ПЕРШИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ 
25 листопада 2020 року           справа №200/5183/20-а 

приміщення суду за адресою: 84301, м. Краматорськ вул. Марата, 15

Перший апеляційний адміністративний суд у складі колегії: 
судді-доповідача Геращенка І.В., суддів Казначеєва Е.Г.. Міронової Г.М., 
секретар судового засідання - Мирошниченко О.Л.,
за участю: представника відповідачів - Сельської О.З.,
розглянув у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги ОСОБА_1 ,  Донецької обласної прокуратури  на ухвалу Донецького окружного адміністративного суду від 22 жовтня 2020 року  у справі  № 200/5183/20-а (головуючий І інстанції Зінченко О.В., повний текст складений у м. Слов`янську Донецької області)   за позовом    ОСОБА_1 до Донецької обласної прокуратури, Офісу Генерального прокурора  про   визнання протиправним та скасування наказу, поновлення на роботі, зобов`язання вчинити певні дії, - 
                                                    
В С Т А Н О В И В:

ОСОБА_1  (далі - позивач) звернувся з позовом до Донецької обласної прокуратури (далі - відповідач 1), Офісу Генерального прокурора (далі - відповідач 2), в якому просив:    визнати протиправним та скасувати наказ прокурора Донецької області № 378-к від 4 травня 2020 року  про звільнення з посади начальника відділу нагляду за додержанням законів територіальними органами поліції при провадженні оперативно-розшукової діяльності управління нагляду за додержанням законів у кримінальному провадженні та координації правоохоронної діяльності прокуратури Донецької області та органів прокуратури Донецької області;  поновити на посаді начальника відділу нагляду за додержанням законів територіальними органами поліції при провадженні оперативно-розшукової діяльності управління нагляду за додержанням законів у кримінальному провадженні та координації правоохоронної діяльності прокуратури Донецької області або рівнозначній посаді в органах прокуратури Донецької області з 4 травня 2020 року;  скасувати рішення першої кадрової комісії № 125 від 2 квітня 2020 року «Про неуспішне проходження прокурором атестації за результатами складення іспиту у формі анонімного тестування з використанням комп`ютерної техніки з метою виявлення рівня знань та умінь у застосуванні закону, відповідності здійснювати повноваження прокурора»; стягнути з прокуратури Донецької області середній заробіток за час вимушеного прогулу, починаючи з 4 травня 2020 року  по дату винесення судового рішення.
Ухвалою Донецького окружного адміністративного суду від 22.10.2020 року зупинено провадження у справі до набрання законної сили рішенням Конституційного Суду України у справі №3/116 (20) за поданням 50 народних депутатів України щодо відповідності  Конституції України  Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо першочергових заходів із реформи органів прокуратури» від 19 вересня 2019 року №113-IX  (зі змінами) (т.3 а.с. 124-125). 
Позивач  не погодився з ухвалою суду першої інстанції, подав апеляційну скаргу, в якій просив скасувати ухвалу суду першої інстанції та направити справу до суду першої інстанції на новий розгляд, посилаючись на те, що відсутні підстави для зупинення провадження у цій справі до набрання законної сили рішенням  Конституційного Суду України у справі №3/116 (20)  (т. 3 а.с. 144-150).
Відповідач 1 не погодився з ухвалою суду, подав апеляційну скаргу, в якій просив скасувати ухвалу суду та направити справу до суду першої інстанції для продовження розгляду через порушення норм процесуального права. Апелянт зазначив, що суд не обгрунтував належним чином наявність зв`язку між рішенням Конституційного Суду України у справі №3/116 (20) і предметом даного спору (т.3 а.с. 135-141).
Представник відповідачів в судовому засіданні підтримав доводи своєї апеляційної скарги та заперечував проти доводів апеляційної скарги позивача.
Позивач в судове засідання не з`явився, про дату, час та місце розгляду справи повідомлений належним чином, звернувся з клопотанням про розгляд справи у його відсутність.
Суд апеляційної інстанції, заслухав доповідь судді-доповідача, пояснення представника відповідачів, перевірив доводи апеляційних скарг і дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення апеляційних скарг з наступних підстав.
Кадрова комісія № 1 при прийнятті спірного рішення від 2 квітня 2020 року про неуспішне проходження позивачем атестації, керувалася п. 13, п. 17 розділу ІІ Прикінцеві та Перехідні положення Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо першочергових заходів із реформи органів прокуратури» від 19 вересня 2019 року № 113-IX. 
Наказом прокурора Донецької області від 4 травня 2020 року № 378-к позивача звільнено з посади начальника відділу нагляду за додержанням законів територіальними органами поліції при провадженні оперативно-розшукової діяльності управління нагляду за додержанням законів у кримінальному провадженні та координації правоохоронної діяльності прокуратури Донецької області та з органів прокуратури з 4 травня 2020 року на підставі пункту 9 частини 1 статті 51 Закону України «Про прокуратуру». 
При винесенні вищевказаного наказу прокуратура Донецької області керувалася пп. 2 п. 19 розділу ІІ «Прикінцеві та Перехідні положення» Закону №113-IX. 
Згідно п. 17 розділу ІІ Прикінцеві та перехідні положення Закону №113-IX кадрові комісії за результатами атестації прокурора ухвалюють одне із таких рішень: рішення про успішне проходження прокурором атестації або рішення про неуспішне проходження прокурором атестації. Кадрові комісії за результатами атестації подають Генеральному прокурору інформацію щодо прокурорів, які успішно пройшли атестацію, а також щодо прокурорів, які неуспішно пройшли атестацію. Повторне проходження одним і тим самим прокурором атестації або одного з її етапів забороняється. 
Відповідно до пп. 2 пункту 19 розділу ІІ «Прикінцеві та перехідні положення» Закону №113-IX прокурори, які на день набрання чинності цим Законом займають посади у Генеральній прокуратурі України, регіональних прокуратурах, місцевих прокуратурах, військових прокуратурах, звільняються Генеральним прокурором, керівником регіональної (обласної) прокуратури з посади прокурора на підставі пункту 9 частини першої статті 51 Закону України «Про прокуратуру» на підставі рішення кадрової комісії про неуспішне проходження атестації прокурором Генеральної прокуратури України, регіональної прокуратури, місцевої прокуратури, військової прокуратури. 
В провадженні Конституційного Суду України перебуває справа за поданням 50 народних депутатів України щодо відповідності Конституції України Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо першочергових заходів із реформи органів прокуратури» від 19 вересня 2019 року №113-IX (із змінами). 
Станом на 26 червня 2020 року ухвалою колегії суддів КСУ відкрито конституційне провадження у справі, здійснюється підготовка справи до розгляду на пленарному засіданні Великої палати Суду у справі за конституційним поданням 50 народних депутатів України щодо відповідності Конституції України (конституційності) Закону № 113-ІХ. 
Відповідно до ст. 75 Закону України «Про Конституційний Суд України» обчислення строків конституційного провадження ведеться з дня постановлення ухвали про відкриття конституційного провадження у справі, а у разі відмови Сенату від розгляду справи на розсуд Великої палати - з дня постановлення відповідної ухвали Сенату. Строк конституційного провадження не повинен перевищувати шість місяців, якщо інше не встановлено цим Законом. 
Згідно п. 3 ч. 1 статті 236 КАС України суд зупиняє провадження у справі в разі об`єктивної неможливості розгляду цієї справи до вирішення іншої справи, що розглядається в порядку конституційного провадження, адміністративного, цивільного, господарського чи кримінального судочинства, - до набрання законної сили судовим рішенням в іншій справі; суд не може посилатися на об`єктивну неможливість розгляду справи у випадку, коли зібрані докази дозволяють встановити та оцінити обставини (факти), які є предметом судового розгляду.
Оскільки при винесенні спірних рішень відповідачі керувалися нормами Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо першочергових заходів із реформи органів прокуратури» від 19 вересня 2019 року № 113-IX, конституційність якого є предметом розгляду Великої палати Конституційного Суду України, суд першої інстанції дійшов вірного висновку, що існує об`єктивна неможливість розгляду цієї справи до вирішення Конституційним Судом України справи № 3/116(20), у зв`язку з чим провадження у справі підлягає зупиненню до набрання законної сили рішенням Конституційного Суду України у справі № 3/116(20) за конституційним поданням 50 народних депутатів України щодо відповідності Конституції України (конституційності) Закону № 113-ІХ. 
Враховуючи викладене, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що судом першої інстанції ухвала прийнята з дотриманням норм процесуального права, доводи апеляційних скарг не спростовують висновків суду першої інстанції, внаслідок чого підстави для задоволення апеляційних скарг та скасування ухвали суду відсутні. 
Керуючись  ст. ст. 236, 241, 250, 310, 315, 316, 321, 325, 328, 329 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

П О С Т А Н О В И В : 

Апеляційні скарги ОСОБА_1 ,  Донецької обласної прокуратури - залишити без задоволення.
Ухвалу Донецького окружного адміністративного суду від 22 жовтня 2020 року  у справі  № 200/5183/20-а за позовом    ОСОБА_1 до Донецької обласної прокуратури, Офісу Генерального прокурора  про   визнання протиправним та скасування наказу, поновлення на роботі, зобов`язання вчинити певні дії - залишити без змін. 
Повний текст постанови складений 23 листопада 2020 року.
Постанова суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду набирає законної сили з дати прийняття та оскарженню не підлягає.

Головуючий                                                                                      І.В. Геращенко

Судді                                                                                                 Е.Г. Казначеєв

                                                                                                                    Г.М. Міронова