П О С Т А Н О В А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа №  240/8434/19 
Головуючий у 1-й інстанції: Нагірняк М.Ф.
Суддя-доповідач:  Матохнюк Д.Б. 

14 грудня 2020 року                              
                                                                                                    м. Вінниця
Сьомий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:
головуючого судді:  Матохнюка Д.Б. 
суддів:  Шидловського В.Б.  Боровицького О. А. 

розглянувши в порядку письмового провадження апеляційні скарги   ОСОБА_1 та Головного управління Пенсійного фонду України в Житомирській області  на  рішення   Житомирського окружного адміністративного суду  від  15 липня 2019 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до ІНФОРМАЦІЯ_1 , Головного управління  Пенсійного фонду України в Житомирській області про  зобов`язання вчинити дії, 

В С Т А Н О В И В :
у червні 2019 року ОСОБА_1 звернувся до суду з адміністративним позовом до ІНФОРМАЦІЯ_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_2 ), Головного управління Пенсійного фонду України в Житомирській області (ГУ ПФУ в Житомирській області) в якому просив: 
-зобов`язати ІНФОРМАЦІЯ_2 виготовити та направити до ГУ ПФУ в Житомирській області нову довідку, в якій зазначити премію 10% та надбавку за особливо важливі завдання 50%, як складові грошового забезпечення для проведення перерахунку пенсії позивача, як інваліду війни;
- зобов`язати ГУ ПФУ в Житомирській області провести одноразово виплату всього перерахованого щомісячного підвищення пенсії позивача за весь період, починаючи з дати перерахування по дату набрання законної сили рішенням у даній справі, з урахуванням виплачених сум.
Рішенням Житомирського окружного адміністративного суду від 15 липня 2019 позовні вимоги задоволено частково.
Зобов`язано ІНФОРМАЦІЯ_2 виготовити та направити до  ГУ ПФУ в Житомирській області довідку про розмір грошового забезпечення ОСОБА_1 , що враховується для перерахунку пенсій, в якій зазначити премію в розмірі 10%.
Зобов`язано ГУ ПФУ в Житомирській області здійснити з 01.01.2018 року перерахунок та виплату пенсії ОСОБА_1 в повному обсязі та без обмежень. В задоволенні інших позовних вимог відмовлено.  
Не погоджуючись з судовим рішенням позивач та ГУ ПФУ в Житомирській області подали апеляційні скарги, в яких позивач просить скасувати рішення суду першої інстанції в частині не задоволенних позовних вимог та прийняти нову постанову, якою задовольнити позовні вимоги в повному обсязі, ГУ ПФУ в Житомирській області просить скасувати вказане рішення та прийняти нову постанову, якою відмовити у задоволенні позовних вимог.
В обґрунтування апеляційних скарг апелянти послались на неправильне застосування судом першої інстанції норм матеріального права, порушення норм процесуального права, що, на їх думку, призвело до неправильного вирішення спору.
Заслухавши суддю-доповідача, дослідивши матеріали справи та перевіривши доводи апеляційних скарг, колегія суддів вважає, що апеляційні скарги необхідно задовольнити частково, виходячи з наступного. 
Як встановлено судом першої інстанції та підтверджується матеріалами справи, ОСОБА_1 перебуває  на обліку в ГУ ПФУ у Житомирській області та отримує пенсію відповідно до Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" в розмірі 80% від суми його грошового забезпечення.
На виконання постанови Кабінету Міністрів України від 21 лютого 2018 року №103 "Про перерахунок пенсій особам, які звільнені з військової служби та деяким іншим категоріям осіб" органом пенсійного фонду з 01 січня 2018 року здійснено позивачу перерахунок пенсії  з врахуванням розміру окладу за посадою, військовим (спеціальним) званням, відсоткової надбавки за вислугою років, за відповідною посадою, яку останній займав на дату звільнення зі служби, що визначені станом на 01 березня 2018 року відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 30 серпня 2017 року №704 "Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб" на підставі довідки виданої 17.05.2018 року Житомирським ОВК №ХЗ-70544 про розмір грошового забезпечення, в т.ч.: посадовий оклад-2910,00 грн., оклад за військовим званням-600,00 грн., надбавка за вислугою років - 1053,00 грн.
Позивач вважаючи, що у вищезазначеній довідці безпідставно не зазначено всі складові грошового забезпечення, які він отримував до звільнення, починаючи з 14.11.2018 року неодноразово звертався до Житомирського ОВК із заявами, в яких просив скласти та направити до ГУ ПФУ у Житомирській області нову довідку про розмір грошового забезпечення для перерахунку пенсії, із урахуванням додаткових видів грошового забезпечення, які він отримував на час звільнення, а саме: надбавки за особливо важливі завдання - 50% та премії – 10%.
Також, позивач звертався із заявами до ГУ ПФУ в Житомирській області про виплату 100% суми нарахованого підвищення пенсії в 2018 році після проведеного перерахунку та пояснити причини виплати лише 50 % від суми нарахованого підвищення розміру пенсії. 
Проте, відповідачі повідомили позивачу про те, що пенсія нарахована та виплачувалась відповідно до норм чинного законодавства. Також, відмовили у складанні та поданні такої довідки з мотивів того, що рішення Окружного адміністративного суду міста Києва від 12 грудня 2018 року у справі № 826/3858/18 та постанова Шостого апеляційного адміністративного суду зобов`язують до вчинення певних дій лише Кабінет Міністрів України і не містять жодних зобов`язань до Міністерства оборони України чи обласних військових комісаріатів. Крім того, зазначено, що на теперішній час Кабінетом Міністрів України не приймалося рішення щодо скасування чи внесення змін до Постанови КМУ №103, так само як і рішення щодо визначення інших умов та розмірів перерахунку пенсій. А тому відсутні підстави для складання нових довідок  про розмір грошового забезпечення для перерахунку пенсій.
Вказані обставини слугували підставою для звернення позивача до суду з даним позовом.
За результатами встановлених обставин судом першої інстанції зроблено висновок щодо часткового задоволення позовних вимог.
Переглядаючи оскаржуване судове рішення в межах доводів та вимог апеляційних скарг, перевіряючи дотримання судом першої інстанцій норм процесуального права при встановленні фактичних обставин у справі та правильність застосування ним норм матеріального права, колегія суддів виходить із наступного.
Згідно з ч. 3 ст. 51 Закону України №2262-ХІІ від 09 квітня 1992 року "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" перерахунок пенсій у зв`язку із зміною розміру хоча б одного з видів грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на такий перерахунок згідно з цим Законом, або у зв`язку із введенням для зазначених категорій осіб нових щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавок, доплат, підвищень) та премій у розмірах, встановлених законодавством, не проведений з вини органів Пенсійного фонду України та/або державних органів, які видають довідки для перерахунку пенсії, провадиться з дати виникнення права на нього без обмеження строком.
Відповідно до ч. 4 ст. 63 Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" усі призначені за цим Законом пенсії підлягають перерахунку у зв`язку з підвищенням грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на пенсію за цим Законом, на умовах, у порядку та розмірах, передбачених Кабінетом Міністрів України.
Отже, у разі зміни (підвищення) розміру грошового забезпечення відповідної категорії військовослужбовців перерахунок пенсії здійснюється на умовах, у порядку та розмірах, передбачених Кабінетом Міністрів України.
Так, 24 лютого 2018 року набрала чинності постанова Кабінету Міністрів України № 103 від 21 лютого 2018 року "Про перерахунок пенсій особам, які звільнені з військової служби, та деяким іншим категоріям осіб" (Постанова №103).
Пунктами 1, 2 та 5 Постанови №103 постановлено:
Перерахувати пенсії, призначені згідно із Законом України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" (далі - Закон) до 1 березня 2018 р. (крім пенсій, призначених згідно із Законом особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ (міліції) та поліцейським), з урахуванням розміру окладу за посадою, військовим (спеціальним) званням, відсоткової надбавки за вислугу років за відповідною або аналогічною посадою, яку особа займала на дату звільнення із служби (на дату відрядження для роботи до органів державної влади, органів місцевого самоврядування або до сформованих ними органів, на підприємства, в установи, організації, вищі навчальні заклади), що визначені станом на 1 березня 2018 р. відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 30 серпня 2017 р. № 704 “Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб” (Офіційний вісник України, 2017 р., № 77, ст. 2374). 
Виплату перерахованих відповідно до пункту 1 цієї постанови підвищених пенсій (з урахуванням доплат до попереднього розміру пенсій, підвищень, індексації та інших доплат до пенсії, встановлених законодавством (крім підвищень, додаткової пенсії, цільової грошової допомоги, пенсії за особливі заслуги перед Україною, що визначені законом) проводити з 1 січня 2018 р. у таких розмірах: з 01 січня 2018 року - 50 відсотків; з 01 січня 2019 року по 31 грудня 2019 року - 75 відсотків; з 01 січня 2020 року - 100 відсотків суми підвищення пенсії, визначеного станом на 01 березня 2018 року.
Перерахунок пенсій особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ (міліції) відповідно до пункту 3 цієї постанови проводиться на підставі довідок про розміри грошового забезпечення, поданих Міністерством внутрішніх справ органам Пенсійного фонду України до набрання чинності цією постановою, або довідок, додатково оформлених та поданих відповідно до Порядку проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України “Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб”, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 13 лютого 2008 р. №45.
При цьому, згідно з п. 7 Постанови №103 Міністерство оборони після набрання чинності цією постановою зобов`язано забезпечити оформлення та подання до органів Пенсійного фонду України довідок про розміри грошового забезпечення, визначені в пункті 1 цієї постанови, відповідно до Порядку проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб", затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 13 лютого 2008 року №45.
Цією ж постановою внесені зміни до Порядку проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України №45 від 13 лютого 2008 року (Порядок №45).
Так, згідно внесених змін в п.5 Порядку №45 під час перерахунку пенсій використовуються такі види грошового забезпечення, як посадовий оклад, оклад за військовим (спеціальним) званням та відсоткова надбавка за вислугу років на момент виникнення права на перерахунок пенсії за відповідною або аналогічною посадою та військовим (спеціальним) званням. 
Аналіз вищезазначених правових норм свідчить, що набрання чинності 01 березня 2018 року постановою №103 є обставиною, що тягнула за собою зміну розміру пенсій, призначених відповідно до Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб". При цьому, перерахунок вищезазначених пенсій,  здійснювався з урахуванням розміру окладу за посадою, військовим (спеціальним) званням, відсоткової надбавки за вислугу років за відповідною або аналогічною посадою, яку особа займала на дату звільнення із служби. 
Як слідує зі змісту довідки про розмір грошового забезпечення, що враховується для перерахунку пенсій №ХЗ70544 від 76.05.2018, виданої Житомирським ОВК, остання відповідає формі Додатку №2 до Порядку №45, в редакції постанови Кабінету Міністрів України від 21 лютого 2018 №103 та п.1 вказаної постанови, а отже колегія суддів вважає, що при складанні довідки про розмір грошового забезпечення позивачу, Житомирським ОВК правомірно враховувались три складових грошового забезпечення: оклад за посадою, оклад за військовим званням та відсоткова надбавка за вислугу років.
При цьому, врахування будь-яких інших складових грошового забезпечення та направлення органу Пенсійного фонду України нової довідки на час звернення позивачем до Житомирського ОВК з заявою чинним законодавством не передбачалось, як і встановленим зразком довідки про розмір грошового забезпечення, що враховується для перерахунку пенсій.
За вказаних обставин, колегія суддів дійшла висновку про те, що на момент звернення ОСОБА_1 до Житомирського ОВК з заявою про видачу довідки про розмір грошового забезпечення для перерахунку пенсії, із урахуванням додаткових видів грошового забезпечення, які він отримував на час звільнення зі служби, у відповідача не було підстав для виготовлення та надання такої довідки ГУ ПФУ у Житомирській області.  
Разом з тим, колегія суддів звертає увагу, що рішенням Окружного адміністративного суду міста Києва від 12.12.2018, залишеним без змін постановою Шостого апеляційного адміністративного суду від 05.03.2019, в адміністративній справі №826/3858/18, визнано протиправними та нечинними пункти 1, 2 постанови №103  та зміни до пункту 5 і додатку 2 Порядку №45.
Таким чином, з 05.03.2019-дня набрання чинності судовим рішенням у справі                     № 826/3858/18, виникли підстави для перерахунку пенсій, призначених згідно із Законом № 2262-ХІІ, з урахуванням розміру посадового окладу, окладу за військовим (спеціальним) званням та відсоткової надбавки за вислугу років, а також додаткових видів грошового забезпечення. І саме з цієї дати позивач має право на отримання пенсії, виходячи з розміру складових, розрахованих згідно з постановою № 704 у відповідності до вимог статей 43 і 63 Закону №2262-ХІІ та статті 9 Закону №2011-ХІІ.
Водночас, зміни, внесені постановою №103, зокрема до додатку 2 до Порядку № 45, в якому визначено форму довідки про розмір грошового забезпечення для перерахунку пенсії, були визнані судом протиправними та нечинними, відтак з 05.03.2019 - дня набрання законної сили рішенням у справі № 826/3858/18 діє редакція додатку 2 до Порядку № 45, яка діяла до зазначених змін.
Аналогічна правова позиція викладена в постанові Верховного Суду від 17.12.2019 у зразковій справі №160/8324/19, залишеній без змін постановою Великої Палати Верховного Суду від 24.06.2020.
Таким чином, законодавчо закріплений обов`язок щодо підготовки та подання до ГУ ПФУ оновленої довідки про розмір грошового забезпечення ОСОБА_1 станом на 05.03.2019, у відповідності до вимог статей 43 і 63 Закону №2262-ХІІ, статті 9 Закону №2011-XII та з врахуванням положень постанови №704 для проведення з 01.04.2019, виник у Житомирського ОВК з 05.03.2019 (дата набрання законної сили рішення Окружного адміністративного суду міста Києва від 12.12.2018 у справі № 826/3858/18). 
Проте, алгоритм дій, який повинен був вчинити Житомирський ОВК у зв`язку із втратою чинності положеннями пунктів 1, 2 постанови № 103 та змін до пункту 5 і додатку 2 Порядку №45 не змінився.
Зокрема,  п. 3 Порядку №45 визначено, що на підставі списків уповноважені органи готують довідки про розмір грошового забезпечення, що враховується для перерахунку пенсій, для кожної особи, зазначеної в списку, за формою згідно з додатками 2 і 3 (далі - довідки) та у місячний строк подають їх головним управлінням Пенсійного фонду України.
Довідки видаються державним органом, з якого особи були звільнені із служби, якщо інше не передбачено цим Порядком.
Згідно з абзацами 2, 4 та 5 п. 2.6 Інструкції з організації роботи із соціального забезпечення осіб, звільнених з військової служби у Збройних Силах України, та членів їх сімей у Міністерстві оборони України, затвердженої наказом Міністерства оборони України від 31.12.2014 №937, на обласні військові комісаріати покладаються: оформлення та подання до органів, що призначають пенсії, документів для призначення за Законом пенсій особам, звільненим з військової служби, та членам сімей померлих військовослужбовців і осіб, звільнених з військової служби; визначення розміру грошового забезпечення для обчислення і перерахунку пенсій органами, що призначають пенсії, відповідно до Закону № 2262-ХІІ, постанови Кабінету Міністрів України від 17.07.1992 №393 "Про порядок обчислення вислуги років, призначення та виплати пенсій і грошової допомоги особам офіцерського складу, прапорщикам, мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ, поліцейським та членам їх сімей" (зі змінами) та Порядку №45 і Порядку подання та оформлення документів для призначення (перерахунку) пенсій відповідно до Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" (зі змінами), затвердженого постановою правління Пенсійного фонду України від 30.01.2007 №3-1 (Порядок № 3-1). У разі якщо розмір грошового забезпечення на день призначення пенсій особам, звільненим з військової служби, та членам їх сімей змінився, обласний військовий комісаріат складає довідку про розмір грошового забезпечення для перерахунку пенсій згідно з нормами, що діють на день призначення пенсії за відповідною посадою.
Тобто, на Житомирський ОВК покладено функції по складанню довідки про розмір грошового забезпечення для перерахунку пенсій у разі прийняття Кабінетом Міністрів України рішення про зміну розміру хоча б одного з видів грошового забезпечення для визначених осіб або про введення для них нових щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавок, доплат, підвищень) та премій у розмірах, установлених законодавством після надходження від територіального пенсійного органу списків осіб, пенсії яких підлягають перерахунку  за формою згідно із додатком 1 до Порядку № 45.
Разом з цим, до моменту отримання належної довідки від Житомирського ОВК у пенсійного органу не виникає обов`язку з перерахунку пенсії позивача.
При цьому, в матеріалах справі відсутні будь-які відомості про те, що після набрання законної сили рішенням Окружного адміністративного суду міста Києва від 12.12.2018 у справі №826/3858/18, останнім здійснювались дії, визначені Порядком № 45, які спрямовані на виготовлення та передачу до органу пенсійного фонду оновленої довідки про розмір грошового забезпечення ОСОБА_1 станом на 05.03.2019.
Колегія суддів вважає за необхідне зазначити про те, що до 05.03.2019 норми пункту 2 постанови №103 були діючими, а тому законодавчі підстави для оформлення та надання довідки про розмір грошового забезпечення із урахуванням усіх видів грошового забезпечення (основних та додаткових), станом на 01.01.2018 у Житомирського ОВК були відсутні.
Вказане узгоджується з постановами Верховного Суду від 21 жовтня 2020 року у справі № 580/927/19, від 22 жовтня 2020 року у справі № 640/17732/19, від 09 жовтня 2020 року у справі №2040/7844/18, від 21 жовтня 2020 року у справі № 810/4202/18 та від 21 вересня 2020 року у справі №520/2990/19.
Крім того, визнання нечинними в подальшому п. 2 Постанови №103 рішенням Окружного адміністративного суду м. Києва від 12.12.2018 по справі №826/3858/18, яке набрало законної сили 05.03.2019, не може мати наслідком визнання протиправними дій ГУ ПФУ в Житомирській області щодо перерахунку пенсії позивача у 2018 році в розмірі 50%, які були вчинені ним до визнання нечинною Постанови № 103, оскільки оскаржувані дії ГУ ПФУ у Житомирській області відповідали вимогам чинного законодавства на час їх вчинення.
Аналогічна правова позиція викладена у постанові Великої Палати Верховного Суду від 19 лютого 2020 року №240/6263/18 (Пз/9901/1/19).
В той же час, дії відповідачів після 05.03.2019 не є предметом спору у даній справі, оскільки позивачем оскаржуються дії відповідачів, які охоплюються періодом до набрання чинності рішення Окружного адміністративного суду міста Києва у справі № 826/3858/18, а саме за період 2018 року
Таким чином, на момент подання позову право позивача на отримання довідки з врахуванням всіх видів грошового забезпечення, які останній отримував перед звільненням зі служби та здійснення перерахунку та виплату пенсії (із врахуванням раніше виплачених сум) з урахуванням 100 % суми підвищення пенсії, визначеного станом на 01.03.2018, відповідачами не порушено, оскільки таке право у ОСОБА_1 виникло лише після 05.03.2019 року. 
За таких обставин, колегія суддів звертає увагу, що позивач не позбавлений можливості звернутись до ІНФОРМАЦІЯ_3 про видачу оновленої довідки про розмір грошового забезпечення ОСОБА_1 станом на 05.03.2019. 
При цьому, колегія суддів вважає за необхідне звернути увагу на те, що КАС України не містить механізмів превентивної охорони прав, свобод та інтересів людини, громадянина, інших суб`єктів у сфері публічно правових відносин, а відтак враховуючи, що в матеріалах справи відсутні будь-які докази того, що відповідачі порушили право позивача на виплату належного розміру пенсії з 05.03.2019, то судом першої інстанції фактично прийнято рішення про захист прав позивача на майбутнє, що є неправильним. 
За таких обставин, колегія суддів вважає, що  висновки суду першої інстанції не відповідають встановленим обставинам по справі, доводи апеляційних скарг спростовують висновки  рішення суду, допущені судом першої інстанції порушення норм процесуального та матеріального права призвели до неправильного вирішення справи, а  тому  оскаржуване рішення підлягає скасуванню з прийняттям нового рішення. 
Згідно із п. 2 ч. 1 ст. 315 КАС України за наслідками розгляду апеляційної скарги на судове рішення суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право скасувати судове рішення повністю або частково і ухвалити нове судове рішення у відповідній частині або змінити судове рішення.
Відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 317 КАС України підставами для скасування судового рішення суду першої інстанції повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни рішення є неправильне застосування норм матеріального права або порушення норм процесуального права.
Колегія суддів звертає увагу, що згідно п. 41 висновку № 11 (2008) Консультативної ради європейських суддів до уваги Комітету Міністрів Ради Європи щодо якості судових рішень обов`язок суддів наводити підстави для своїх рішень не означає необхідності відповідати на кожен аргумент захисту на підтримку кожної підстави захисту. Обсяг цього обов`язку може змінюватися залежно від характеру рішення. Згідно з практикою Європейського суду з прав людини очікуваний обсяг обґрунтування залежить від різних доводів, що їх може наводити кожна зі сторін, а також від різних правових положень, звичаїв та доктринальних принципів, а крім того, ще й від різних практик підготовки та представлення рішень у різних країнах. З тим, щоб дотриматися принципу справедливого суду, обґрунтування рішення повинно засвідчити, що суддя справді дослідив усі основні питання, винесені на його розгляд.
Керуючись ст.ст. 243, 250, 308, 311, 315, 317, 321, 322, 325, 329 КАС України, суд 

П О С Т А Н О В И В:
апеляційні скарги ОСОБА_1 та Головного управління Пенсійного фонду України в Житомирській області задовольнити частково.
Рішення Житомирського окружного адміністративного суду від 15 липня 2019 року, - скасувати.
Прийняти нову постанову.
У задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 до ІНФОРМАЦІЯ_1 , Головного управління  Пенсійного фонду України в Житомирській області про зобов`язання вчинити дії, - відмовити.
Постанова суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку згідно зі ст.ст.328, 329 КАС України. 

Головуючий	 	 	Матохнюк Д.Б.	
 	 	 	 	
Судді	 	   	Шидловський В.Б.    Боровицький О. А.