ШОСТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД	
Справа № 640/14246/19                                                 Головуючий у 1-й інстанції:  Вєкуа Н.Г. 
                                                                                                  Суддя-доповідач:  Василенко Я.М.

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

  20 листопада 2020 року                                                                                       м. Київ

Шостий апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:
головуючого                                      Василенка Я.М.,
суддів                                                 Кузьменка В.В., Шурка О.І. 

розглянувши у порядку письмового провадження апеляційну скаргу  військової частини НОМЕР_1 на рішення Окружного адміністративного суду м. Києва від 11.06.2020 у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Об`єднаного оперативного штабу Збройних сил України (військова частина НОМЕР_1 ) про визнання дій протиправними, зобов`язання вчинити дії-
                                                     В С Т А Н О В И В:
ОСОБА_1 звернувся до суду першої інстанції з позовом, в якому просив: 
-    визнати протиправними дії (бездіяльність) Об`єднаного оперативного штабу Збройних сил України (військова частина НОМЕР_1 ) щодо відмови в присвоєнні ОСОБА_1 військового звання лейтенанта;
- зобов`язати Об`єднаний оперативний штаб Збройних сил України (військова частина НОМЕР_1 ) в порядку п.46 положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних силах України присвоїти чергове військове звання молодшому лейтенанту юстиції ОСОБА_1 - лейтенант юстиції з 20.03.2019.
Рішенням Окружного адміністративного суду м. Києва від 11.06.2020 позов задоволено частково: визнано протиправними дії Об`єднаного оперативного штабу Збройних сил України (військова частина НОМЕР_1 ) щодо відмови в присвоєнні ОСОБА_1 військового звання лейтенанта; зобов`язано Об`єднаний оперативний штаб Збройних сил України (військова частина НОМЕР_1 ) вирішити питання щодо присвоєння чергових військових звань відповідно до п. 46 положення про проходження громадянами України, затвердженого Указом Президента України від 10.12.2008 №1153/2008 ОСОБА_1 , з урахуванням висновків суду.
Не погоджуючись з вказаним рішенням військова частина НОМЕР_1 звернулась із апеляційною скаргою, в якій просить скасувати оскаржуване рішення, як таке, що прийняте із порушенням норм матеріального і процесуального права, та прийняти нове рішення, яким у задоволенні позову відмовити повністю.
Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступних підстав.
З матеріалів справи вбачається, що 29.11.2018 на адресу кадрового центру Об`єднаного оперативного штабу Збройних Сил України кадровими органами військової частини НОМЕР_2 направлено Контрольний список військовослужбовців військової частини НОМЕР_2 , які подаються для прийняття рішення щодо присвоєння чергових військових звань відповідно до п. 46 Положення про проходження громадянами України, затвердженого Указом Президента України від 10 грудня 2008 року №1153/2008.
Листом від 23.04.2019 №313/7/3077 Об`єднаний оперативний штаб Збройних сил України повідомив командира військової частини НОМЕР_2 про неможливість присвоєння ОСОБА_1 чергового військового звання «лейтенант» з тих підстав, що два попередніх контракти молодший лейтенант ОСОБА_1 укладав курсантом та старшим солдатом відповідно, а тому й права на отримання чергового військового звання через рік після отримання звання «молодший лейтенант» позивач немає. 
Вважаючи протиправними дії (бездіяльність) Об`єднаного оперативного штабу Збройних сил України (військова частина НОМЕР_1 ) щодо відмови в присвоєнні ОСОБА_1 військового звання лейтенанта, позивач звернувся до суду першої інстанції з даним адміністративним позовом.
Суд першої інстанції мотивував своє рішення тим, що позивачем дотримано вимоги пункту 46 Положення про проходження громадянами України, затвердженого  Указом Президента України від 10 грудня 2008 року № 1153/2008, а тому має право на присвоєння військового звання лейтенанта.
Апелянт у своїй скарзі зазначає, що відповідно до пункту 46 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних силах України, для осіб сержантського і старшинського складу, які проходять військову службу за другим або наступним контрактом, мають вищу освіту, атестовані до присвоєння первинного військового звання офіцерського складу, після прийняття на військову службу за контрактом осіб офіцерського складу, строк вислуги у військовому званні молодшого лейтенанта становить один рік. Водночас, з матеріалів, які надійшли від командира військової частини НОМЕР_2 від 08.04.2019 № 71/158, вбачається, що два попередніх контракти молодший лейтенант Зелінський укладав курсантом та старшим солдатом відповідно, а тому й права на отримання чергового військового звання через рік після отримання звання «молодший лейтенант» позивач немає.
Колегія суддів погоджується з рішенням суду першої інстанції та вважає доводи апелянта безпідставними, враховуючи наступне.
Порядок укладення контракту, проходження військової служби за контрактом, присвоєння військових звань військовослужбовцям визначаються Законом України «Про військовий обов`язок і військову службу», Положенням про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженим Указом Президента України від 10 грудня 2008 року №1153/2008, Інструкцією про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженою    наказом Міністра оборони України від 10 квітня 2009 року №170.
Відповідно до частини першої статті 20 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» на військову службу за контрактом приймаються громадяни, які пройшли професійно-психологічний відбір і відповідають установленим вимогам проходження військової служби, зокрема, громадяни України, які мають спеціальні звання середнього, старшого та вищого начальницького складу або класні чини, - на військову службу за контрактом осіб офіцерського складу з одночасним присвоєнням військових звань у порядку переатестації відповідно до частини п`ятої    статті 5 цього Закону.
Частиною п`ятою статті 5 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» визначено, що присвоєння та позбавлення військових звань, пониження та поновлення у військовому званні військовослужбовців, військовозобов`язаних та резервістів, переатестація осіб, які мають спеціальні звання або класні чини, для присвоєння військових звань здійснюються в порядку, визначеному статутами Збройних Сил України, положеннями про проходження військової служби, положеннями про проходження громадянами України служби у військовому резерві.
Згідно з пунктом 71 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, яке затверджено Указом Президента України від 10 грудня 2008 року № 1153/2008    (далі по тексту - Положення № 1153/2008), громадянам, які мають спеціальні звання або класні чини, в разі їх прийняття на військову службу в Збройні Сили України присвоюються військові звання в порядку переатестації з урахуванням їх спеціальних звань або класних чинів, рівня освіти, досвіду служби та відповідності посаді, на яку їх призначено.
Відповідно до п. 41 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого    Указом Президента України  від 10 грудня 2008 року № 1153/2008 військове звання може бути первинним або черговим. Для осіб рядового складу первинним є військове звання солдата (матроса). Для осіб сержантського та старшинського складу первинним є військове звання молодшого сержанта (старшини 2 статті). Для осіб офіцерського складу первинним є військове звання лейтенанта, а у випадках, передбачених цим Положенням, - молодшого лейтенанта. Черговим військовим званням є військове звання, наступне за тим, яке має військовослужбовець. Старшинство та послідовність військових звань визначаються відповідно до    статті 5 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу".
Пунктом 43 Положення передбачено, що чергові військові звання військовослужбовцям, крім військовослужбовців строкової військової служби, присвоюються: 
- до старшого сержанта (головного старшини) включно, в тому числі старшого солдата (старшого матроса) у порядку заохочення, - командирами окремих батальйонів (кораблів 2 рангу) і посадовими особами, які мають рівні з ними права та вищі; 
- до старшого прапорщика включно - командирами корпусів, посадовими особами, які мають рівні з ними права та вищі;
- до майора (капітана 3 рангу) включно - командувачем військ (сил) Збройних Сил України, що не входять до складу видів Збройних Сил України;
- до підполковника (капітана 2 рангу) включно - командувачами видів Збройних Сил України, командиром військової частини НОМЕР_3 , керівниками служб персоналу Міністерства оборони України та Генерального штабу Збройних Сил України;
- до полковника (капітана 1 рангу) включно - Міністром оборони України.
В особливий період військові звання військовослужбовцям, крім військовослужбовців строкової військової служби, присвоюються: 
- до старшого прапорщика (старшого мічмана) включно - командирами окремих батальйонів (кораблів 2 рангу) і посадовими особами, які мають рівні з ними права та вищі;
- до капітана включно - командирами корпусів, посадовими особами, які мають рівні з ними права та вищі;
- до майора (капітана 3 рангу) включно - командувачами військ оперативних командувань, командувачами військ (сил) Збройних Сил України, що не входять до складу видів Збройних Сил України, керівниками органів військового управління Збройних Сил України;
- до підполковника (капітана 2 рангу) включно - командувачами видів Збройних Сил України, командиром військової частини НОМЕР_3 , керівниками служб персоналу Міністерства оборони України та Генерального штабу Збройних Сил України, начальником Національного університету оборони України імені Івана Черняховського;
- до полковника (капітана 1 рангу) включно - Міністром оборони України, начальником Генерального штабу - Головнокомандувачем Збройних Сил України (крім військовослужбовців, призначення на посади яких здійснюється Міністром оборони України).
Згідно із абз. 17 п. 46  Положення для осіб молодшого та старшого офіцерського складу, які проходять військову службу або службу у військовому резерві Збройних Сил України, встановлюються такі строки вислуги у військовому званні (крім офіцерів льотного складу авіації та плавскладу підводних човнів): молодшого лейтенанта, лейтенанта - 2 роки; старшого лейтенанта, капітана (капітан-лейтенанта) - 3 роки; майора (капітана 3 рангу) - 4 роки; підполковника (капітана 2 рангу) - 5 років; полковника (капітана 1 рангу) - 2 роки.
З введенням воєнного стану для осіб молодшого і старшого офіцерського складу, які проходять військову службу, встановлюються такі строки вислуги у військовому званні (в тому числі для офіцерів, які закінчили вищий військовий навчальний заклад або військовий навчальний підрозділ закладу вищої освіти з п`ятирічним строком навчання і більше): молодшого лейтенанта, лейтенанта - 1 рік; старшого лейтенанта, капітана (капітан-лейтенанта) - 2 роки; майора (капітана 3 рангу) - 3 роки; підполковника (капітана 2 рангу) - 4 роки; полковника (капітана 1 рангу) - 1 рік (абз. 24 п. 46 Положення).
Відповідно до пп. 4 п. 46  Положення, для осіб офіцерського складу, які закінчили вищий військовий навчальний заклад або військовий навчальний підрозділ закладу вищої освіти з п`ятирічним строком навчання та більше, строк вислуги у військовому званні лейтенанта зменшується на один рік. Для осіб сержантського і старшинського складу, які проходять військову службу за другим або наступним контрактом, мають вищу освіту, атестовані до присвоєння первинного військового звання офіцерського складу, після прийняття на військову службу за контрактом осіб офіцерського складу, строк вислуги у військовому званні молодшого лейтенанта становить один рік.
Як було зазначено вище, в обґрунтування відмови в призначенні чергового військового звання – «лейтенант» відповідачем зазначено, що два попередніх контракти молодший лейтенант Зелінський укладав курсантом та старшим солдатом відповідно, а тому й права на отримання чергового військового звання через рік після отримання звання «молодший лейтенант» позивач немає.
Однак, як вірно було зазначено судом першої інстанції, відповідно до вимог п. 46 Положення для осіб сержантського і старшинського складу, які проходять військову службу за другим або наступним контрактом, мають вищу освіту, атестовані до присвоєння первинного військового звання офіцерського складу, після прийняття на військову службу за контрактом осіб офіцерського складу, строк вислуги у військовому званні молодшого лейтенанта становить один рік.
З матеріалів справи вбачається, що 15.07.2016 Міністерство оборони України в особі командира військової частини НОМЕР_4 генерал-майора ОСОБА_2 та курсантом ОСОБА_1 укладено контракт про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України на посадах осіб рядового та сержантського складу. Контракт є строковим та укладається відповідно до строків, установлених законодавством, за погодженням сторін строком на 3(три) роки.
Відповідно до витягу з наказу начальника Центру забезпечення службової діяльності Міністерства оборони та Генерального штабу Збройних Сил України від 31.03.2017 №15-РС  солдату ОСОБА_1 , такелажнику комендантського відділення комендантського взводу роти обслуговування Центру забезпечення службової діяльності Міністерства оборони та Генерального штабу Збройних Сил України присвоєно чергове військове звання старший солдат.
Згідно з витягу з наказу першого заступника Міністра оборони України старшого солдата ОСОБА_1 , такелажника комендантського відділення комендантського взводу роти обслуговування Центру забезпечення службової діяльності Міністерства оборони України та Генерального штабу Збройних Сил України призначено командиром відділення взводу охорони 4 управління експлуатації спеціального об`єкта.
В подальшому, відповідно до наказу командира військової частини НОМЕР_2 від 30.01.2018 № 04-РС старшому солдату ОСОБА_1 командиру відділення взводу охорони, який пройшов курс підготовки на базі 197 Центру підготовки сержантського складу за програмою «Курсу лідерства базового рівня» присвоєно первинне військове звання молодший сержант.
26.02.2018 Міністерством оборони України в особі Міністра оборони України та позивачем укладено контракт про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України на посадах осіб офіцерського складу строком на два роки.
Також, колегія суддів зауважує, що наказом від 20.03.2018 № 143 молодшому сержанту ОСОБА_1 присвоєно військове звання «молодший лейтенант юстиції».
З вищевикладеного вбачається, що позивачем дотримано вимоги пункту 46 Положення про проходження громадянами України, затвердженого    Указом Президента України від 10 грудня 2008 року №1153/2008, а тому колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що ОСОБА_1 має право на присвоєння військового звання лейтенанта, у зв`язку із чим позовні вимоги про визнання протиправними дії Об`єднаного оперативного штабу Збройних сил України (військова частина НОМЕР_1 ) щодо відмови в присвоєнні ОСОБА_1 військового звання лейтенанта підлягають задоволенню.
Щодо позовної вимоги про зобов`язання Об`єднаного оперативного штабу Збройних сил України (військова частина НОМЕР_1 ) в порядку п. 46 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних силах України присвоїти чергове військове звання молодшому лейтенанту юстиції ОСОБА_1 - лейтенант юстиції з 20.03.2019 року, колегія суддів зазначає наступне.
Як випливає зі змісту Рекомендації Комітету Міністрів Ради Європи №R(80)2 стосовно здійснення адміністративними органами влади дискреційних повноважень, прийнятої Комітетом Міністрів 11.03.1980 року на 316-й нараді під дискреційним повноваженням слід розуміти повноваження, яке адміністративний орган, приймаючи рішення, може здійснювати з певною свободою розсуду - тобто, коли такий орган може обирати з кількох юридично допустимих рішень те, яке він вважає найкращим за даних обставин.
За своєю правовою природою, відповідно до норм чинного законодавства, повноваження відповідача щодо вирішення питання про наявність або відсутність необхідності присвоєння позивачу наступного чергового звання, є виключною компетенцією командувача оперативних командувань військ.
Таким чином, позовні вимоги позивача є формою втручання в дискреційні повноваження відповідача та виходить за межі завдань адміністративного судочинства.
Отже, враховуючи вищенаведене, з метою повного захисту прав позивача, суд першої інстанції вірно зобов`язав Об`єднаний оперативний штаб Збройних сил України (військова частина НОМЕР_1 ) вирішити питання щодо присвоєння чергових військових звань відповідно до п. 46 Положення про проходження громадянами України, затвердженого Указом Президента України від 10 грудня 2008 року №1153/2008 ОСОБА_1 .
При цьому, колегія суддів звертає увагу, що доводи апеляційної скарги зводяться виключно до непогодження з оцінкою обставин справи, наданою судом першої інстанції. Апеляційна скарга не містить інших обґрунтувань ніж ті, які були зазначені (наведені) у відзиві на позовну заяву та з урахуванням яких суд першої інстанції вже надав оцінку встановленим обставинам справи. Обґрунтувань неправильного застосування норм матеріального права чи порушень норм процесуального права апеляційна скарга відповідача не містить
Також, надаючи оцінку всім доводам учасників справи, судова колегія також враховує рішення ЄСПЛ по справі «Ґарсія Руіз проти Іспанії» (Garcia Ruiz v. Spain), заява № 30544/96, п. 26, ECHR 1999-1, в якому суд зазначив, що «…хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, це не може розумітись як вимога детально відповідати на кожний довід…».
Отже, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції прийняв законне та обґрунтоване рішення, з дотриманням норм матеріального та процесуального права.
Відповідно до ч. ч. 1, 2 ст. 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача. 
Апелянт не надав до суду належних доказів, що б підтверджували факт протиправності рішення суду першої інстанції.
Таким чином, колегія суддів вирішила згідно ст. 316 КАС України залишити апеляційну скаргу без задоволення, а рішення суду – без змін, з урахуванням того, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального та процесуального права.
Керуючись ст.ст. 242-244, 250, 308, 311, 315, 316, 321, 322, 325, 328, 329 КАС України, суд
ПОСТАНОВИВ:
Апеляційну скаргу військової частини НОМЕР_1 залишити без задоволення, а рішення Окружного адміністративного суду м. Києва від 11.06.2020 – без змін.
Постанова набирає законної сили з дати її прийняття та оскарженню не підлягає, крім випадків, передбачених п. 2 ч. 5 ст. 328 Кодексу адміністративного судочинства України.

Головуючий:                    Василенко Я.М.
                           
Судді:                                                                                          Кузьменко В.В.

                                                                                                              Шурко О.І.