських портів України”, в особі Чорноморської філії Державного підприємства “Адміністрація морських портів України”, м. Чорноморськ, Одеська область підписано акти приймання – передачі електроенергії, які містять застереження відповідача, зокрема:
- за липень 2019 р. – акт від 31.07.2019 р. № 462  на суму 3 705 677,92 грн. (споживачем погоджено вартість спожитої електричної енергії на суму - 2  822  548,97 грн.);
- за серпень 2019 р. – акт від 31.08.2019 р. № 577 на суму 3  601 635,52 грн. – (споживачем погоджено вартість спожитої електричної енергії на суму 2 789 298,94 грн.);
- за вересень 2019 р. – акт від 30.09.2019 р. № 604 на загальну суму 2   770   194,97 грн. – (споживачем погоджено вартість спожитої електричної енергії на суму 2  365  195,12 грн.);
- за жовтень 2019 р. – акт від 31.10.2019 р. № 709 на суму 3  397  136,01 грн. – (споживачем погоджено вартість спожитої електричної енергії на суму 2   900  477,96 грн.);
- за листопад 2019 р. – акт від 30.11.2019 р. № 879 на суму 3 731  689,97 грн. – (споживачем погоджено вартість спожитої електричної енергії на суму 3  186  120,46 грн.);
- за грудень 2019 р. – акт від 31.12.2019 р. № 922 на суму  4  364 647 грн. – (споживачем погоджено вартість спожитої електричної енергії на суму 3 726  539,77 грн.).
Державне підприємство “Адміністрація морських портів України”, в особі Чорноморської філії Державного підприємства “Адміністрація морських портів України”, м. Чорноморськ, Одеська область, підписавши наведені акти зауважило, що у розрахункових періодах не приймаються до нарахування вартість послуг з передачі електричної енергії:
- за липень 2019 р. – на суму 501 348,79 грн.;
- за серпень 2019 р.  – на суму 445 118,51 грн.;
-  за вересень 2019 р. – на суму 140  920,17 грн.;
- за жовтень 2019 р. – на суму 2  658  133,94 грн.;
- за листопад 2019 р. – на суму  189   831,54 грн.; 
- за грудень 2019 р. – на суму 222 030,14 грн. 
          Також Державне підприємство “Адміністрація морських портів України”, в особі Чорноморської філії Державного підприємства “Адміністрація морських портів України”, м. Чорноморськ, Одеська область зазначило, що до нарахування не приймаються нарахування за спожиту електричну енергію за ціною товару 1 кВт*год на рівні 1,79257 (без ПДВ), оскільки умовами договору від  26.04.2019 р. № 45-В-ІЛФ-19 встановлено ціну товару за 1 кВт*год на рівні 1,62999994082 грн. 
          Наявність між учасниками договору спору щодо вартості електричної енергії стало підставою для звернення Товариством з обмеженою відповідальністю “ЕНЕРДЖІ 365”, м. Київ до суду з відповідним позовом. 
          Відповідно до ст. 11 Цивільного кодексу України цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки.           Підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.
          Згідно з ч. 1 ст. 275 Господарського кодексу України за договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду (далі - енергію) споживачеві (абоненту), який зобов`язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується.
    За змістом ст. 174 Господарського кодексу України господарські зобов`язання можуть виникати, зокрема, із господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також з угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать.
          В силу приписів ч. 3 ст. 179 Господарського кодексу України укладення господарського договору є обов`язковим для сторін, якщо він заснований на державному замовленні, виконання якого є обов`язком для суб`єкта господарювання у випадках, передбачених законом, або існує пряма вказівка закону щодо обов`язковості укладення договору для певних категорій суб`єктів господарювання чи органів державної влади або органів місцевого самоврядування.
         Відповідно до ст. 526 Цивільного кодексу України, яка кореспондуються зі ст. 193 Господарського кодексу України, зобов`язання має виконуватися, належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту та інших вимог, що звичайно ставляться.
          Статтею 654 Цивільного кодексу України встановлено, що зміна або розірвання договору вчиняється в такій самій формі, що й договір, що змінюється або розривається, якщо інше не встановлено договором або законом чи не випливає із звичаїв ділового обороту.
            Згідно з ч. 2 ст. 275 Господарського кодексу України відпуск енергії без оформлення договору енергопостачання не допускається.          
            Окремим видом договору енергопостачання є договір постачання електричної енергії споживачу. Особливості постачання електричної енергії споживачам та вимоги до договору постачання електричної енергії споживачу встановлюються Законом України "Про ринок електричної енергії" від 13.04.2017 р. № 2019-VIII.
За змістом ч. 1, ч. 2, ч. 7, ч. 10 ст. 56 Закону України "Про ринок електричної енергії" постачання електричної енергії споживачам здійснюється електропостачальниками, які отримали відповідну ліцензію, за договором постачання електричної енергії споживачу. 
Договір постачання електричної енергії споживачу укладається між електропостачальником та споживачем та передбачає постачання всього обсягу фактичного споживання електричної енергії споживачем у певний період часу одним електропостачальником. 
Постачання електричної енергії споживачам здійснюється за вільними цінами. 
Умови постачання електричної енергії, права та обов`язки електропостачальника і споживача визначаються договором постачання електричної енергії споживачу. 
У договорі постачання електричної енергії споживачу визначаються, зокрема, ціна електричної енергії та послуг, що надаються. 
Жодне положення договору постачання електричної енергії споживачу не має створювати обмежень права споживача на зміну електропостачальника. 
Крім того, договір не може містити положення, що накладають додаткові фінансові зобов`язання на споживача, який здійснює зазначене право. 
В іншому разі таке положення вважається недійсним з моменту укладення договору.
В силу приписів п. 4 ч. 3 ст. 57 Закону України "Про ринок електричної енергії" електропостачальник має у чіткий та прозорий спосіб інформувати своїх споживачів, зокрема, про зміну будь-яких умов договору постачання електричної енергії споживачу не пізніше ніж за 20 днів до їх застосування з урахуванням інформації про право споживача розірвати договір. 
Електропостачальники зобов`язані повідомляти споживачів в порядку, встановленому законом, про будь-яке збільшення ціни і про їхнє право припинити дію договору, якщо вони не приймають нові умови.
Відповідно до п. 1 ч. 3 ст. 58 Закону України "Про ринок електричної енергії" споживач, у тому числі, зобов`язаний сплачувати за електричну енергію та надані йому послуги відповідно до укладених договорів.
          Як зазначалося вище, специфікацією (додаток №2), яка є невід`ємною частиною договору  про постання електричної енергії від  26.04.2019 р. № 45-В-ІЛФ-19, сторонами узгоджено ціну електричної енергії – 1,62999994082 грн. за 1 кВт*год (без ПДВ).
Згідно з п. 3.4. договору постачальник за цим договором не має права вимагати від споживача будь-якої іншої плати за електричну енергію, окрім визначеної цим Договором та додатками до нього.
Пунктом 5.1. договору визначено, що споживач розраховується з постачальником за електричну енергію за цінами, що визначаються відповідно до специфікації (додаток 2).
За приписами п. 5.2. договору ціна цього договору складає: 27   546   999,00 грн. без ПДВ, крім того ПДВ - 5   509   399,80 грн., разом 33  056  398,80 грн.           Матеріали справи не містять доказів внесення змін до договору від  26.04.2019 р. № 45-В-ІЛФ-19 в частині збільшення ціни за 1 кВт.год. електричної енергії за рахунок включення до неї вартості послуг з передачі електричної енергії та загальної вартості договору.
Південно – західний апеляційний господарський суд зауважує також на тому, що договір про постачання електричної енергії від  26.04.2019 р. № 45-В-ІЛФ-19 було укладено між Товариством з обмеженою відповідальністю “ЕНЕРДЖІ 365”, м. Київ та Державним підприємством “Адміністрація морських портів України” в особі Іллічівської філії державного підприємства “Адміністрація морських портів України”, м. Чорноморськ, Одеська область за результатами проведення процедури публічних закупівель UA-2019-03-06-000697-C.
Відповідно до п. 5.3. договору зміна ціни за одиницю товару (електричної енергії) може відбуватися відповідно до умов ст. 36 Закону України «Про публічні закупівлі» за умови, що зазначені зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі. 
Істотні умови цього договору не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі.
Згідно з п. 7 ч. 4 ст. 36 Закону України «Про публічні закупівлі» (у редакції норми, яка була чинною на час укладення договору про постачання електричної енергії), умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції за результатами аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі або ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури. Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків: зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, регульованих цін (тарифів) і нормативів, які застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни.            За приписами ч. 1 ст. 74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.
Відповідно до ч. 1 ст. 73 Господарського процесуального кодексу України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.
Суд апеляційної інстанції зазначає, що Товариство з обмеженою відповідальністю “ЕНЕРДЖІ 365”, м. Київ, посилаючись на зміну ціни саме електричної енергії у липні – грудні 2019 р., належними та допустимими доказами цього факту не довів.
Крім того, відповідно до п. 2.1. договору від 26.04.2019 р. № 45-В-ІЛФ-19 постання за цим договором постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача, а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купованої) електричної енергії.
Пунктом 5.1 договору визначено, що споживач розраховується за електричну енергію за цінами, що визначаються відповідно до специфікації (додаток № 2).
Специфікацією до договору (додаток № 2) сторонами визначено, що ціна за одиницю товару – електричну енергію (кВт*год) становить 1,62999994082 грн. (без ПДВ).
З огляду на викладене, суд апеляційної інстанції погоджується з висновком місцевого господарського суду щодо того, що сторонами у договорі постачання електричної енергії погоджено ціну у вигляді вартості товару -  електричної енергії, при цьому умовами договору не передбачено будь-якого механізму та порядку зміни ціни, зокрема, у разі зміни регульованих цін (тарифів). 
                  З огляду на викладені вище обставини, суд апеляційної інстанції зазначає, що Господарський суд Одеської області дійшов правильного висновку про відсутність правових підстав для задоволення позовних вимог Товариства з обмеженою відповідальністю “ЕНЕРДЖІ 365”, м. Київ. 
         Щодо зустрічних позовних вимог, суд апеляційної інстанції зазначає наступне.
          Як вбачається з матеріалів справи, Державним підприємством “Адміністрація морських портів України”, в особі Чорноморської філії Державного підприємства “Адміністрація морських портів України”, м. Чорноморськ, Одеська область на виконання додатку № 3 до договору про постання електричної енергії від  26.04.2019 р. № 45-В-ІЛФ-19 сплачено Товариству з обмеженою відповідальністю “ЕНЕРДЖІ 365”, м. Київ: “Очікувані щомісячні договірні величини постачання електричної енергії споживачу”:
- 3  559  919,87 грн. авансу за прогнозними даними споживання електроенергії в листопаді 2019 р., що підтверджується платіжним дорученням: від 08.11.2019 р. № 3395  на суму 900  000,00 грн.; від 13.11.2019 р. № 3437  на суму 625679,94 грн.; від 22.11.2019 р. №3533  на суму 2    034    239,93 грн.;
- 3  870  720,43 грн. авансу за прогнозними даними споживання електроенергії в грудні 2019 р., що підтверджується платіжними дорученнями: від 12.12.2019 р. № 3775  на суму 1 445  280,52 грн. та від 24.12.2019 р. № 3978 на суму 2    425    439,91 грн. 
З наявного в матеріалах справи акту прийому-передачу електроенергії за листопад 2019 р. вбачається, що Державним підприємством “Адміністрація морських портів України”, в особі Чорноморської філії Державного підприємства “Адміністрація морських портів України”, м. Чорноморськ, Одеська область спожито електроенергії в обсязі 1  628  896 кВт*год, що становить 3  186 120,46 грн. (з ПДВ).
З акту прийому-передачу електроенергії за грудень 2019 р. вбачається, що Державним підприємством “Адміністрація морських портів України”, в особі Чорноморської філії Державного підприємства “Адміністрація морських портів України”, м. Чорноморськ, Одеська область спожито електроенергії в обсязі 1  905 184 кВт*год, що становить 3  726 539,77 грн. (з ПДВ).
З 01.01.2020 р. Державним підприємством “Адміністрація морських портів України”, в особі Чорноморської філії Державного підприємства “Адміністрація морських портів України”, м. Чорноморськ, Одеська область змінено електропостачальника на Державне підприємство зовнішньоекономічної діяльності  “Укрінтеренерго”.
17.01.2020 р. Державне підприємство “Адміністрація морських портів України”, в особі Чорноморської філії Державного підприємства “Адміністрація морських портів України”, м. Чорноморськ, Одеська область звернулось до Товариства з обмеженою відповідальністю “ЕНЕРДЖІ 365”, м. Київ з вимогою №73/15-06-02-20/Вих про повернення переплати в сумі 517   980,08 грн.
Відповідно до ст. 15 Цивільного кодексу України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.
Згідно з ч. 1 ст. 16 ЦК України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.
За приписами ст. 526 Цивільного кодексу України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.
Зобов`язання припиняється виконанням, проведеним належним чином (ст. 599 ЦК України).
Статтею 525 ЦК України встановлено, що одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.
Відповідно до п. 6.1.22 Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених Постановою НКРЕКП від 14.03.2018 р. № 312, якщо споживачем здійснена переплата за прогнозними даними споживання, попередній електропостачальник повинен протягом 5 робочих днів повернути споживачу надлишок коштів.
Зазначені платежі мають бути здійснені сторонами протягом 10 робочих днів після зміни електропостачальника.
Враховуючи те, що Правилами роздрібного ринку електричної енергії, які регулюють спірні правовідносини, прямо встановлений обов`язок попереднього постачальника повернути надлишок сплачених коштів за прогнозними даними, а також порядок такого повернення, суд апеляційної інстанції погоджується з висновком місцевого господарського суду щодо наявності правових підстав для задоволення зустрічних позовних вимог.
          Враховуючи те, що доводи, викладені в апеляційній скарзі Товариства з обмеженою відповідальністю “ЕНЕРДЖІ 365”, м. Київ, не спростовують висновків місцевого господарського суду, суд апеляційної інстанції не вбачає правових підстав для зміни чи скасування оскаржуваного рішення.
Керуючись ст. ст. 269, 270, 273, 275, 276, 281 - 283 Господарського процесуального кодексу України, суд -          

ПОСТАНОВИВ:

Рішення Господарського суду Одеської області від 08.09.2020 р.  по справі № 916/3512/19 залишити без змін, апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю “ЕНЕРДЖІ 365”, м. Київ  – без задоволення.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду, в порядку та випадках, передбачених ГПК України.
          Повний текст постанови складено та підписано 02.03.2021 р.

Головуючий суддя                                                              Л.В. Лавриненко 

Судді                                                                                    О.Ю. Аленін                                                                                   

                                                                                                    М.А. Мишкіна