Дата документу 17.12.2020 Справа № 310/9460/19

ЗАПОРІЗЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

 
Єдиний унікальний №310/9460/19                         Головуючий у 1-й інстанції: Черткова Н.І.
Провадження №22-ц/807/3773/20                          Суддя-доповідач: Подліянова Г.С.

 
ПОСТАНОВА
 
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
 
17 грудня 2020 року м. Запоріжжя

Запорізький апеляційний суд у складі колегії суддів судової палати з розгляду цивільних справ:
головуючого, судді-доповідача  суддів:    	Подліянової Г.С., Гончар М.С., Маловічко С.В.,	

розглянувши у порядку спрощеного позовного провадження апеляційну скаргу представника ОСОБА_1 , адвоката Амельченка Миколи Дем`яновича на рішення Бердянського міськрайонного суду Запорізької області від 05 листопада 2020 року у справі за позовом Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» до ОСОБА_1 про стягнення вартості донараховного (необлікованого) об`єму природного газу,–

В С Т А Н О В И В:

В грудні 2019 року Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» звернулося до суду з позовом до ОСОБА_1 про стягнення вартості донараховного (необлікованого) об`єму природного газу.
Свої позовні вимоги Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз»обґрунтовує тим, що ОСОБА_1 споживає природний газ за адресою: АДРЕСА_1 . Об`єкт споживання природного газу у відповідача забезпечений вузлом обліку газу споживача. 
31 січня 2019 року працівниками ПАТ «Запоріжгаз» на об`єкті споживання відповідача під час проведення контрольного огляду вузла обліку газу, виявлено факт несанкціонованого втручання у роботу ГРМ, а саме наявність несанкціонованого газопроводу, а саме самовільно врізаний водяний фільтр до вузла обліку газу.
Зазначений водяний фільтр встановлений самовільно, оскільки робочим проектом газифікації №108/91-ГС не передбачено наявність будь якого фільтру (патрубку, відводу) на газопроводі вводі до засобу вимірювальної техніки. Більше того, використання водяних фільтрів, як елементів сталевого газопроводу не передбачено вимогами ДБН В.2.5.20-2001 «Газопостачання» та ПБСГ.
Представниками Оператора ГРМ у присутності споживача складено акт про порушення №1746 від 31 січня 2019 року, який підписано працівниками ПАТ «Запоріжгаз» та споживачем, зауважень за фактом складання акту внесено не було. Розподіл природного газу на об`єкт споживання припинено, про що складено акт про припинення (обмеження) розподілу природного акту від 31 січня 2019 року.

Комісією ПАТ «Запоріжгаз» з розгляду актів про порушення було прийнято рішення про задоволення акту про порушення №1746 від 31 січня 2019 року, що відображено у протоколі №298 від 15 лютого 2019 року. Відповідачу здійснено перерахунок (донарахування) об`ємів природного газу за період з 31 липня 2018 року по 30 січня 2019 року, з урахуванням підключених газових приладів (газова плита-1шт, двоконтурний газових котел – 2 шт), зареєстрованих осіб (зареєстрована 1 особа) та опалювальної площі (53,3 кв.м.). Згідно пункту 11 Глави 5 Розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем розрахунок здійснено за цінами закупівлі природного газу протягом періоду не облікованого природного газу. 
Вартість необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу склала 35463, 36 грн.
На адресу відповідача 01 березня 2019 року рекомендованим листом з повідомленням направлено Акт розрахунок рахунок на оплату необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу та його вартості та рахунок на його оплату. 
В добровільному порядку ОСОБА_1 борг не сплачено.
Із урахуванням зазначеного, Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» просило суд стягнути з ОСОБА_1 на користь Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» вартість донарахованого не облікованого об`єму та обсягу природного газу в сумі 35463,36 гривень.

Рішенням Бердянського міськрайонного суду Запорізької області від 05 листопада 2020 року позов Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» до ОСОБА_1 про стягнення вартості донараховного  (не облікованого) об`єму природного газу, задоволено.

Стягнуто з ОСОБА_1 на користь Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» вартість донарахованого необлікованого об`єму та обсягу природного газу у розмірі 35 463 гривень 36 копійок.

Не погоджуючись з рішенням суду першої інстанції, представник ОСОБА_1 , адвокат Амельченко Микола Дем`яновичподав апеляційну скаргу, в якій посилаючись на неповне з`ясування обставин, що мають значення для справи, невідповідність висновків, викладених у рішенні суду, обставинам справи, порушення норм процесуального права та неправильне застосування норм матеріального права, просив скасувати рішення Бердянського міськрайонного суду Запорізької області від 05 листопада 2020 рокута ухвалити нове рішення, яким відмовити в задоволенні позовних вимог у повному обсязі.

Апеляційна скарга мотивована тим, що розрахунок необлікованого об`єму природного газу було розраховано не вірно саме за період часу з 31.07.2018 року по 30.01.2019 року, не було враховано належну площу будинку, кількість зареєстровних осіб, та належну вартість газу. Крім того, відповідно до акту розмежування балансової належності, місце, де було виявлено порушення, знаходиться на балансі АТ «Запоріжгаз» і ОСОБА_1 за це будь-якої відповідальності не несе, тому незаконним є нарахування заборгованості за не облікований газ. Акт – розрахунок необлікованого ( донарахованого) об`єму ( обсягу) природного газу і його вартості без дати, рахунок на оплату вартості неолікованого ( донарахованого) об`єму ( обсягу) прироного газу також без дати, тобто не можливо встановити коли складалися дані документи. Із протоколу засідання комісії з розгляду актів про прушення ПАТ « Запоріжгаз», яка задовольнила акт про порушення № 1746 від 31.07.2019 року вбачається, що на засіданні комісі не був присутній НКРЕ, участь якого є обов`язковою, та не було досліджено відеозапис порушення, комісія є неправомочною, тому що відсутні три представники Оператора ГРМ зі складу інженерно-технічного персоналу, а тому прийняте нею рішення є незаконним. 

Відповідно до відзиву на апеляційну скаргу Акціонерне товариство « Оператор газорозподільної системи « Запоріжгаз» азначає, що під час розгляду справи судом першої інстанції надано належну правову оцінку правовідносинам, що склалися між сторонами у справі, з`ясовано їх правову природу та як наслідок ухвалено обгрунтоване та законне рішення, а доводи апеляційної скарги є безпідставними та необгрунтованими. В зв`язку з наведеним, просить апеляційну скаргу залишит без задоволення, а рішення суду першої інстанції без змін.

Відповідно до пунктів 1, 2 частини шостої статті 19 ЦПК України малозначними справами є справи, у яких ціна позову не перевищує ста розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб, а також справи незначної складності, визнані судом малозначними, крім справ, які підлягають розгляду лише за правилами загального позовного провадження, та справ, ціна позову в яких перевищує п`ятсот розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб.

Згідно зі статтею 274 ЦПК України в порядку спрощеного позовного провадження не можуть бути розглянуті справи у спорах: 1) що виникають з сімейних відносин, крім спорів про стягнення аліментів, збільшення їх розміру, оплату додаткових витрат на дитину, стягнення неустойки (пені) за прострочення сплати аліментів, індексацію аліментів, зміну способу їх стягнення, розірвання шлюбу та поділ майна подружжя; 2) щодо спадкування; 3) щодо приватизації державного житлового фонду; 4) щодо визнання необґрунтованими активів та їх витребування відповідно до глави 12 цього розділу; 5) в яких ціна позову перевищує двісті п`ятдесят розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб; 6) інші вимоги, об`єднані з вимогами у спорах, вказаних у пунктах 1-5 цієї частини.

Прожитковий мінімум для працездатних осіб вираховується станом на 01 січня календарного року, в якому подається скарга (частина дев`ята статті 19 ЦПК України).

В силу вимог ч. 1 та ч. 2 ст. 369 ЦПК України апеляційні скарги на рішення суду у справах з ціною позову менше ста розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб, з 01 січня 2020 року це 210200,00 грн (відповідно до Закону України «Про Державний бюджет на 2020 рік» з 01 січня 2020 року прожитковий мінімум для працездатних осіб складає 2102 грн (2102 грн х 100 = 210 200,00 грн), крім тих, які не підлягають розгляду в порядку спрощеного позовного провадження, розглядаються судом апеляційної інстанції без повідомлення учасників справи.

Предметом позову в цій справі є стягнення вартості донараховного (необлікованого) об`єму природного газу в розмірі 35 463, 36 грн.

Апеляційний суд врахував ціну та предмет позову, складність справи, а також значення справи для сторін та дійшов висновку, що дана справа є незначної складності, ціна позову якої не перевищує ста розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб, а тому не належить до виключень із цієї категорії, передбачених пунктом 2 частини 6 статті 19 ЦПК України.
Отже, зазначена справа є малозначною в силу вимог закону.
Відповідно до ч. 13 ст. 7 ЦПК України розгляд справи здійснюється в порядку письмового провадження за наявними у справі матеріалами, якщо цим Кодексом не передбачено повідомлення учасників справи. У такому випадку судове засідання не проводиться. 
Відповідно до частини першої статті 368 ЦПК України у суді апеляційної інстанції скарга розглядається за правилами розгляду справи судом першої інстанції в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи з урахуванням статті 369 цього Кодексу.

Ухвалою Запорізького апеляційного суду справу призначено до апеляційного розгляду в порядку письмового провадження без повідомлення учасників справи та без проведення судового засідання в порядку ч. 1, ч. 2 ст. 369 та ч. 13 ст. 7 ЦПК України.

Заслухавши суддю – доповідача в межах доводів апеляційної скарги, перевіривши законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції та обставини справи в межах доводів апеляційної скарги і вимог, заявлених в суді першої інстанції, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає з наступних підстав.

Згідно з ст. 367 ЦПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними в ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Згідно з п. 1 ч. 1 ст. 374 ЦПК України суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право залишити судове рішення без змін, а скаргу без задоволення.

Згідно з ст. 375 ЦПК України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Відповідно до частини першої, другої та п`ятої статті 263 ЦПК України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим.
Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права із дотриманням норм процесуального права.
      Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні. 
     Відповідно до статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод від 04 листопада 1950 року кожен має право на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом, встановленим законом.
Частиною першою статті 8 Конституції України передбачено, що в Україні визнається і діє принцип верховенства права.
Суддя, здійснюючи правосуддя, керується верховенством права (частина перша статті 129 Конституції України).
Суд, здійснюючи правосуддя на засадах верховенства права, забезпечує кожному право на справедливий суд та повагу до інших прав і свобод, гарантованих Конституцією і законами України, а також міжнародними договорами, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України (стаття 2 Закону України "Про судоустрій і статус суддів").
Статтею 15 ЦК України визначено, що кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.
Отже, стаття 15 ЦК України визначає об`єктом захисту порушене, невизнане або оспорюване право чи цивільний інтерес. Порушення права пов`язане з позбавленням його володільця можливості здійснити (реалізувати) своє право повністю або частково. При оспорюванні або невизнанні права виникає невизначеність у праві, викликана поведінкою іншої особи.
Задовольняючи позов, суд першої інстанції виходив з доведеності позовних вимог та наявності підстав для стягнення вартості донарахованого необлікованого об`єму та обсягу природного газу в сумі 35 463,36 грн.

З вказаними висновками суду першої інстанції колегія суддів апеляційного суду погоджується, виходячи з наступного.

Судом встановлено, що відповідно до Договору купівлі-продажу від 16 листопада 2017 року, посвідченого приватним нотаріусом Бердянського міського нотаріального округу Запорізької області, Степаненко Т.А. та зареєстрованого в реєстрі за №2706 , ОСОБА_1 є власником житлового будинку по АДРЕСА_2 , здійснює фактичне споживання природного газу за вказаною адресою та оплачує його. (а.с.50-53).

Відповідно до Витягу з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності від 16 листопада 2017 року загальна площа житлового будинку АДРЕСА_3 складає 50,6 кв.м., площа літньої кухні ліхтар-Б складає 33,5 кв.м. (а.с. 55).

Відповідно до Заяви – приєднання до умов договору розподілу природного газу (для побутового споживача) від 21 грудня 2017 року, споживач ОСОБА_1 , ознайомившись з умовами Типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою НКРЕКП від 30 вересня 2015 року №2498 приєднався до Договору, вказавши наступні персоніфіковані дані: адреса об`єкту АДРЕСА_3 ; величина приєднаної потужності об`єкта: 6,18; група споживання:15.Абоненти, що використовують газ для комплексного споживання (індивідуальне опалення та приготування їжі та/або підігріву води) з опалювальною площею від 50 до 100 кв.м., включно. Опалювальна площа: 53,3 кв.м.; кількість зареєстрованих осіб: 1.(а.с. 10).

Згідно Акту №56ХМ14В28875502J розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін між Оператором ГРМ та Споживачем від 21 червня 2019 року, укладеного між АТ «Запоріжгаз» та побутовим споживачем в особі ОСОБА_1 , л/с НОМЕР_1 від 30 червня 2015 року, даним актом визначили межі балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін по об`єкту споживача: Житловий будинок за адресою: АДРЕСА_3 : 1. Межа балансової належності між газовими мережами оператор ГРМ та споживача встановлюється на місці забезпечення потужності (на місці урізання).2. Межа експлуатаційної відповідальності сторін встановлюється на: межі балансової належності (на місці забезпечення потужності). Сторони зобов`язалися утримувати кожен свою частину системи газопостачання у технічно справному стані та експлуатувати її відповідно до вимог Правил безпеки систем газопостачання. Цей акт є невід`ємною частиною договору розподілу природного газу між Оператором ГРМ і споживачем та складений у двох примірниках, один з яких зберігається в Оператора ГРМ, інший у споживача. Особа, що підписує акт,підтверджує своє право на підпис. (а.с. 12-12зворот).

Відповідно до Акту контрольного огляду вузла обліку природного газу від 31 січня 2019 року за адресою: АДРЕСА_3 , споживач ОСОБА_1 , попередня повірка лічильника газу була проведена у 2015 році. (а.с. 13).

31 січня 2019 року працівниками Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» було складено акт про порушення № 1746 від 31 січня 2019 року, відповідно до якого на об`єкті споживання відповідача, який знаходиться за адресою: АДРЕСА_3 , виявлено наявність несанкціонованого газопроводу, а саме: самовільно врізаний водяний фільтр до вузла обліку газу. Демонтовано кран-згін та встановлена заглушка та опломбовано № пломби с46215986, а також зазанчена необхідність бути присутнім на засіданні комісї з розгляду актів про порушення 15 лютого 2019 року за адресою: м. Запоріжжя, вул. Південне шосе, 52, каб. 202 в період часу з10-00 год до 15-00 год. Вказаний акт про порушення складено представниками Оператора ГРМ в присутності ОСОБА_1 , акт підписаний останнім та не містить зауважень споживача. (а.с. 14).

Відповідно до Додатку до акту про порушення №1746 від 31.01.2019, при обстеженні домоволодіння бригада у складі слюсаря ВБГО та контролера відділу інспектування було виявлено наявність несанкціонованого газопроводу, а саме: від місця врізки до вузла обліку газу, самовільно вмонтований водяний фільтр з розбірним зєднанням гайки – штуцер призначений для чистки сітки фільтра.Через несанкціонований газопровід (вмонтований фільтр) здійснюється несанкціонований відбір газу до вузла обліку природного газу. (а.с. 15).

Відповідно до Акту про припинення (обмеження) розподілу природного газу від 31 січня 2019 року за адресою: АДРЕСА_3 , проведено припинення (обмеження) розподілу природного газу за: наявності витоків газу. Припинення та відключення газопостачання проведено шляхом демонтажу крану перед лічильником, встановлено заглушку. Акт підписаний споживачем ОСОБА_1 , акт зауважень не містить. (а.с. 17-17зворот).

Згідно з протоколом №298 від 15 лютого 2019 року комісією ПАТ «Запоріжгаз» з розгляду актів про порушення було прийнято рішення про задоволення акту про порушення №1746 від 31 січня 2019 року. (а.с. 21).

Відповідно до розрахунку за виявлене порушення згідно пункту 1 глави 3 розділу Х1 Кодексу газорозподільних стстем, нараховано за граничними об`ємами за період з 31.07.2018 року по 30.01.2019 року з урахуванням підключених газових приладів ( газова плита – 1 шт, котел- 2 шт), опалювальна площа становить -53.3 м2, кількість зареєстрованих осіб – 1. Сума необлікованого ( донарахованого) об`єму ( обсягу) природного газу складає 35463.36 грн ( а.с. 22-24). 

01 березня 2019 року ПАТ «Запоріжгаз» на адресу ОСОБА_1 рекомендованим листом з повідомленням направлено акт розрахунок рахунок на оплату необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу та його вартості та рахунок на його оплату. (а.с.25-27).
07 березня 2019 року ОСОБА_1 отримав рекомендований лист з додатками від ПАТ «Запоріжгаз». (а.с. 28).

Правовідносини між споживачем та постачальником газу врегульовані Законом України "Про ринок природного газу", Кодексом газорозподільних систем, затвердженим постановою НКРЕКП від 30 вересня 2015 року №2494, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 06 листопада 2015 року за №1379/27824, Правилами безпеки систем газопостачання України, що затверджені наказом Міністерства вугільної енергетики та вугільної промисловості від 15 травня 2015 року № 285.

Відповідно до ч.2 ст.13 Закону України "Про ринок природного газу" споживач зобов`язаний, зокрема: укласти договір про постачання природного газу; забезпечувати своєчасну та повну оплату вартості природного газу згідно з умовами договорів; не допускати несанкціонованого відбору природного газу; забезпечувати безперешкодний доступ уповноважених представників оператора газотранспортної системи, оператора газорозподільної системи до вузлів обліку природного газу та з метою встановлення вузлів обліку газу; припиняти (обмежувати) споживання природного газу відповідно до вимог законодавства та умов договорів.

У разі порушення або невиконання своїх обов`язків споживач несе відповідальність згідно із законом (ч.3 ст. 13 Закону України "Про ринок природного газу").

Абзацом 2 пункту 1 глави 3 розділу VІ Кодексу газорозподільних систем визначено, що споживачі, у тому числі побутові споживачі, для здійснення ними санкціонованого відбору природного газу з ГРС та можливості забезпечення постачання їм природного газу їх постачальниками зобов`язані укласти договір розподілу природного газу з оператором ГРМ, до газорозподільної системи якого в установленому законодавством порядку підключений їх об`єкт. Здійснення відбору (споживання) природного газу споживачем за відсутності укладеного договору розподілу природного газу не допускається.

Відповідно до пункту 3 глави 3 розділу VI Кодексу газорозподільних систем договір розподілу природного газу є публічним та укладається з урахуванням статей 633, 634, 641, 642 Цивільного Кодексу України за формою типового договору розподілу природного газу.

Договір розподілу природного газу між оператором ГРМ та споживачем укладається шляхом підписання заяви-приєднання споживача до умов договору розподілу природного газу, що відповідає типовому договору розподілу природного газу, розміщеному на офіційному веб-сайті регулятора та оператора ГРМ та/або в друкованих виданнях, що публікуються на території його ліцензованої діяльності з розподілу газу, і не потребує двостороннього підписання сторонами письмової форми договору (пункту 4 глави 3 розділу VI Кодексу газорозподільних систем).

Пунктом 5 глави 3 розділу VI Кодексу газорозподільних систем визначено, що для забезпечення приєднання до договору розподілу природного газу всіх фактично підключених до/через ГРМ споживачів (у тому числі побутових споживачів) оператор ГРМ в установленому цією главою порядку направляє кожному споживачу супровідним листом за формою додатка 3 до типового договору розподілу природного газу сформовану заяву-приєднання до умов договору розподілу природного газу з персоніфікованими даними споживача та його об`єкта, що складається за формою додатка 1 (для побутових споживачів) або додатка 2 (для споживачів, що не є побутовими) до типового договору розподілу природного газу. 

Персоніфіковані дані мають бути достатніми для проведення розрахунків та визначення об`єму споживання природного газу, зокрема мають містити: 1) присвоєний споживачу персональний ЕІС-код як суб`єкту ринку природного газу та за необхідності ЕІС код його точки (точок) комерційного обліку;2) величину приєднаної потужності об`єкта споживача; 3) перелік комерційних вузлів обліку (за їх наявності).

Згідно з вимогами цього пункту здійснюється приєднання до договору розподілу природного газу споживачів-замовників, які отримують технічний доступ до ГРМ.

Пунктом 7 глави 3 розділу VІ Кодексу газорозподільних систем визначено, що фактом приєднання споживача до умов договору розподілу природного газу (акцептування договору) є вчинення споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти договір розподілу природного газу, зокрема повернення підписаної заяви-приєднання, сплата рахунка оператора ГРМ та/або документально підтверджене споживання природного газу.

Згідно з пунктом 1 глави, 6 розділу X Кодексу газорозподільних систем власник комерційного ВОГ або суб`єкт господарювання, що здійснює його експлуатацію на підставі відповідного договору з власником, забезпечує належний технічний стан комерційного ВОГ та його складових (зокрема ЗВТ), а також проведення періодичної повірки ЗВТ (крім населення) в порядку, визначеному главою 7 цього розділу, та відповідає за дотримання правил експлуатації комерційного вузла обліку та його складових (ЗВТ).

Протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових у відповідності пункту 2 Глави 6 розділу X КГС Оператор ГРМ та споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) проводять такі спільні дії: контрольне зняття показань ЗВТ (лічильника газу); перевірку комерційного ВОГ та його складових відповідно до вимог цього Кодексу, зокрема контрольний огляд вузла обліку; монтаж/демонтаж ЗВТ на повірку (періодичну, позачергову, експертну), експертизу та/або ремонт.Відповідно до пункту 1 глави 5 Розділу ІІІ Кодексу ГРС, межа балансової належності та експлуатаційної відповідальності між Оператором ГРМ та споживачем (суміжним субєтом ринку природного газу), визначається в акті розмежуванн балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін, що є невід`ємною частиною договору розподілу природного газу (або у передбачених Кодексом випадках технічній угоді про умов приймання-передачі газу ГРМ).

Пунктом 5.2 договору пеедбачено, що визначення об`єму розподілу та споживання природного газу по Споживачу здійснюється на межі балансової належності між Оператором ГРМ та Споживачем на підставі даних комерційного вузла обліку (лічильника газу), визначеного в заяві – приєднанні, та з урахуванням регламентних процедур, передбачених Кодексом газорозподільних систем та цим догором.

Пунктом 2 глави 5 Розділу ІІІ Кодексу ГРС, визначено, що межа балансової належності визначається за ознаками права власності на газові мережі чи окремі її елементи. Межа експлуатаційної відповідальності встановлюється на межі балансової належності, але за домовленістю сторін може не збігатися з межею балансової належності, про що має бути зазначено в акті розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін.

Згідно пункту 3 глави 5 Розділу ІІІ Кодексу ГРС, власники газових мереж, у тому числі побутові споживачі та власники внутрішньобудинкових систем газопостачання (балансоутримувачі, управителі), які згідно з актом розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін відповідають за експлатацію цих мереж та їх складових, забезчують належну їх експлуатацію згідно з чинним законодавством, зокрема Правилами безпеки систем газопостачання, затвердженими наказом Міністерства енергетики та вугільної промисловості України від 15 травня 2015 року №285, зареєстрованими в Міністерстві юстиції України 08 червня 2015 року за №674/27119 або укладають відповідний договір із суб`єктом господарювання, який має дозвіл на виконання таких робіт,за виключенням газових мереж, які кваліфікуються як ГРМ згідно з розділом ІІ цього Кодексу, порядок врегулювання взаємовідносин щодо яких визначений у цьому розділі та у розділі VI Кодексу.

Акт розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін абзацу 3 пункту1 глави 5 розділу 111 Кодексу газорозподільних систем в обов`язковому порядку має містити схему газопроводів з визначенням на них межі балансової належності, точки вимірювання ( місця встановлення вузла обліку) та напрямів потоків природного газу.

У відповідності до схеми розмежування газових мереж за актом від 21.06.2019 року місцем розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності газових мереж по будинку АДРЕСА_3 є точка забезпечення потужності ( місце врізання газопроводу вводу в розподільчий газопровід низького тиску). Відтак відповідальність за експлуатацію та збереження газових мереж включно в ЗВТ та газовими приладами покладено на позивача.

У відповіднсті до пункту 5 глави 5 розділу ІІІ Колексу газорозподільних систем Оператор ГРМ має право безперешкодного та безкоштовного доступу до земельних ділянок та інших об`єктів всіх форм власності, на яких розташована газорозподільна система, для виконання службових обов`язків, передбачених законодавством.

Споживач у відповідності пункту 2 Глави 5 розділу Х Кодексу газорозподільних систем зобов`язаний допустити уповноважених представників Оператора ГРМ ( разом з їх відповідними засобами) за пред`явленням ними службових посвідчень на власну територію ( у приміщення), де встановлений комерційний ВОГ, та забезпечити їм доступ до елементів комерційного ВОГ.

За приписами пункту 4 Глави 1 Розділу І Кодексу газорозподільних систем контрольний огляд вузла обліку - виконання комплексу робіт з метою візуального обстеження цілісності ЗВТ (корпусу, скла, кріплення, з`єднання тощо), цілісності встановлених згідно з актом про пломбування пломб та наявності відбитків їх тавр, зняття показань ЗВТ, а також з метою виявлення без використання спеціальних технічних засобів та/або часткового демонтажу будівельних конструкцій чи оздоблювальних матеріалів несанкціонованого втручання в роботу ГРМ та/або ЗВТ / лічильника газу.

Несанкціоноване втручання в роботу газорозподільної системи - це втручання в роботу газорозподільної системи, в тому числі шляхом несанкціонованого відновлення газоспоживання, несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ та/або під`єднання несанкціонованого газопроводу, внаслідок чого порушується нормальний режим роботи ГРМ та/або здійснюється необліковане (обліковане частково чи з порушенням законодавства) використання природного газу.

Порядок проведення перевірки вузлів обліку газу та їх складових визначений Главою 9 розділу Х Кодексу газорозподільних систем, у відповідності до пункту 1 якого суміжні суб`єти ринку природного газу, зокрема Оператор ГРМ та споживач, під час введення в експлуатацію або протягом експлуатації комерцыйного ВОГ та його складових, у тому числі в разі позаштатної ситуації чи винекнення спірних питань щодо результатів вимірювань об`єму природного газу, мають право здійснювати з дотриманням вимог цього Кодексу перевірку комерційного ВОГ та його складових, зокрема щодо відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ та/або несанкціонованого газопроводу.

У відповідності до пункту 4 Глави 1 Розділу І Кодексу газорозподільних систем несанкціонований газопровід це самовільно під`єднаний газопровід (газовий відвід, штуцер, патрубок), у тому числі без наявного підключеного газового обладнання, фізично з`єднаний, зокрема вварений, врізаний, з газорозподільною системою або газовою мережею внутрішнього газопостачання, витрата (споживання) природного газу через який не обліковується комерційним вузлом обліку (лічильником газу).

Відповідно до пункту 1 глави 2 розділу XI Кодексу газорозподільних систем, до порушень споживача, які кваліфікуються, як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу зокрема належить наявність несанкціонованого газопроводу.

У відповідності до пункту 1 глави 5 розділу XI Кодексу газорозподільних систем у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 16 до цього Кодексу.

Акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення. При складанні акта про порушення представник Оператора ГРМ зазначає в ньому про необхідність споживача (несанкціонованого споживача) бути присутнім на засіданні комісії, на якому буде розглянуто складений акт про порушення, та визначає:
1) місцезнаходження комісії з розгляду актів про порушення;
2) дату та орієнтовний час проведення засідання комісії, на якому буде розглядатися складений акт про порушення;
3) контактний телефон особи Оператора ГРМ (для уточнення інформації щодо часу та місця засідання комісії) (пункт 8 глави 5 розділу XI Кодексу газорозподільних систем).

З урахуванням виявлених порушень представниками Оператора ГРМ у присутності споживача складено акт про порушення №1746 від 31.01.2019 року. Акт у порядку визначеному Кодексом газорозподільних систем підписано працівниками ПАТ «Запоріжгаз» та споживачем, зауважень за фактом складення акту внесено не було. Під час проведення перевірки вузла обліку газу та складення акту про порушення застосовувалась фотозйомка.
На виконання вимог п. 8 глави 5 Розділу XI Кодексу газорозподільних систем при складанні акта про порушення представником Оператора ГРМ зазначено в ньому про необхідність споживача (несанкціонованого споживача) бути присутнім на засіданні комісії, на якому буде розглянуто складений акт про порушення, та визначено:
і) місцезнаходження комісії з розгляду актів про порушення -  АДРЕСА_4 ;
2)дату та орієнтовний час проведення засідання комісії, на якому буде розглядатися складений акт про порушення - 15.02.2019 року з 10 до 15 год.;
3)контактний телефон особи Оператора ГРМ (для уточнення інформації щодо часу та місця засідання комісії) - НОМЕР_2 .

Того ж дня, розподіл природного газу на об`єкт газоспоживання відповідача припинено, про що складено акт про припинення (обмеження) розподілу природного газу від 31.01.2019 року, який підписаний споживачем та представниками Оператора ГРМ без зауважень ( а.с. 17).

За приписами пункту 11 глави 5 розділу XI Кодексу газорозподільних систем за результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення.
При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.

З урахуванням виявленням факту несанкціонованого втручання у роботу ГРМ шляхом прокладення несанкціонованого газопроводу, комісією ПАТ «Запоріжгаз» з розгляду актів про порушення, було прийнято рішення про задоволення повністю акту про порушення №1746 від 01.2019 року, що відображено у протоколі № 298 від 15.02.2019 року ( а.с. 21).

Відповідно пункту 1 глави З розділу XI Кодексу у разі виявлення Оператором ГРІУІ санкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу рахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється за граничними об`ємами вживання природного газу населенням (додаток 15 цього Кодексу) з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача (фізичної особи) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення.

Додатком 15 до Кодексу газорозподільних систем визначено якщо споживач (фізична особа) користовувався в неопалювальний період опалювальні прилади (крім опалювально-варильни печей чи кухонних вогнищ), граничний обсяг споживання має становити 30 відсотків від граничного обсягу в опалювальний періол.

Відповідачу здійснено перерахунок (донарахування) об`ємів природного газу з 31.07.2018 року по 30.01.2019 року, з урахуванням підключених газових приладів (газова плита - 1 шт, двоконтурний газовий котел - 2 шт.), зареєстрованих осіб ареєстровано 1 особа) та опалюваної площі (53,3 м2). Вартість донарахованого об`єму необлікованого природного газу склала 35463,36 грн.

Згідно до пункту 11 глави 5 розділу XI при розрахунку необлікованоного (донарахованого) б`єму природного газу має бути віднятий об`єм природного газу, фактично сплачений споживачем ротягом періоду порушення та розрахунок здійснюється за цінами закупівлі природного газу ператором ГРМ протягом періоду необлікованого природного газу, (детальний розрахунок ,одаеться).

За приписами до ст. 76 ЦПК України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Ці дані встановлюються такими засобами: письмовими, речовими і електронними доказами; висновками експертів; показаннями свідків.
Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи. Доказування не може ґрунтуватися на припущеннях (ч.ч. 1, 5, 6 ст. 81 ЦПК України). 
Суд першої інстанції, надавши оцінку поданим сторонами доказам, з урахуванням встановлених обставин, дійшов правильного висновку про те, що акт про порушення № 1746 від 31.01.2019 року, протокол засідання комісії № 298 від 15.02.2019 року про затвердження акту про порушення від 31.01.2019 року, акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`му ( обсягу) природного газу і його вартості на підставі акту про порушення № 1746 від 31.01.2019 року є належними та допустимими доказами для покладення на споживача послуг АТ "Запоріжгаз" відповідальності за вчинені порушення та задоволення позову.
Крім того, встановивши факт наявності несанкціонованого газопроводу, а саме самовільно врізаний водяний фільтр до вузла обліку газу, позивачем не надано доказів на спростування цього факту. 
З огляду на зазначене, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції щодо належного встановлення факту несанкціонованого втручання в роботу газорозподільної системи шляхом прокладення несанкціонованого газопроводу, адії АТ «Запоріжгаз» в частині виявлення несанкціонованого газопроводу, складення акту про порушення та процедури його розгляду повністю відповідають вимогам Кодексу газорозподільних систем.

Аргументи апеляційної скарги стосовно відсутності члена НКРЕКП на засіданні комісії є неспроможними з огляду на таке:
Пунктом 8 глави 5 розділу XI Кодексу ГРС акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення.
Пунктом 9 глави 5 розділу XI Кодексу ГРС, визначено, що складу комісії з розгляду актів про порушення має входити не менше трьох представників Оператора ГРМ зі складу інженерно-технічного персоналу та юристів.
Крім того, Оператор ГРМ офіційним листом має запросити для участі на постійній основі у складі комісії по одному уповноваженому представнику метрологічної організації та територіального органу Регулятора.
У разі відмови метрологічної організації або територіального органу Регулятора в делегуванні свого представника для участі на постійній основі у складі комісії комісія створюється без участі такого представника.
Листом ПАТ «Запоріжгаз» №48/7319 від 09.08.2016 року територіальному органу Регулятора у Запорізькій області запропоновано надати кандидатуру для участі на постійній основі у складі комісії представника територіального органу Регулятора - відділу НКРЕКП у Запорізькій області. Листом відділу НКРЕКП у Запорізькій області від 29.08.2016 року №40-13/588 повідомлено, що участь представника територіального органу підрозділу НКРЕКП у комісії з розгляду актів про порушення не є обов`язковою. Аналогічна позиція викладена у листі-роз`ясненні НКРЕКП від 23.12.2015 року №13737/14/61-15, адресованому керівникам структурних підрозділів (копії листів наявні у матеріалах справи) ( а.с. 74-75).
Відтак розгляд акту про порушення за відсутності представника НКРЕКП відповідає вимогам Кодексу ГРС.

Аргументи апеляційної скарги щодо невідповідності ціни за якою розраховувалась вартість донарахованих об`ємів роздрібній ціні для населення з урахуванням визнання незаконною постанови КМУ №351 від 27.04.2016 року є безпідставними.
У відповідності до пункту 11 Глави 5 Розділу XI Кодексу газорозподільних систем розрахунок вартості донарахованого об`єму здійснюється за цінами закупівлі природного газу протягом періоду не облікованого природного газу. Тобто, при розрахунку вартості донарахованих об`ємів застосовується не роздрібна ціна для населення, а ціна закупівлі природного газу Оператором ГРМ за відповідний період донарахування. При цьому об`єм фактично сплачений споживачем протягом періоду донарахування, у випадку наявності несанкціонованого газопроводу, згідно підпункт З пункту 11 Розділу 5 Глави XI КГС від донарахованого об`єму не віднімається.
Зважаючи на той факт, що пункт 11 Глави 5 Розділу XI Кодексу газорозподільних систем безальтернативно вказує на застосування ціни закупівлі при здііісненні розрахунків вартості донарахованого об`єму аргументи відповідача є безпідставними.
Аргументи апеляційної скарги стосовно невідповідності опалювальної площі, не можуть братися судом до уваги з огляду на наступне:
Так згідно витягу з державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності від 16.11,2017 року загальна площа житлового будинку АДРЕСА_3 складає 50,6 м2 ; площа літньої кухні «літера-Б» складає 33,5 м2
Як вбачається з проекту газифікації №108/91-ГС побутовий газовий котел встановлений у літній кухні «літера-Б» (копія проекту наявна у матеріалах справи).
Опалювальна площа у відповідності до п. 4 глави 1 розділу І Кодексу газорозподільних систем це загальна опалювальна площа об`єкта споживача без урахування площі лоджій, балконів, терас, а також площі приміщень, де відсутні тепловіддавальні поверхні (радіатори, регістри, стінки печей, трубопроводи систем опалення тощо), які безпосередньо не з`єднані з опалювальними приміщеннями дверними та іншими отворами.
Тобто, житловий будинок літера «А» площею 50,6 м2 та літня кухня «літера-Б» площею 33,5 м2 за визначенням належать до опалювальної площі, відтак загальна опалювальна площа складає 84,1 м2.
Більше того, як зазначалося у позовній заяві, 21.12.2017 року відповідачем повернуто заяву-приєднання до умов договору розподілу природного газу (копія наявна у матеріалах справи). У відповідності до заяви приєднання опалювальна площа, на момент її повернення скала 53,3 м . З урахуванням того факту що споживач не скористався правом внесення змін у персоніфіковані дані об`єкту, розрахунок вартості донарахованих об`ємів здійснено виходячи з даних Оператора ГРМ, визначеними у заяві-приєднання до умов договору розподілу природного газу.

Крім того, відповідно до пункту 1 глави 3 розділу ХІ Кодексу ГРС, визначено, що у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу, розрахунок об`єму не облікованого природного газу здійснюється за граничними об`ємами споживання природного газу населенням з урахуванням всіх газових приладів і пристроїв споживача (фізичної особи), за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузлаобліку або його перевірки) до дня виявлення порушення, але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення.

Тобто, АТ «Запоріжгаз» визначило період, за який буде здійснено розрахунок не облікованого природного газу з 31 липня 2018 по 30 січня 2019 року, враховуючи, що дата попередньої повірки лічильника газу була здійснена в 2015 році, за останні 6 місяців до дня виявлення порушення, з урахуванням площі будинку та кількості зареєстрованих осіб.

Інші доводи апеляційної скарги не спростовують висновків суду першої інстанції, обґрунтовано викладених в мотивувальній частині оскаржуваного рішення та не дають підстав для висновку про неправильне застосування судом першої інстанції норм матеріального чи процесуального права, які призвели або могли призвести до неправильного вирішення справи, фактично зводяться до переоцінки доказів та незгоди позивача з висновком суду щодо їх оцінки.

Колегія суддів зазначає, що оскаржуване рішення суду не може бути скасовано з одних лише формальних міркувань, а також звертає увагу на те, що Європейський суд з прав людини вказав, що згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення (SERYAVIN AND OTHERS v. UKRAINE, № 4909/04, § 58, ЄСПЛ, від 10 лютого 2010 року).

З підстав вищевказаного, колегія суддів вважає за необхідне залишити апеляційну скаргу без задоволення, а рішення суду першої інстанції - без змін.

Згідно з підпунктами  "в" пункту 4 частини першої статті 382  ЦПК України суд апеляційної інстанції має вирішити питання щодо розподілу судових витрат, понесених у зв`язку з переглядом справи у суді апеляційної інстанції.
Відповідно до частини другої статті 141 ЦПК України судові витрати, пов`язані з розглядом справи, покладаються у разі задоволення позову - на відповідача.
Враховуючи те, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, підстав для перерозподілу судових витрат немає.

Керуючись ст.ст. 367, 368, 374, 375, 381-384 ЦПК України, апеляційний суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу представника ОСОБА_1 , адвоката Амельченка Миколи Дем`яновича  залишити без задоволення.

Рішення Бердянського міськрайонного суду Запорізької області від 05 листопада 2020 рокуу цій справі залишити без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття, проте може бути оскаржена до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складання повного тексту судового рішення.

Повна постанова складена 17 грудня 2020 року.
Головуючий, суддя 	Суддя	Суддя	
Подліянова Г.С.	Гончар М.С.	Маловічко С.В.