ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А
і м е н е м  У к р а ї н и

10 листопада 2020 року 	м. Дніпро	справа № 160/14523/20	

Третій апеляційний адміністративний суд 
у складі колегії суддів: головуючого - судді  Сафронової С.В. (доповідач),
                               суддів:  Чепурнова Д.В., Мельника В.В.,     
за участю секретаря судового засідання Царьової Н.П. 

     розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу кандидата на посаду Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області від Криворізької міської організації Політичної партії "СЛУГА НАРОДУ" ОСОБА_1 на рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 06 листопада 2020 року 
 у адміністративній справі №160/14523/20 за позовом кандидата на посаду Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області від Криворізької міської організації Політичної партії "СЛУГА НАРОДУ" ОСОБА_1 до Криворізької міської територіальної виборчої комісії Криворізького району Дніпропетровської області про визнання рішення протиправним та зобов`язання вчинити дії, - 

     ВСТАНОВИВ:

Рішенням Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 06 листопада 2020 року відмовлено у задоволені адміністративного позову кандидата на посаду Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області від Криворізької міської організації Політичної партії "СЛУГА НАРОДУ" ОСОБА_1 до Криворізької міської територіальної виборчої комісії Криворізького району Дніпропетровської області про визнання такою, що не відповідає вимогам законодавства (протиправною) та скасування постанови Криворізької міської територіальної виборчої комісії Криворізького району Дніпропетровської області № 116 від 03.11.2020 року про розгляд скарги довіреної особи кандидата на посаду Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області від Криворізької міської організації політичної партії "Слуга Народу" ОСОБА_1 на рішення та дії Саксаганської районної у місті Кривому Розі територіальної виборчої комісії; а також про зобов`язання Криворізької Міської територіальної виборчої комісії Криворізького району Дніпропетровської області розглянути з дотриманням ст.70, ст.72 Виборчого кодексу України скарги довіреної особи кандидата на посаду Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області від Криворізької міської організації політичної партії «Слуга Народу» ОСОБА_1 - Баркова С.Є. на рішення та дії Саксаганської районної у місті Кривому Розі територіальної виборчої комісії.
Вказаним рішення суду, також, стягнуто з кандидата на посаду Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області від Криворізької міської організації Політичної партії "СЛУГА НАРОДУ" ОСОБА_1 до Державного бюджету України судові витрати зі сплати судового збору у розмірі 840,80 грн.
Зазначене рішення суду першої інстанції до апеляційного суду оскаржено позивачем по справі з підстав його необґрунтованості та незаконності, допущених внаслідок неправильності та неповноти дослідження судом доказів і встановлення обставин у справі та неправильного застосування норм права, зокрема, ст. ст. 2, 20, 21, 22, 37, 64, 70, 71, 72, 238, 253, 254, 255, 273, 277 Виборчого кодексу України та п.9.7 Порядку організації роботи та ведення діловодства виборчих комісій з виборів Президента України, народних депутатів України, місцевих виборів, затвердженого Постановою Центральної виборчої комісії України від 10 серпня 2020 року № 173 (надалі - Порядок), у зв`язку з чим просить його скасувати та ухвалити у справі нове рішення про задоволення позовних вимог у повному обсязі.
Апеляційна скарга позивача мотивована тим, що під час вирішення спору у цій справі судом першої інстанції не враховано та не надано належної оцінки доводам позивача стосовно порушення відповідачем процедури розгляду скарги, а саме: не додержання вимог ст. 70 Виборчого кодексу України в частині повідомлення належним чином суб`єкта звернення зі скаргою про місце і час проведення засідання комісії, на якому розглядалась скарга, чим  суб`єкт звернення був позбавлений можливості реалізувати своє право на участь у розгляді скарги, надавати пояснення, висловлювати доводи та міркування по суті розгляду скарги, заявляти клопотання, а також подати додаткові докази та матеріали, що стосуються розгляду скарги; і того, що оскаржувана Постанова Криворізької Міської територіальної виборчої комісії Криворізького району Дніпропетровської області № 116 від 03.11.2020 року не відповідає вимогам ч.7 ст.72 Виборчого кодексу України та п.9.7. Порядку. 
На обґрунтування своїх доводів, апелянт, також, вказує про не надання належної оцінки судом першої інстанції рішенню Криворізької міської територіальної виборчої комісії Криворізького району Дніпропетровської області № 116 від 03.11.2020 року про відмову у задоволенні скарги довіреної особи кандидата на посаду Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області від Криворізької міської організації Політичної партії "Слуга Народу" ОСОБА_1 , яка подавалася на рішення та дії Саксаганської районної у місті Кривому Розі територіальної виборчої комісії щодо повторного підрахунку голосів виборців на виборчих дільницях №№ 121669 та 121677, а також щодо дострокового припинення повноважень усього складу Саксаганської районної у місті Кривому Розі територіальної виборчої комісії.
На підтвердження своїх доводів, апелянт посилається на те, що обов`язок повторного підрахунку голосів виборців на виборчих  дільницях №№ 121669 та 121677 у Саксаганської районної у місті Кривому Розі територіальної виборчої комісії виник лише з 03.11.2020 року, тобто після проголошення постанови Третім апеляційним адміністративний судом постанови у справі № 160/13922/20, якою залишено без змін рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 30.10.2020 р у справі № 160/13922/20. Оскільки Саксаганською районною у місті Кривому Розі територіальною виборчою комісією постанови № 76 «Про прийняття рішення про проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці № 121669» і № 77 «Про прийняття рішення про проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці № 121677» були прийняті 02.11.2020 року, повторний підрахунок голосів на виборчих дільницях № № 121669 та 121677 було розпочато та завершено до набрання законної сили рішенням Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 30.10.2020 р у справі № 160/13922/20, з  протиправним внесення відомостей до Протокол про підсумки голосування, в той час як зазначене рішення суду набрало чинності лише  03.11.2020 р., апелянт вважає, що оскаржувана у цій справі постанова ТВК є протиправною та підлягає скасуванню.
За наведених обставин, та наголошуючи на порушеннях відповідачем приписів ч.10 і ч. 13 ст.254 Виборчого кодексу України, згідно яких не допускається прийняття рішення ТВК про проведення повторного підрахунку голосів у разі виявлення порушення цілісності пакетів із запакованими документами, а також у разі неможливості усунення без перерахунку бюлетенів неточностей у протоколі дільничної виборчої комісії після прийняття виборчих документів від дільничної виборчої комісії, а ТВК за результатами повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці складає протокол про повторний підрахунок голосів виборців на відповідній виборчій дільниці за формою, встановленою Центральною виборчою комісією, який може виготовлятися за допомогою технічних засобів - апелянт наполягає на протиправності постанови Криворізької міської територіальної виборчої комісії Криворізького району Дніпропетровської області № 116 від 03.11.2020 року, на її скасуванні з зобов`язанням Криворізької Міської територіальної виборчої комісії Криворізького району Дніпропетровської області розглянути скаргу довіреної особи кандидата на посаду Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області від Криворізької міської організації політичної партії «Слуга Народу» ОСОБА_1 - Баркова С.Є. з дотриманням ст.70, ст.72 Виборчого кодексу України. 
У відзиві на апеляційну скаргу відповідач просить залишити її без задоволення, а рішення суду першої інстанції без змін. Вказуючи на законність та обґрунтованість судового рішення, відповідач погоджується з висновком Дніпропетровського окружного адміністративного суду стосовно того, що дії щодо прийняття оскаржуваної постанови, містять ознаки формального дефекту, який не вплинув на правомірність очікуваного позивачем результату, тобто прийнятого рішення. Оскільки фактично суб`єкт звернення у справі № 160/13922/20 просив зобов`язати Саксаганську районну у місті Кривому Розі ТВК Дніпропетровської області вчинити дії з проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчих дільницях №121669 та №121677, а у скарзі просив визнати рішення Саксаганської районної у місті Кривому Розі територіальної виборчої комісії Дніпропетровської області про проведення повторного підрахунку голосів на виборчих дільницях №121677 та №121669 таким, що не відповідає вимогам законодавства. Відповідач вважає правильним висновок суду про правомірність призначення і проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчих дільницях №№ 121669 та 121677.
Заслухавши пояснення представників сторін по справі, обговоривши доводи апеляційної скарги позивача та відзиву на неї відповідача, перевіривши повноту встановлення судом першої інстанції фактичних обставин і правильність застосування до них норм матеріального права, судова колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу позивача слід залишити без задоволення, а рішення суду першої інстанції - без змін, виходячи з нижченаведеного.
Судом першої інстанції встановлено та матеріалами справи підтверджено, що ОСОБА_1 є зареєстрованим 22.09.2020 року від політичної партії Криворізької міської організації Політичної партії "СЛУГА НАРОДУ" кандидатом на посаду Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області, довіреною особою якого -Барковим С.Є. 02.11.2020 року було подано до Криворізької міської територіальної виборчої комісії Криворізького району Дніпропетровської області скаргу (вх. № 792 від 02.11.2020 року) з вимогами: визнати рішення Саксаганської районної у місті Кривому Розі територіальної виборчої комісії Дніпропетровської області про проведення повторного підрахунку голосів на виборчих дільницях  №121677 та №121669 таким, що не відповідає вимогам законодавства (є протиправним);  визнати дії Саксаганської районної у місті Кривому Розі територіальної виборчої комісії Дніпропетровської області щодо проведення повторного підрахунку голосів на виборчих дільницях №121677 та №121669 такими, що не відповідають вимогам законодавства (є протиправними); та припинити достроково повноваження усього складу Саксаганської районної у місті Кривому Розі територіальної виборчої комісії Дніпропетровської області у зв`язку з грубим порушенням Виборчого кодексу України.
За результатом розгляду скарги довіреної особи кандидата на посаду Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області від політичної партії Криворізької міської організації Політичної партії "СЛУГА НАРОДУ" ОСОБА_1 - Баркова С.Є., Криворізькою міською територіальною виборчою комісією Криворізького району Дніпропетровської області була прийнята постанова №116 від 03.11.2020 року, якою відмовлено в задоволенні скарги з тих підстав, що дії та оскаржувані постанови Саксаганської районної у місті Кривому Розі територіальної виборчої комісії не входять у протиріччя з прийнятим по справі № 160/13922/20 рішенням Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 30 жовтня 2020 року та постановою Третього апеляційного адміністративного суду від 03 листопада 2020 року. 
Вирішуючи спір у цій справі по суті, суд першої інстанції правильно узяв до уваги, що на час розгляду Криворізькою міською територіальною виборчою комісією Криворізького району Дніпропетровської області скарги довіреної особи кандидата на посаду Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області від Криворізької міської організації Політичної партії "Слуга Народу" ОСОБА_1 - Баркова С.Є. від 02.11.2020 року (вх.. № 792 від 02.11.2020 року) та винесення оскаржуваної позивачем у цій справі постанови № 116 від 03.11.2020 року - рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 30 жовтня 2020 року у справі № 160/13922/20 вже набрало законної сили, що відповідно дозволило відповідачу проаналізувати обставини, які наводилися суб`єктом оскарження у сукупності з фактами, встановленими судовими рішеннями по справі № 160/13922/20 та документами і поясненнями, які на вимогу були надані Саксаганською районною у місті Кривому Розі територіальною виборчою комісією Дніпропетровської області. 
Зокрема, беззаперечно є встановленим у спірних правовідносинах та підтвердженим  в суді першої та апеляційної інстанції є факт того, що саме за ініційованим довіреною особою кандидата на посаду Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області від Криворізької міської організації Політичної партії "СЛУГА НАРОДУ" ОСОБА_1 позовом у іншій справі №160/13922/20, рішенням Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 30 жовтня 2020 року було частково задоволено вимоги довіреної особи кандидата на посаду Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області від Криворізької міської організації Політичної партії "СЛУГА НАРОДУ", а саме: визнано  протиправними дії Саксаганської районної у місті Кривому Розі територіальної виборчої комісії Дніпропетровської області з прийняття пакетів з протоколами та іншою виборчою документацією з дільничних виборчих комісій №  121669 №121677 та врахування відомостей протоколів про підрахунок голосів виборців на виборчих ділянках  № 121669 №121677 під час встановлення підсумків голосування на місцевих виборах у виборчому окрузі № 5 у місті Кривий Ріг Криворізького району Дніпропетровської області з виборів депутатів Криворізької міської ради Криворізького району Дніпропетровської області на перших місцевих виборах 25 жовтня 2020 року та з виборів Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області на перших місцевих виборах 25 жовтня 2020 року, і зобов`язано Саксаганську районну у місті Кривому Розі територіальну виборчу комісію Дніпропетровської області Саксаганську районну у місті Кривому Розі територіальну виборчу комісію Дніпропетровської області вчинити дії з проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчих дільницях №   121669 № 121677 та врахування відомостей протоколів про підрахунок голосів виборців на виборчих дільницях  №   121669 № 121677 у виборчому окрузі № 5 у місті Кривий Ріг Криворізького району з виборів депутатів Криворізької міської ради Криворізького району Дніпропетровської області на перших місцевих виборах 25 жовтня 2020 року та з виборів Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області на перших місцевих виборах 25 жовтня 2020 року. 
В наведеній частині (тобто, в частині задоволення вимог довіреної особи кандидата на посаду Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області від Криворізької міської організації Політичної партії "СЛУГА НАРОДУ" ОСОБА_1)    рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 30 жовтня 2020 року у справі №160/13922/20 - не оскаржувалося в апеляційному порядку ні Саксаганською районною у місті Кривому Розі територіальною виборчою комісією Дніпропетровської області ні кандидатом на посаду Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області від Криворізької міської організації Політичної партії "Слуга Народу" ОСОБА_1 чи його довіреною особою.
Відповідно, Саксаганська районна у місті Кривому Розі територіальна виборча комісія Дніпропетровської області погоджуючись з рішенням Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 30 жовтня 2020 року у справі № 160/13922/20 в частині задоволення позову довіреної особи кандидата на посаду Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області від Криворізької міської організації Політичної партії "Слуга Народу" ОСОБА_1 , та розуміючи, що судове рішення в частині задоволення позову окрім нього ніким не може бути оскаржено, а також з огляду на низку особливостей виборчого процесу, серед яких є його швидкоплинність, незворотність етапів у часі та неможливість їх поновлення, Саксаганська ТВК добровільно вчинила дії з  проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці № 121669 та № 121677, що й слугувало підставою для прийняття 02.11.2020 відповідних постанов № 76 і № 77, які у той же день (тобто 02.11.2020) були оскаржені до Криворізької міської територіальної виборчої комісії Криворізького району Дніпропетровської області довіреною особою кандидата на посаду Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області від Криворізької міської організації Політичної партії "Слуга Народу" ОСОБА_1 - Барковим С.Є.
Під час апеляційного перегляду рішення суду першої інстанції у цій справі, колегією судів встановлено, що фактично єдиною обставиною для визнання протиправними дій та постанов Саксаганської районної у місті Кривому Розі територіальної виборчої комісії Дніпропетровської області № 76 і № 77 від 02.11.2020, на яку спирався суб`єкт оскарження як у поданій відповідачу по справ 03.11.2020 скарзі, так і в суді  - є факт не набрання рішенням Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 30 жовтня 2020 року у справі № 160/13922/20 законної сили станом на 02.11.2020 року, що на думку суб`єкта оскарження позбавляло його права та можливості виносити відповідні постанови № 76 і № 77 від 02.11.2020 про проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчих дільницях № 121669 та № 121677.
Саме наведені у попередньому абзаці обставини, стали підставою для обговорення судом першої інстанції загального принципу адміністративного судочинства стосовно судового захисту суб`єктивного права особи від порушень у конкретних правовідносинах рішеннями, діями або бездіяльністю суб`єктів владних повноважень, і відповідно, судова колегія в повному обсязі погоджується з висновками суду першої інстанції в частині того, що суб`єктивні права можуть бути реально захищені в адміністративному судочинстві лише внаслідок встановлення та підтвердження фактичного порушення прав, свобод та інтересів особи у сфері публічно-правових відносин і наявності можливості їх відновлення для суб`єкта звернення внаслідок задоволення позову.
Перевірячи наведені у попередньому абзаці обставини, суд першої інстанції встановив, що постанови № 76 «Про прийняття рішення про проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці № 121669» та № 77 «Про прийняття рішення про проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці №121677» були прийняті Саксаганською районною у місті Кривому Розі територіальною виборчою комісією 02.11.2020 року на виконання рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 30 жовтня 2020 року у справі №160/13922/20. 
Вказані обставини також знайшли своє підтвердження під час апеляційного перегляду рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 06.11.2020 р., у зв`язку з чим судова колегія наголошує на тому, що чинним законодавством суб`єкту владних повноважень не заборонено в добровільному порядку виконувати рішення суду, яке хоча і не набрало законної сили, але яке не оскаржується учасниками спору, а права позивача по цій справі такими діями як Саксаганською ТВК про повторний перерахунок голосів на підставі рішення суду, так і відповідачем по справі - не порушені. Відповідно, відсутні негативні правові наслідки для позивача від вищеописаних дій Саксаганської ТВК і відповідача по цій справі.
Як наслідок, судова колегія в повному обсязі погоджується з висновками суду першої інстанції у цій справі стосовно правомірності фактичного призначення проведення повторного підрахунку голосів виборці на виборчих дільницях   № 121669 та № 121677, як до цього і зобов`язувалася Саксаганська районна у місті Кривому Розі територіальна виборча комісія рішенням Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 30.10.2020 року у справі №160/13922/20, яке було залишено без змін постановою Третього апеляційного адміністративного суду від 03.11.2020 року.
Погоджується судова колегія також з висновками суду першої інстанції в тій частині, що викладені довіреною особою кандидата на посаду Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області від Криворізької міської організації Політичної партії "Слуга Народу" ОСОБА_1 . Барковим С.Є. доводи у скарзі від 02.11.2020 року (вх.. № 792 від 02.11.2020 року) про протиправність  рішень Саксаганської районної у місті Кривому Розі територіальної виборчої комісії Дніпропетровської області про проведення повторного підрахунку голосів на виборчих дільницях №121677 та №121669 - суперечать рішенню Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 30 жовтня 2020 року у справі № 160/13922/20, яке ухвалено за наслідками задоволення позову суб`єкта звернення, оскільки суб`єкт звернення у справі № 160/13922/20 просив зобов`язати Саксаганську районну у місті Кривому Розі територіальну виборчу комісію Дніпропетровської області вчинити дії з проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчих дільницях № № 121669 та 121677, а у скарзі просив визнати рішення Саксаганської районної у місті Кривому Розі територіальної виборчої комісії Дніпропетровської області про проведення повторного підрахунку голосів на виборчих дільницях №121677 та №121669 таким, що не відповідає вимогам законодавства.
    При цьому, судова колегія наголошує, що виборчий процес є незворотнім та безперервним, усі виборчі процедури жорстко взаємопов`язані та здійснюються в чіткій послідовності та регламентовані строки, які не підлягають поновленню. Тобто виборчому процесу притаманний темпоральний аспект, сутність якого полягає у тому, що цілеспрямована діяльність суб`єктів виборчого процесу неминуче розгортається у часі. Відповідно, під час виборів часові параметри здійснення тих чи інших виборчих дій впливають на реалізацію виборчих прав та законних інтересів суб`єктів виборчого процесу, що саме і пояснює позицію Саксаганської районної у місті Кривому Розі територіальної виборчої комісії Дніпропетровської області стосовно добровільного виконання рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 30.10.2020 року у справі № 160/13922/20, яке було враховано відповідачем час розгляду скарги позивача 03.11.2020 року.
          Перевіряючи повноту та обґрунтованість наданого судом першої інстанції у цій справі аналізу правомірності оскаржуваної позивачем у цій справі постанови Криворізької міської територіальної виборчої комісії Криворізького району Дніпропетровської області № 116 від 03.11.2020 року, судова колегія окрім викладених в судовому рішенні обставин з урахуванням їх оцінки вимогам Виборчого кодексу України і Порядку, судова колегія вважає за необхідне додатково звернути увагу на те, що  основною формою роботи виборчої комісії є засідання (ч.1 ст.36 ВКУ), а рішення виборчої комісії приймається відкритим голосуванням більшістю голосів від складу комісії після його розгляду та обговорення на засіданні виборчої комісії (ч.12 ст.36 ВКУ). В даному випадку встановлено, що питання за скаргою довіреної особи кандидата розглянуто з дотримання визначеної у ст.70 Виборчого кодексу процедури, а рішення виборчої комісії (відповідача по справі) письмово оформлено у формі постанови та відповідає вимогам ст.37 та ст.72 Виборчого кодексу, що позбавляє адміністративний суд правових підстав для його скасування.
         Крім того, судова колегія з огляду на положення статті 196 Виборчого кодексу, яка містить перелік етапів виборчого процесу місцевих виборів, визнає за необхідне зауважити на тому, що постановою ЦВК на сьогоднішній день вже призначено на 22 листопада 2020 повторне голосування на виборах на посаду Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області.
Підсумовуючи встановлені у цій справі та описані вище обставини, судова колегія  дійшла висновку про відсутність правових підстав для задоволення апеляційної скарги у цій справі та для скасування рішення суду першої інстанції.
Керуючись ст.ст.   242, 315, 316, 322, 325, 328 КАС України, суд, -

                                             П о с т а н о в и в:

Апеляційну скаргу кандидата на посаду Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області від Криворізької міської організації Політичної партії "СЛУГА НАРОДУ" ОСОБА_1 -   залишити без задоволення.          
Рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 06 листопада 2020 року - залишити без змін.
                    Постанова Третього апеляційного адміністративного суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного тексту судового рішення.
   
Головуючий - суддя                                                                      С.В. Сафронова 

                               суддя                                                                      Д.В. Чепурнов 

                               суддя                                                                      В.В. Мельник