УХВАЛА

28 грудня 2020 року 

м. Київ

Справа №  910/8714/18 

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Кролевець О.А. - головуючий, Бакуліна С.В., Губенко Н.М.,
розглянувши заяву Публічного акціонерного товариства "Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд "Синергія-7"
про забезпечення позову
у справі №910/8714/18
за позовом Публічного акціонерного товариства "Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд "Синергія-7"
до 1. Компанії BARLENCO LTD (Барленко ЛТД), 2. Приватного акціонерного товариства "Металургійний комбінат "Азовсталь", 3. Публічного акціонерного товариства "Перший український міжнародний банк"
третя особа-1, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача-2: Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку 
третя особа-2, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача: Фонд державного майна України
про визнання недійсним рішення наглядової ради ПрАТ "МК "Азовсталь", оформленого протоколом №314 від 14.03.2018; визнання недійсною публічної безвідкличної вимоги компанії BARLENСO LTD про придбання акцій та застосування наслідків її недійсності; зобов`язання вчинити дії,

ВСТАНОВИВ:
1. У зв`язку з відпусткою судді Баранця О.М. склад судової колегії суду касаційної інстанції змінився, що підтверджується Витягом з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи (касаційної скарги, апеляційної скарги, заяви) між суддями від 28.12.2020, який наявний в матеріалах справи.
2. У липні 2018 року Публічне акціонерне товариство "Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд "Синергія-7" (далі - ПАТ "ЗНКІФ "Синергія-7") звернулось до Господарського суду міста Києва з позовом до Компанії BARLENСO LTD (Барленко ЛТД), Приватного акціонерного товариства "Металургійний комбінат "Азовсталь" (далі - ПрАТ "МК "Азовсталь") та Публічного акціонерного товариства "Перший Український Міжнародний банк" (далі - ПАТ "ПУМБ"), з урахуванням заяви про уточнення позовних вимог, просило:
- визнати недійсним рішення наглядової ради ПрАТ "МК "Азовсталь" оформленого протоколом №314 від 14.03.2018, яким затверджено ринкову вартість 1 (однієї) простої іменної акції ПрАТ "МК "Азовсталь" у розмірі 0,564 грн, згідно звіту ТОВ "Оціночний стандарт" станом на 02.03.2018, у складі пакетів загальною кількістю 3,256% від статутного фонду;
- визнати недійсною публічну безвідкличну вимогу компанії BARLENСO LTD про придбання акцій в усіх власників акцій ПрАТ "МК "Азовсталь" від 19.03.2018 та застосування наслідків її недійсності щодо простих іменних акцій ПрАТ "МК "Азовсталь" (код ISIN - UA 4000075758) ПрАТ "МК "Азовсталь", які належать ПАТ "ЗНКІФ "Синергія-7" у кількості 521 400 шт., номінальною вартістю 0,25 грн, загальною номінальною вартістю 130 350,00 грн;
- зобов`язати ПАТ "ПУМБ" списати 521400 шт. простих іменних акцій ПрАТ "МК "Азовсталь" (код ISIN - UA 4000075758) номінальною вартістю 0,25 грн загальною номінальною вартістю 130350,00 грн з депозитарного рахунку компанії BARLENСO LTD (Барленко ЛТД) № НОМЕР_1 в ПАТ "ПУМБ" і зарахувати їх на особовий рахунок ПАТ "ЗНКІФ "Синергія-7" № НОМЕР_2 в депозитарній установі - АТ "Піреус Банк МБК".
3. Позовні вимоги обґрунтовано порушенням прав власності позивача на акції ПрАТ "МК "Азовсталь" в результаті їх примусового продажу на користь Компанії BARLENCO LTD.
4. Рішенням Господарського суду міста Києва від 23.11.2018 у задоволенні позовних вимог у справі №910/8714/18 відмовлено повністю.
5. Додатковим рішенням Господарського суду м. Києва від 03.12.2018 у справі №910/8714/18 стягнуто з позивача на користь ПрАТ "МК "Азовсталь" витрати на професійну правничу допомогу в розмірі 8760,00 грн. Постановою Північного апеляційного господарського суду від 19.02.2019 рішення Господарського суду міста Києва від 23.11.2018 та на додаткове рішення Господарського суду міста Києва від 03.12.2018 у справі №910/8714/18 залишено без змін.
6. Додатковою постановою Північного апеляційного господарського суду від 18.03.2019 стягнуто з ПАТ "ЗНКІФ "Синергія-7" на користь ПрАТ "МК "Азовсталь" 10169,25 грн витрат на професійну правничу допомогу, понесених при розгляді справи №910/8714/18.
7. 08.05.2019 ПАТ "ЗНКІФ "Синергія-7" звернулось до Верховного Суду з касаційною скаргою на постанову Північного апеляційного господарського суду від 19.02.2019 та додаткову постанову Північного апеляційного господарського суду від 18.03.2019, на рішення Господарського суду міста Києва від 23.11.2018 та додаткове рішення Господарського суду міста Києва від 03.12.2018 у справі №910/8714/18.
8. У касаційній скарзі позивач наголошує на тому, що під час вирішення спору, суди неправильно застосували положення ст. 65-2 Закону України "Про акціонерні товариства".
9. Скаржник зазначає, що відмовляючи у позові суди вказали, що Компанія BARLENСO LTD (Барленко ЛТД) реалізувала своє право вимагати обов`язкового продажу акцій в межах дворічного строку з дня набрання чинності Законом України № 1983-VIII "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо підвищення рівня корпоративного управління в акціонерних товариствах " (далі - Закон України № 1983-VIII), а не відповідно до ст. 65-2 Закону України "Про акціонерні товариства", яка  застосовується до відносин, які виникають після набрання нею чинності. Такий висновок судів суперечить нормам Закону України "Про акціонерні товариства", які передбачають, що процедура примусового продажу акцій власником домінуючого пакету акцій акціонерного товариства врегульовано ст. 65-2 Закону України "Про акціонерні товариства", в редакції Закону України № 1983-VIII. Прикінцеві і перехідні положення Закону України № 1983-VIII  не можуть регулювати окремої процедури примусового продажу акцій власником домінуючого пакету акцій акціонерного товариства, а передбачають лише особливості застосування ст. 65-2 Закону України "Про акціонерні товариства" в частині строків та порядку визначення ціни.
10.  Ухвалою Верховного Суду від 21.08.2020 зупинено касаційне провадження за касаційною скаргою ПАТ "ЗНКІФ "Синергія-7" на постанову Північного апеляційного господарського суду від 19.02.2019 та додаткову постанову Північного апеляційного господарського суду від 18.03.2019, на рішення Господарського суду міста Києва від 23.11.2018 та додаткове рішення Господарського суду міста Києва від 03.12.2018 у справі №910/8714/18 до розгляду Великою Палатою Верховного Суду справи №908/137/18.
11. Ухвалою Верховного Суду від 10.12.2020 поновлено касаційне провадження за касаційною скаргою ПАТ "ЗНКІФ "Синергія-7" у справі №910/8714/18. Призначено розгляд справи у судовому засіданні на 19.01.2021.
12. 21.12.2020 ПАТ "ЗНКІФ "Синергія-7" звернулось до Верховного Суду з заявою про забезпечення позову у справі №910/8714/18, в якій просить:
- накласти арешт на 521400 шт. простих іменних акцій ПрАТ "МК "Азовсталь" (код ISIN - UA 4000075758) номінальною вартістю 0,25 грн загальною номінальною вартістю 130350,00 грн, що обліковуються на депозитарному рахунку компанії BARLENСO LTD (Барленко ЛТД) № НОМЕР_1 в ПАТ "ПУМБ" шляхом встановлення заборони, у тому числі, але не виключно, передавати в заставу, управління, змінювати власника, володільця, номінального утримувача, зберігача та (або) депозитарія, змінювати рахунки, на яких зберігаються вказані акції, та розпорядників таких рахунків, списувати, переказувати вказані акції з рахунків у цінних паперах та (або) зараховувати, переказувати, переміщувати вказані акції на рахунки інших осіб;
- заборонити ПАТ "Національний депозитарій України", ПАТ "ПУМБ" та іншим депозитарним установам, що здійснюють облік права власності на цінні папери ПрАТ "МК "Азовсталь" (код ISIN - UA 4000075758) у депозитарній системі України, здійснювати облікові операції щодо внесення змін до системи депозитарного обліку щодо простих іменних акцій ПрАТ "МК "Азовсталь" (код ISIN - UA 4000075758) про що ПАТ "Національний депозитарій України" невідкладно повідомити всім депозитарним установам, що здійснюють облік прав власності на акції ПрАТ "МК "Азовсталь" (код ISIN - UA 4000075758) у депозитарній системі України.
13. У заяві про забезпечення позову ПАТ "ЗНКІФ "Синергія-7" зазначає, що:
-  рішення суду  у справі про витребування 521400 шт. простих іменних акцій ПрАТ "МК "Азовсталь" із чужого незаконного володіння  Компанії BARLENСO LTD (Барленко ЛТД) можливо виконати лише за умови наявності цих акцій на рахунку відповідача на момент виконання рішення суду, шляхом вчинення відповідачем -3 або іншою депозитарною установою, на рахунку якої відповідач-1 обліковуватиме  права власності на акції ПрАТ "МК "Азовсталь", безумовної операції щодо списання 521400 шт. простих іменних акцій ПрАТ "МК "Азовсталь" та зарахування їх на особистий рахунок  ПАТ "ЗНКІФ "Синергія-7";
- ПАТ "ЗНКІФ "Синергія-7" зазначає, що ним не вчинялось волевиявлення щодо укладання договору купівлі-продажу та відчуження акцій ПрАТ "МК "Азовсталь", які було примусово списано з рахунків ПАТ "ЗНКІФ "Синергія-7" по процедурі сквіз-ауту;
- позивач також зазначає, що Компанія BARLENСO LTD (Барленко ЛТД) є нерезидентом, може мати необмежену кількість рахунків в цінних паперах в різних депозитарних установах на які можна швидко і без обмежень переказувати спірний пакет акцій, отже, Компанія BARLENСO LTD (Барленко ЛТД) може в будь-який момент відчужити спірний пакет акцій ПрАТ "МК "Азовсталь" на користь мажоритарного акціонера, його афілійованих осіб, що унеможливить виконання рішення суду;
-  накладення арешту на 521400 шт. простих іменних акцій ПрАТ "МК "Азовсталь" (код ISIN - UA 4000075758) не призведе до обмеження чи припинення господарської діяльності суб`єктів господарювання: компанії BARLENCO LTD (Барленко ЛТД) та ПрАТ "МК "Азовсталь", не призведе до зменшення (втрати, списання) акцій з рахунку компанії BARLENCO LTD (Барленко ЛТД) або погіршення стану належного відповідачам майна чи зниження його вартості, а також не обмежить і не порушить прав інших акціонерів, оскільки стосується лише акцій, безпосередньо пов`язаних з предметом спору.
14. Відповідно до ст. 136 ГПК України господарський суд за заявою учасника справи має право вжити передбачених ст. 137 цього Кодексу заходів забезпечення позову.
15. Забезпечення позову допускається як до пред`явлення позову, так і на будь-якій стадії розгляду справи, якщо невжиття таких заходів може істотно ускладнити чи унеможливити виконання рішення суду або ефективний захист або поновлення порушених чи оспорюваних прав або інтересів позивача, за захистом яких він звернувся або має намір звернутися до суду.
16. Пункт 3 частини 1 статті 138 ГПК України передбачає можливість подання заяви про забезпечення позову після відкриття провадження у справі - до суду, у провадженні якого перебуває справа.
17. Виходячи з наведених норм закону забезпечення позову може застосовуватись, зокрема після відкриття провадження у справі на будь-якій стадії розгляду справи; у разі реалізації позивачем такого процесуального права після відкриття касаційного провадження з перегляду прийнятих по суті спору судових рішень, заява про забезпечення позову подається до суду касаційної інстанції.
18. Статтею 139 ГПК України наведені вимоги до змісту і форми заяви про забезпечення позову.
19. Як вбачається подана ПАТ "ЗНКІФ "Синергія-7" до Верховного Суду заява про забезпечення позову за змістом і формою відповідає вимогам ст. 139 ГПК України, підстави для її повернення заявнику відсутні.
20. Разом з тим, порядок розгляду заяви про забезпечення позову визначений у ст. 140 ГПК України.
21. Частинами 3 та 4 статті 140 ГПК України передбачена можливість суду призначити розгляд заяви про забезпечення позову у судовому засіданні.
22. У виняткових випадках, коли наданих заявником пояснень та доказів недостатньо для розгляду заяви про забезпечення позову, суд може призначити її розгляд у судовому засіданні з викликом сторін.
23. Розглянувши матеріали заяви ПАТ "ЗНКІФ "Синергія-7" про забезпечення позову, Верховний Суд дійшов висновку про недостатність наведених заявником у заяві про забезпечення позову пояснень та доказів для розгляду його заяви про забезпечення позову та необхідність отримання від заявника додаткових пояснень та доказів, що підтверджують необхідність забезпечення позову у справі №910/8714/18, а також необхідність отримання від інших учасників справи пояснень щодо заяви позивача про забезпечення позову.
24. Враховуючи викладене, з метою дотримання принципів пропорційності та змагальності, враховуючи завдання господарського судочинства, особливості предмету спору, значення розгляду справи для сторін, Верховний Суд вважає за необхідне призначити розгляд заяви ПАТ "ЗНКІФ "Синергія-7" у судовому засіданні з викликом сторін.
25. Відповідно до ч. 2 ст. 314 ГПК України процедурні питання, пов`язані з рухом справи, клопотання та заяви учасників справи, питання про відкладення розгляду справи, оголошення перерви, зупинення провадження у справі, а також в інших випадках, передбачених цим Кодексом, вирішуються судом касаційної інстанції шляхом постановлення ухвал в порядку, визначеному цим Кодексом для постановлення ухвал суду першої інстанції.
Керуючись статтями 136, 138, 139, 140, 234, 235, 314 Господарського процесуального кодексу України, Верховний Суд
УХВАЛИВ:
1. Призначити розгляд заяви Публічного акціонерного товариства "Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд "Синергія-7" про забезпечення позову у справі №910/8714/18 у судовому засіданні на 19 січня 2021 року об 11:45 у приміщенні Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду за адресою: м. Київ, вул. О. Копиленка, 6, зал судових засідань № 209.
2. Зобов`язати інших учасників справи надати суду пояснення на заяву Публічного акціонерного товариства "Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд "Синергія-7" про забезпечення позову у строк до 14.01.2021.
Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання та оскарженню не підлягає.

Головуючий суддя                                                                       О.А. Кролевець

Судді                                                                                                    С.В. Бакуліна

                                                                                                    Н.М. Губенко