ШОСТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД	
Справа № 826/64/17                                                                       Суддя (судді) першої інстанції: Кузьменко В.А.

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

  06 жовтня 2020 року                                                                                          м. Київ
          
Колегія суддів Шостого апеляційного адміністративного суду у складі: 

Головуючий суддя: 	Черпіцька Л.Т. 	
 	Глущенко Я.Б. 	
судді:	Собків Я.М. 	

за участю секретаря:                                                                             Зуєнка Д.П. 
 за участю: 
представник позивача Бондар О.М.
представник позивача Владимирова С.М.
представник відповідача Дюговський О.С.
представник третьої особи Колесник І.Ю.  

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу   Публічного акціонерне товариство "Українська залізниця"   на   рішення   Окружного адміністративного суду міста Києва   від   18.01.18   у справі за адміністративним позовом   Компанія PLASKE SA   до   Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця", третя особа - Міністерство інфраструктури України   про визнання бездіяльності протиправною, зобов"язання вчинити певні дії  , 

В С Т А Н О В И Л А: 

Компанія PLASKE SA (Позивач)  звернулася до суду    з позовом   до ПАТ «Укрзалізниця» (Відповідач), третя особа: Міністерство інфраструктури України , в якому просила:
1)          визнати протиправною бездіяльність Відповідача з приводу реалізації компетенції у сфері управління (владних управлінських функцій) в частині порушення встановленими нормативними документами порядку розгляду звернення експедитора PLASKE SA щодо встановлення пільгових тарифів на транзитні перевезення вантажів залізничним транспортом вантажу "Гази зріджені" (код вантажу 2711); 
2)           визнати рішення Тарифної комісії ПАТ "Українська залізниця" відносно звернень Компанії PLASKE SA, прийняті на засіданні 09, 10 листопада 2016 року, такими, що прийняті не в спосіб, визначений чинним законодавством та без дотримання необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів позивача і цілям, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія), в тому числі з огляду на не розсудливе використання дискреційних повноважень ПАТ "Українська залізниця" та не врахування існування регуляторних норм щодо економічної можливості зниження тарифів (провізної плати) на транзитні перевезення залізничним транспортом вантажу "Гази зріджені" (код вантажу 2711) за рахунок зниження їх рентабельності, що обумовило падіння обсягів транзиту залізницями України на користь інших країн;
3)           скасувати рішення Тарифної комісії ПАТ "Українська залізниця" відносно звернень Компанії PLASKE SA, що були прийняті на засіданні 09, 10 листопада 2016 року;
4)           зобов`язати відповідача в подальших періодах використовувати дискреційні повноваження в спосіб, визначений чинним законодавством, та приймати рішення по відношенню до звернень експедитора PLASKE SA з дотримання необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів позивача і цілям, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія), шляхом утримання від відмови у встановленні знижених тарифів на транзитні перевезення залізничним транспортом вантажу "Гази зріджені" (код вантажу 2711), якщо звичайні (ринкові) ціни (тарифи) на перевезення залізничним транспортом вантажу "Гази зріджені" (код вантажу 2711) по альтернативним маршрутам залізницями інших країн є нижчими за рівень цін (тарифів), встановлених до маршрутів транзитних перевезень залізницями України в напрямку портів України; 
5)           зобов`язати відповідача подати суду в термін до шести місяців з дати набрання постановою суду звіт про виконання судового рішення та, в разі потреби, за наслідками розгляду судом звіту відповідача встановлення нового строку подання суду звіту ПАТ "Українська залізниця" про виконання судового рішення.
Рішенням  Окружного адміністративного суду міста Києва  від 18 січня 2018 року  року адміністративний позов задоволено частково. Визнано протиправним та скасовано рішення Тарифної комісії Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця", оформлене протоколом №13, засідання від 09, 10 листопада 2016 року, щодо розгляду звернень Компанії PLASKE SA.  Визнано протиправною бездіяльність Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця" щодо не розгляду звернень Компанії PLASKE SA від 28 грудня 2015 року №04-04/281215, від 06 квітня 2016 року №04-01/060416, від 02 вересня 2016 року №04-02/020916, від 07 вересня 2016 року №04-01/070916 та від 17 листопада 2016 року №04-03/171116 та не надання на них відповідей. В іншій частині адміністративного позову відмовлено.
Задовольняючи частково позов, суд першої інстанції виходив з того, що ПАТ "Укрзалізниця" не розглянула звернення позивача від 28 грудня 2015 року №04-04/281215, від 06 квітня 2016 року №04-01/060416, від 02 вересня 2016 року №04-02/020916, від 07 вересня 2016 року №04-01/070916 та від 17 листопада 2016 року №04-03/171116 і не надала на них відповіді, що вказує на протиправну бездіяльність та є підставою для задоволення адміністративного позову в цій частині.
Крім того, Відповідач, будучи наділеним делегованими Міністерством інфраструктури України публічно-владними, управлінськими функціями зі встановлення пільгових тарифів на перевезення транзитних вантажів залізницями України, прийняв рішення  на засіданні 09, 10 листопада 2016 року, за результатами розгляду звернень Компанії PLASKE SA, не у спосіб, визначений чинним законодавством та без дотримання необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів позивача і цілям, на досягнення яких спрямоване це рішення.
Щодо позовних вимог про зобов`язання відповідача в подальших періодах використовувати дискреційні повноваження в спосіб, визначений чинним законодавством, та приймати рішення по відношенню до звернень експедитора PLASKE SA з дотримання необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів позивача і цілям, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія), шляхом утримання від відмови у встановленні знижених тарифів на транзитні перевезення залізничним транспортом вантажу "Гази зріджені" (код вантажу 2711), якщо звичайні (ринкові) ціни (тарифи) на перевезення залізничним транспортом вантажу "Гази зріджені" (код вантажу 2711) по альтернативним маршрутам залізницями інших країн є нижчими за рівень цін (тарифів), встановлених до маршрутів транзитних перевезень залізницями України в напрямку портів України, суд зазначив, що такі вимоги передчасними, спрямовані на майбутнє та мають характер превентивного захисту, а тому не можуть бути задоволені.
Не погоджуючись з прийнятим рішенням суду першої інстанції,  Відповідач подав апеляційну скаргу. В апеляційній скарзі апелянт, посилаючись на неповне з`ясування обставин, що мають значення для справи, недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції вважає встановленими, невідповідність висновків суду обставинам справи та на порушення судом першої інстанції норм матеріального і процесуального права, просить скасувати рішення суду першої інстанції та прийняти нове, яким відмовити у задоволенні позовних вимог повністю.
Постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 24 квітня 2018 року рішення Окружного адміністративного суду міста Києва від 18 січня 2018 року скасовано та прийнято нове рішення, яким у задоволенні позовних вимог Компанії PLASKE SA до Публічного акціонерного товариства «Українська залізниця», третя особа Міністерство інфраструктури України, про визнання бездіяльності протиправною, зобов`язання вчинити певні дії - відмовлено повністю.
На постанову апеляційного суду Компанія PLASKE SA подала касаційну скаргу, в якій просила її  скасувати , а рішення суду першої інстанції залишити в силі.
Постановою Верховного Суду від  14 травня 2020 року касаційну скаргу Компанії PLASKE SA задоволено частково. Постанову Київського апеляційного адміністративного суду від 24 квітня 2018 року у справі №826/64/17 скасовано, а справу направлено на новий розгляд до Шостого апеляційного адміністративного суду.
Касаційний суд, як на підставу скасування постанови апеляційного суду посилався на  те, що суд апеляційної інстанції, дійшовши висновку про правомірність рішення суб`єкта владних повноважень не перевірив докази, які б підтверджували правомірність оскаржуваного рішення та вказували на мотиви та обґрунтованість його прийняття, у тому числі, що при розгляді звернення Компанії PLASKE SA враховувалися основні ціноутворюючі фактори, у тому числі: собівартості перевезень залізничним транспортом, рівень тарифів, що склався у попередній фрахтовий рік, кон`юнктури міжнародного транспортного ринку та рівня тарифів на залізницях, що складають конкуренцію залізницям України.

У письмових поясненнях позивач просив рішення суду першої іінстанції залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення. 
     Згідно з ст. 308  КАС України справа переглядається колегією суддів в межах доводів та вимог апеляційної скарги.
Заслухавши доповідача, розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, дослідивши докази, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.
Як встановлено судом першої інстанції та підтверджується  матеріалами справи Компанія PLASKE SA здійснює транспортно-експедиторську діяльність з організації перевезень вантажів, у тому числі організацію перевезень транзитних вантажів залізничним транспортом територією України.
Між Державною адміністрацією залізничного транспорту України (Укрзалізниця) та Компанією PLASKE SA (замовник) укладено договір про організацію перевезень транзитних вантажів залізними дорогами України на 2015 фрахтовий рік від 23 грудня 2014 року №424-112/2014-ЦЮ, який регулює відносини сторін, пов`язані з організацією перевезень транзитних вантажів залізничним транспортом України у міжнародному залізничному сполученні, наданні додаткових послуг, пов`язаних із цими перевезеннями та оплатою їх замовником за встановленими тарифами.
Згідно з додатковою угодою №1 про заміну сторони у договорі від 23 грудня 2014 року №424-112/2014-ЦЮ від 01 грудня 2015 року, у зв`язку зі створенням ПАТ "Укрзалізниця", сторони домовились замінити сторону договору Державну адміністрацію залізничного транспорту України на нову сторону правонаступника ПАТ "Укрзалізниця".
Згідно з додатковою угодою №2 до договору від 23 грудня 2014 року №424-112/2014-ЦЮ від 30 грудня 2015 року сторони домовились викласти його у новій редакції, а саме: договір про організацію перевозок транзитних вантажів залізними дорогами України на 2016 фрахтовий рік від 23 грудня 2014 року №424-112/2014-ЦЮ.
Як зазначав Позивач та визнавалося  Відповідачем, Компанія PLASKE SA звернулась до ПАТ "Укрзалізниця" листом від 28 грудня 2015 року №04-04/281215, у якому просила розповсюдити дію ставок, зазначених у пункті 29.4 пункту 12 розділу 3 додатку 3 Тарифної політики, а саме: "Тополи-Ильичевск-паром 35,02 долл. США/тн; Зерново-Ильичевск-паром/Одесса-Пересыпь 36,50 долл. США/тн; Тополи-Одесса-Пересыпь 34,15 долл. США/тн" на перевезення зріджених газів "(ГНГ 2705, 290110 - бутан и смеси бутана)" зі ст. Тобольск, Каучук призначенням на порти Чорного моря (Одеса, Іллічівськ) за умови виконання гарантованого консолідованого об`єму перевезень не менше 20 тис. тон щомісячно до 29 лютого 2015 року з підведенням підсумків перевезень щомісячно.
Також Компанія PLASKE SA  звернулась до ПАТ "Укрзалізниця" листом від 06 квітня 2016 року №04-01/060416, у якому зазначалось про направлення зокрема листа від 28 грудня 2015 року №04-04/281215 щодо надання ставок на перевезення зрідженого газу та необхідність його розгляду на найближчому засіданні Тарифної комісії ПАТ "Укрзалізниця".
У листі від 14 липня 2016 року №04-01/140716 Позивач просив Відповідача розповсюдити дію ставок, зазначених у пункті 29.4 пункту 12 розділу 3 додатку 3 Тарифної політики, а саме: "Тополи-Ильичевск-паром 35,02 долл. США/тн; Зерново-Ильичевск-паром/Одесса-Пересыпь 36,50 долл. США/тн; Тополи-Одесса-Пересыпь 34,15 долл. США/тн" на перевезення зріджених газів "(ГНГ 2705, 290110 - бутан и смеси бутана)" зі ст. Тобольск, Каучук призначенням на порти Чорного моря (Одеса, Іллічівськ) по факту відвантаження без виконання гарантованих об`ємів перевезень на 2016 рік.
У листі від 02 вересня 2016 року №04-02/020916 Позивач просив прийняти рішення про вилучення із пункту 29.4 параграфу 12 розділу 3 додатку 3 Тарифної політики фразу "…не менее 720 тыс. тонн" на період 01 січня 2016 року - 31 грудня 2016 року та викласти його у запропонованій позивачем редакції.
У листі від 07 вересня 2016 року №04-01/070916 Позивач просив ПАТ "Укрзалізниця" доповнити список станцій, зазначених в підпункті 29.5.1 пункту 12 розділу 2 додатку 3 Тарифної політики 2016, станцію Бузулук Ю-Ур. ж.д., виклавши пункт у запропонованій позивачем редакції, та розглянути зазначене питання на черговому засіданні Тарифної комісії ПАТ "Укрзалізниця".
Крім того, Компанія PLASKE SA направила відповідачу лист від 17 листопада 2016 року №04-03/171116, у якому нагадувала про направлення вказаних вище попередніх листів (крім листа від 07 вересня 2016 року №04-01/070916) та не отримання на них відповідей, та, у зв`язку із тим, що в редакції Тарифної політики на 2017 рік тарифи на перевезення зріджених газів "(ГНГ 2705, 290110 - бутан и смеси бутана)" зі ст. Тобольськ, Каучук призначенням на порти Чорного моря (Одеса, Іллічівськ) зазначені без прив`язки до виконання гарантованих об`ємів перевезень, просила прийняти рішення про розповсюдження даного пункту Тарифної політики 2017 на вказані вище перевезення у 2016 році, а також про вилучення з пункту 29.4 параграфу 12 розділу 3 додатку 3 Тарифної політики фразу "…не менее 720 тыс. тонн" на період 01 січня 2016 року - 31 грудня 2016 року.
ПАТ "Укрзалізниця" у листі від 14 грудня 2016 року №Цз-1/4-3/6765-16 повідомило позивачу що на засіданні Тарифної комісії ПАТ "Укрзалізниця" від 09, 10 листопада 2016 року розглянуті звернення від 14 липня 2016 року №04-01/140716, від 02 вересня 2016 року №04-02/020916, від 02 вересня 2016 року №04-03/020916, від 07 вересня 2016 року №04-01/070916 та про прийняті рішення, а саме: щодо вилучення із пункту 22.1 таблиці пункту 12.1 розділу 12 додатку 3 Тарифної політки прийнято рішення застосування тарифних ставок пункту 29.4 таблиці пункту 12.1 розділу 2 додатку 3 Тарифної політики на перевезення зрідженого газу зі станцій Тобольськ Сверд., Новокуйбишевська, Хіміческая Кбш., Каучук Горьк. за фактично виконані об`єми перевезень у 2016 фрахтовому році не доцільно. Філією "Єдиний розрахунковий центр залізничних перевезень" ПАТ "Укрзалізниця" буде виконано перерахунок провізної плати за перевезення з 01 січня 2016 року зрідженого газу "(ГНГ 2705, 290110 - бутан и смеси бутана)" зі станцій Тобольськ Сверд., Новокуйбишевська, Хіміческая Кбш., Каучук Горьк. транзитом територією України у напрямку станцій Одеса-Пересипь, Іллічівськ-Паромна на загальних підставах. Щодо встановлення додаткових пільгових тарифних умов на перевезення зрідженого газу зі станції Бузулук Ю-Ур. , які слідують транзитом територією України в напрямку переходів Львівської залізної дороги, у тому числі шляхом розповсюдження тарифних умов на перевезення зріджених газів, зазначених у пункті 29.5.1 таблиці пункту 12.1 розділу 2 додатку 3 Тарифної політики прийнято рішення зменшення діючих тарифних умов на транзитні перевезення зрідженого газу зі станцій Бузулук Ю.-Ур. у напрямку переходи РЖД - переходи Львівської залізної дороги недоцільно.
Тобто, рішенням Відповідача відмовлено у застосуванні пільгових тарифних ставок для Позивача на перевезення зрідженого газу  зі станцій   Тобольськ Сверд., Новокуйбишевська, Хіміческая Кбш., Каучук Горьк. Транзитом територією  України в напрямку станцій Одеса-Пересипь, Іллічівськ-Паромна за фактично виконані об`єми  перевезень у 2016  фрахтовому році ( без прив`язки  до обов`язкового  річного об`єму  не менше 720 тис. тонн.).
Крім того, Позивача проінформовано щодо тарифних умов, встановлених Тарифною політикою Залізних доріг держав-учасниць Співдружності Незалежних Держав на перевезення вантажів у міжнародному сполученні на 2017 фрахтовий рік.
Вважаючи рішення  Відповідача та його бездіяльність по не розгляду звернень Компанії PLASKE SA  щодо встановлення пільгових тарифних умов протиправними, Позивач звернувся до суду з відповідним позовом.
Надаючи правову оцінку обставинам справи, висновкам суду першої інстанції та доводам апелянта, колегія суддів зазначає наступне.
Наказом Міністерства інфраструктури України від 23 листопада 2015 року №490 "Про Тарифну політику Залізниць держав - учасниць Співдружності Незалежних Держав на перевезення вантажів у міжнародному сполученні на 2016 фрахтовий рік" відповідно до Закону України "Про ратифікацію Угоди про проведення узгодженої політики у визначенні транспортних тарифів", статті 1 Тарифної Угоди залізничних адміністрацій (Залізниць) держав - учасниць Співдружності Незалежних Держав від 17 лютого 1993 року (далі - Тарифна Угода), з метою реалізації рішення XXIV Тарифної Конференції залізничних адміністрацій - учасниць Тарифної Угоди (27-30 жовтня 2015 року, м. Бішкек) наказано оголосити, що з 00 годин 01 січня 2016 року при перевезенні транзитних вантажів залізничним транспортом України вводиться в дію Тарифна політика Залізниць держав - учасниць Співдружності Незалежних Держав на перевезення вантажів у міжнародному сполученні на 2016 фрахтовий рік (далі - Тарифна політика), прийнята XXIV Тарифною Конференцією залізничних адміністрацій - учасниць Тарифної Угоди.
Згідно з пунктом 1.2 Тарифної політики "железнодорожные администрации (Железные дороги) - участницы Тарифного Соглашения имеют право самостоятельно понижать уровень ставок на перевозки и ставок дополнительных сборов настоящей Тарифной политики за перевозки грузов по линиям своей железной дороги в течение фрахтового года".
Відповідно до пункту 29.4 таблиці пункту 12.1 розділу 2 додатку 3 Тарифної політики "при перевозке транзитом по УЗ плата определяется по ставкам, рассчитанным в соответствии с правилами настоящей Тарифной политики с применением общих условий1), коэффициентов и ставок в долларах США на перевозку грузов по конкретным направлениям, указанных в таблице: Газы сжиженные (2705, 2711, 290110 - бутан и смеси бутана) со станций Тобольск Сверд, Новокуйбышевская, Химическая Кбш., Каучук Горьк. при годовом объеме не менее 720 тыс. тонн2),8) по направлениям: Тополи - Одесса-Пересыпь 34,156)Тополи - Ильичевск-Паромная 35,026)Зерново - Одесса-Пересыпь / Ильичевск-Паромная 36,506)."
Наказом Міністерства інфраструктури України від 04 жовтня 2012 року №589 затверджено Порядок встановлення коефіцієнтів до базових ставок Тарифної політики Залізниць держав - учасниць Співдружності Незалежних Держав на перевезення вантажів у міжнародному сполученні на перевезення транзитних вантажів залізницями України та тарифних ставок у дол. США при перевезенні вантажів за конкретними напрямками (далі по тексту - Порядок), який визначає засади, принципи та процедуру встановлення коефіцієнтів до базових ставок Тарифної політики Залізниць держав - учасниць Співдружності Незалежних Держав на перевезення вантажів у міжнародному сполученні (далі - Тарифна політика) на перевезення транзитних вантажів залізницями України та тарифних ставок у дол. США при перевезенні вантажів за конкретними напрямками.
Відповідно до пунктів 2.1, 2.2 розділу ІІ Порядку  ПАТ "Укрзалізниця", Мінінфраструктури та Тарифна рада при Міністерстві інфраструктури України (далі - Тарифна рада) при розгляді питань щодо встановлення коефіцієнтів до базових ставок Тарифної політики на перевезення транзитних вантажів залізницями України та тарифних ставок у дол. США при перевезенні вантажів за конкретними напрямками зобов`язані враховувати такі фактори: обсяги перевезень та їх особливості, динаміку обсягів перевезення конкретних видів вантажів; рівень тарифів, що склався за попередній рік; рівень тарифів на перевезення вантажів у межах України; кон`юнктуру міжнародного товарного та транспортного ринків (за наявності), логістику транспортування вантажів альтернативними українському напрямками перевезень (за наявності), плату за перевезення за такими конкурентними напрямками (за наявності), рівень тарифів на залізницях, що складають конкуренцію залізницям України (за наявності); рівень світових цін на продукцію, що перевозиться залізницями (за наявності); частку транспортної складової в ціні продукції (за наявності); собівартість перевезень залізничним транспортом; динаміку доходів залізниць від збільшення обсягів перевезення.
Встановлення коефіцієнтів до базових ставок Тарифної політики на перевезення транзитних вантажів залізницями України та тарифних ставок у дол. США при перевезенні вантажів за конкретними напрямками ґрунтується на таких принципах: врахування економічних інтересів усіх учасників транспортного процесу; забезпечення відшкодування економічно обґрунтованих витрат залізниць; гнучка та оперативна система реагування на зміни кон`юнктури міжнародного транспортного ринку; гласність прийнятих рішень з питань затвердження тарифів, їх зміни і правил застосування; врахування кон`юнктури міжнародного транспортного ринку, виду вантажу та його вартості (за наявності), логістичних схем транспортування вантажів (за наявності).
Відповідно до пункту 3.4 розділу ІІІ Порядку ПАТ "Укрзалізниця" може встановлювати пільгові тарифи зі знижкою не більш як 50% від тарифів, установлених Тарифною політикою, враховуючи конкурентоспроможність українського напрямку транспортування вантажів, собівартість перевезень, гарантований обсяг перевезень та строк надання знижки.
Рішення ПАТ "Укрзалізниця" щодо встановлення в межах наданих повноважень пільгових тарифів подаються до Мінінфраструктури протягом п`яти робочих днів з дати видання ПАТ "Укрзалізниця" відповідного наказу.
Таким чином, з наведених норм слідує, що ПАТ "Укрзалізниця" наділена повноваженнями встановлювати пільгові тарифи зі знижкою не більше 50% від тарифів, встановлених Тарифною політикою.
З метою вдосконалення тарифної політики на залізничному транспорті, прийняття рішень щодо встановлення пільгових тарифів на перевезення вантажів залізничним транспортом створено Тарифну комісію ПАТ «Укрзалізниця» (далі - Тарифна комісія).
Наказом ПАТ "Укрзалізниця" від 29 січня 2016 року №036 затверджено Положення про Тарифну комісію ПАТ "Укрзалізниця" (далі по тексту - Положення).
Відповідно до пункту 2.1 Положення про Тарифну комісію одним із завдань Комісії є розгляд звернень, в тому числі вантажовласників або експедиторських організацій (далі - звернення), з питань: встановлення пільгових тарифів.
Пункт 3.1 Положення про Тарифну комісію наділяє Комісію правом приймати рішення по встановленню пільгових тарифів, які вводяться в дію наказом ПАТ "Укрзалізниця", у межах повноважень, наданих Мінінфраструктури, зі знижкою не більш як 50% від тарифів, встановлених Тарифною політикою, відповідно до Порядку встановлення пільгових тарифів на перевезення транзитних вантажів, наведеного у додатку 1 до цього Положення.
Згідно з пунктами 6, 7 Положення про Тарифну комісію формою роботи Комісії є засідання. Члени Комісії приймають участь у засіданнях Комісії особисто. Засідання Комісії є правомочним, якщо в ньому бере участь не менше як дві третини усього складу.
Засідання Комісії скликаються її Головою, а у разі його відсутності - одним з його заступників, і проводяться в міру потреби, але не рідше одного разу на квартал.
 Відповідно до пункту 3.1 Порядку встановлення пільгових тарифів на перевезення транзитних вантажів (далі - Порядок) вбачається, що звернення та пропозиції щодо встановлення пільгових тарифів на перевезення транзитних вантажів (далі - Пропозиції), які надходять в ПАТ «Укрзалізниця», надаються на розгляд Голові Комісії, а в разі його відсутності - заступнику Голови.
За приписами пункту 3.2. убачається, що пропозиції повинні містити обґрунтування доцільності встановлення пільгових тарифів, необхідні дані (найменування вантажу, код ГНВ; маршрут перевезення вантажу територією України; обсяг перевезень, що планується залучити після встановлення конкурентніших тарифних умов), а також наступний рекомендований перелік відомостей: найменування відправника, станції відправлення, країни відправлення або найменування вантажоодержувача, станції призначення, країни призначення; відстань перевезення; тип вагонів (контейнерів) та їх належність; завантаження вагона; обсяг існуючих перевезень; діючий тариф (дол. США за 1 тонну) або коефіцієнт до базових ставок Тарифної політики; розмір тарифних ставок або коефіцієнтів до базових ставок Тарифної політики, що запитується; альтернативні напрямки перевезень вантажу та провізна плата при перевезеннях залізницями інших країн, або іншими видами транспорту.
Пропозиції, що надійшли, направляються Головою Комісії, а в разі його відсутності - заступником Голови у встановленому порядку філії «Центр транспортної логістики» для підготовки розрахунків, обґрунтування та пропозицій доцільності встановлення запропонованого рівня тарифів (п. 3.3 Порядку).
Пропозиції з розрахунками, підготовленими філією «Центр транспортної логістики», розглядаються Комісією. За результатами розгляду Пропозицій Комісією приймаються відповідні рішення. У разі, якщо Пропозиції не містять відповідного обґрунтування та необхідних для надання пільгового тарифу даних, такі Пропозиції до розгляду Комісією не приймаються (п. 3.4 Порядку).
Віповідач посилався на те,  що адресовані йому звернення Компанії PLASKE SA, стосовно встановлення пільгових тарифів на перевезення не містили відповідного обґрунтування,  необхідних відомостей, передбачених п. 3.2. Порядку, а відтак, у відповідності до вимог 3.4 Порядку такі Пропозиції до розгляду Комісією не приймалися.
Колегія суддів  вважає вказане обґрунтування відмови у  розгляді звернень Позивача  необгрунтовними, виходячи з наступного.
Зазначені вище норми регулюють порядок встановлення пільгових тарифів на перевезення транзитних вантажів.
 Колегія суддів зазначає, що у цій справі позивач звернувся із зверненням щодо продовження пільгових тарифів, а не з пропозицією щодо встановлення пільгових тарифів вперше.
Отже, колегія суддів уважає, що у відповідності до Положення про Тарифну комісію ПАТ «Укрзалізниця» на позивача не покладено обов`язку надавати пропозиції з розрахунками, які передбаченні пунктом 3.2. порядку встановлення пільгових тарифів на перевезення транзитних вантажів ( Додаток 1 до Положення про Тарифну комісію ПАТ «Укрзалізниця» (пункт 3.1) під час звернення до відповідача про застосування діючих тарифних ставок.
Колегія суддів, зазначає, що відповідно до пункту 2 Положення про Тарифну комісію ПАТ «Укрзалізниця»  основними завданнями та  функціями Комісії є: розгляд звернень, в тому числі вантажовласників або експедиторських організацій (далі - звернення), з питань:
встановлення пільгових тарифів;
укладення або переукладення Договорів;
зміни визначених обсягів перевезень вантажів;
спірних сум платежів;
застосування штрафних санкцій;
зміни порядку визначення плати за перевезення вантажів на особливих умовах;
передачі в оренду вантажних вагонів ПАТ «Укрзалізниця» (з урахуванням полігону курсування, технічного стану вантажних вагонів та роду рухомого складу та ін.);
Крім того, відповідно до пункту 10 Положення вбачається, що відповідальність за підготовку та надання необхідних матеріалів на засідання Комісії покладається на: Філію «Центр транспортної логістики» з питань:
- здійснення аналізу, розрахунків і підготовки пропозицій по встановленню тарифів на перевезення транзитних вантажів, в т.ч. згідно звернень;
- виконання взаємних договірних зобов`язань між ПАТ «Укрзалізниця» і вантажовласниками, експедиторськими організаціями;
- погодження з інозалізницями (іноперевізниками), морськими, річковими портами, поромами, термінальними комплексами наскрізних тарифів;
- з питань підготовки до Мінінфраструктури:
- пропозиції щодо встановлення коефіцієнтів до базових ставок Тарифної політики та тарифних ставок у дол. США при перевезенні вантажів за конкретними напрямками на відповідний фрахтовий рік або щодо їх збільшення та зменшення більше ніж на 50% протягом фрахтового року;
- рішень по встановленню пільгових тарифів на перевезення транзитних вантажів;
- щоквартального звіту про результати моніторингу ефективності встановлення пільгових тарифів та звіту протягом п`ятнадцяти робочих днів з дати закінчення терміну дії пільгового тарифу згідно з додатками 2, 3 до Порядку встановлення коефіцієнтів (остаточного моніторингу).
Отже, колегія суддів зазначає, що відповідальність за підготовку та надання необхідних матеріалів на засідання Комісії покладається на Філію «Центр транспортної логістики стосовно здійснення аналізу, розрахунків і підготовки пропозицій по встановленню тарифів на перевезення транзитних вантажів, в т.ч. згідно звернень.
Як зазначав Відповідач, у зв`язку з невиконанням позивачем встановленого річного обсягу перевезень у розмірі не менше 720 тис. тонн, за умовами виконання якого встановлені тарифні ставки пункту 29.4 таблиці пункту 12.1 розділу 2 додатку 3 Тарифної політики, прийнято рішення про недоцільність застосування таких ставок на перевезення зрідженого газу зі станцій Тобольськ Сверд., Новокуйбишевська, Хіміческая Кбш., Каучук Горьк. за фактично виконані обсяги перевезень зрідженого газу в 2016 фрахтовому році, а тому, на думку відповідача, плата має бути перерахована із застосування коефіцієнту на загальних умовах у розмірі К=1,00.
Разом з тим, відповідно до пункту 4.2 Порядку прийняття пропозицій щодо встановлення ініційованих коефіцієнтів до базових ставок Тарифної політики на перевезення транзитних вантажів залізницями України та тарифних ставок у дол. США при перевезенні вантажів за конкретними напрямками вважається доцільним у разі відповідності таким критеріям:
-          залучення за рахунок наданих коефіцієнтів до базових ставок Тарифної політики на перевезення транзитних вантажів залізницями України та тарифних ставок у дол. США при перевезенні вантажів за конкретними напрямками нових, додаткових вантажопотоків цього вантажу або для збереження існуючого вантажопотоку;
-          перевезення відповідних вантажів у плановому періоді не є збитковим.
  В інших випадках прийняття пропозицій вважається недоцільним.
  Отже, зміна тарифних ставок, у тому числі застосування пільгових тарифних ставок при перевезенні вантажів можуть бути недоцільними у випадку якщо такі заходи не призведуть до залучення нових, додаткових вантажопотоків цього вантажу або не сприятимуть збереженню існуючого вантажопотоку, а також коли перевезення відповідних вантажів у плановому періоді є збитковим.
  Відповідно до  статті 72 Кодексу адміністративного судочинства України доказами в адміністративному судочинстві є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.
   Відповідно до частини 2 статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.
    У таких справах суб`єкт владних повноважень не може посилатися на докази, які не були покладені в основу оскаржуваного рішення.
    Разом з тим, як вірно зазначив суд першої інстанції,  Відповідач, як суб`єкт владних повноважень, не надав суду доказів, котрі б підтверджували наявність у межах спірних правовідносин підстав щодо недоцільності застосування пільгових тарифних ставок згідно з пунктом 29.4 таблиці пункту 12.1 розділу 2 додатку 3 Тарифної політики на перевезення зрідженого газу зі станцій Тобольськ Сверд., Новокуйбишевська, Хіміческая Кбш., Каучук Горьк. за фактично виконані обсяги перевезень зрідженого газу в 2016 фрахтовому році. Зокрема відповідач не довів, що застосування запропонованих позивачем тарифних ставок не сприятиме залученню за рахунок наданих коефіцієнтів до базових ставок Тарифної політики на перевезення транзитних вантажів залізницями України та тарифних ставок у дол. США при перевезенні вантажів за конкретними напрямками нових, додаткових вантажопотоків цього вантажу або збереженню існуючого вантажопотоку, а також не довів суду, що перевезення відповідних вантажів у плановому періоді було збитковим.
Не містить такої мотивації і саме оспорюване рішення, як і  не містить обґрунтування відхилення пропозиції Позивача з врахуванням економічних інтересів усіх учасників транспортного процесу; забезпечення відшкодування економічно обґрунтованих витрат залізниць; реагування на зміни кон`юнктури міжнародного транспортного ринку; врахування кон`юнктури міжнародного транспортного ринку, виду вантажу та його вартості (за наявності), логістичних схем транспортування вантажі  (положення пунктів 2.1, 2.2 розділу ІІ Порядку ). 
При цьому про невідповідність Пропозицій позивача вимогам Порядку ПАТ "Укрзалізниця" не повідомляла.
За визначенням пункту 2.1 Порядку встановлення пільгових тарифів на перевезення транзитних вантажів (додаток 1 до Положення про Тарифну комісію) пільгові тарифи - тарифи, які визначаються за тарифами Тарифної політики із застосуванням знижки у розмірі наданих ПАТ "Укрзалізниця" повноважень.
Відповідно до пунктів 2.2-2.6 Порядку встановлення пільгових тарифів на перевезення транзитних вантажів критеріями для визначення пільгових тарифів є конкретно обумовлені: вид вантажів, регіон формування вантажопотоку, обсяги та напрямки перевезень, термін дії тарифів.
Пільгові тарифи для конкретного вантажу встановлюються на підставі моніторингу основних ціноутворюючих факторів, у тому числі:
собівартості перевезень залізничним транспортом;
рівня тарифів, що склався у попередній фрахтовий рік;
рівня тарифів на перевезення вантажів у межах України;
динаміки обсягів перевезень окремих видів вантажів;
кон`юнктури міжнародного транспортного ринку та рівня тарифів на залізницях, що складають конкуренцію залізницям України;
логістики транспортування вантажів на альтернативних українському напрямках перевезень (за наявності);
рівня світових цін на продукцію, що перевозиться залізничним транспортом (за наявності);
частки транспортної складової в ціні продукції (за наявності);
інших факторів, що суттєво впливають на конкурентоспроможність перевезень територією України.
Пільгові тарифи за окремим и напрямками перевезень встановлюються для конкретного вантажу та напрямку перевезень, за якими завдяки більш конкурентним тарифам досягається:
збільшення або збереження існуючих обсягів перевезень вантажів;
залучення нових обсягів перевезень;
повернення втрачених обсягів перевезень вантажів, які раніше перевозилися територією України;
залучення обсягів перевезень у власних вагонах і контейнерах на власні термінали на умовах узгодження паритетних ставок (знижок) на перевезення та переробку вантажів на цих терміналах.
Суд першої інстанції вірно вказав, що відповідач не надав доказів, які б підтверджували правомірність оскаржуваного рішення та вказували на мотиви його прийняття, у тому числі, що при розгляді звернення Компанії PLASKE SA враховували основні ціноутворюючі фактори, у тому числі: собівартість перевезень залізничним транспортом, рівень тарифів, що склався у попередній фрахтовий рік, кон`юнктури міжнародного транспортного ринку та рівня тарифів на залізницях, що складають конкуренцію залізницям України.
Відповідач не спростував у суді, що запропоновані позивачем пільгові тарифи дозволили б збільшити або зберегти існуючі обсяги перевезень вантажів, не містить таких доводів і апеляційна скарга.
Згідно з частиною 2 статті 2 КАСУ у справах, щодо оскарження рішень, дій, бездіяльності  суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті, вчинені вони:
1)          на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та  законами України;
2)          з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано;
3)          обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії);
4)          безсторонньо;
5)          добросовісно;
6)          розсудливо;
7)          з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи  всім формам дискримінації;
8)          пропорційно,зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь -якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія);
9)          з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення;
10)           своєчасно, тобто протягом розумного строку.
Відповідно до  ч.1 статті 6 КАСУ суд при вирішенні  справи керується  принципом верховенства права.          
У   п. 16  Доповіді «Верховенство права»,  схваленій Венеційською Комісією на 86-му пленарному засіданні (25-26 березня 2011 рокузазначається:  « У тому значенні, в якому його слід розуміти, «the rule of law» («верховенство права») є невід`ємною частиною будь-якого демократичного суспільства. В рамках цього поняття вимагається, щоб усі, хто наділений повноваженнями ухвалювати рішення, ставилися до кожного з виявом поваги, на основі рівності та розумності й відповідно до закону, і щоб кожен мав можливість оскаржити незаконність рішень у незалежному та безсторонньому суді, де кожен має бути забезпечений справедливими процедурами». 
Згіідно з частиною другою статті 6 КАСУ суд застосовує принцип верховенства права з урахуванням судової практики  Європейського сду з прав людини.
У справі Рисовський проти України ( заява № 29979\04, рішення від 20.10.2011 року)  Європейський суд підкреслював особливу важливість принципу «належного урядування». Він передбачає, що у разі, коли йдеться про питання загального інтересу, зокрема, якщо справа впливає на такі основоположні права людини, як майнові права, державні органи повинні діяти вчасно та в належний і якомога послідовніший спосіб (див. рішення у справах «Беєлер проти Італії» [ВП] (Beyeler v. Italy [GC]), заява № 33202/96, п. 120, ECHR 2000?I, «Онер`їлдіз проти Туреччини» [ВП] (Цneryэldэz v. Turkey [GC]), заява № 48939/99, п. 128, ECHR 2004-XII, «Megadat.com S.r.l. проти Молдови» (Megadat.com S.r.l. v. Moldova), заява № 21151/04, п. 72, від 8 квітня 2008 року, і «Москаль проти Польщі» (Moskal v. Poland), заява № 10373/05, п. 51, від 15 вересня 2009 року). Зокрема, на державні органи покладено обов`язок запровадити внутрішні процедури, які посилять прозорість і ясність їхніх дій, мінімізують ризик помилок (див., наприклад, рішення у справах «Лелас проти Хорватії» (Lelas v. Croatia), заява № 55555/08, п. 74, від 20 травня 2010 року, і «Тошкуце та інші проти Румунії» (Toscuta and Others v.), заява № 36900/03, п. 37, від 25 листопада 2008 року) і сприятимуть юридичній визначеності у цивільних правовідносинах, які зачіпають майнові інтереси (див. зазначені вище рішення у справах «Онер`їлдіз проти Туреччини» (Цneryэldэz v. Turkey), п. 128, та «Беєлер проти Італії» (Beyeler v. Italy), п. 119).
З огляду на викладене, колегія суддів погоджується з тим , що рішення тарифної   комісії ПАТ "Українська залізниця", прийняті на засіданні 09, 10 листопада 2016 року в частині розгляду звернень Компанії PLASKE SA, є такими, що прийняті не  на підставі  чинного законодавства, не обґрунтовано, тобто без врахування всіх обставин, що мають значення для прийняття рішення та без дотримання необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів позивача і цілям, на досягнення яких спрямоване це рішення.
Вірним є висновок суду першої інстанції в частині визнання протиправною бездіяльності Відповідача по нерозгляду звернень Позивача від 28 грудня 2015 року №04-04/281215, від 06 квітня 2016 року №04-01/060416, від 02 вересня 2016 року №04-02/020916, від 07 вересня 2016 року №04-01/070916 та від 17 листопада 2016 року №04-03/171116 .
Доказів на підтвердження наявності відповідного протоколу Тарифної комісії по розгляду цих звернень та доказів повідомлення позивача про прийняті рішення, Відповідачем до суду не надано.
Позивач визнавав, що ПАТ "Укрзалізниця" у листі від 14 грудня 2016 року №Цз-1/4-3/6765-16 повідомила, що на засіданні Тарифної комісії ПАТ "Укрзалізниця" від 09, 10 листопада 2016 року розглянуті звернення від 14 липня 2016 року №04-01/140716, від 02 вересня 2016 року №04-02/020916, від 02 вересня 2016 року №04-03/020916, від 07 вересня 2016 року №04-01/070916.
Однак, наявний у справі витяг з протоколу №13 засідання Тарифної комісії ПАТ "Укрзалізниця" від 09, 10 листопада 2016 року свідчить, що відповідач розглянув лише звернення позивача щодо застосування пільгових тарифних ставок зі станцій Тобольськ Сверд., Новокуйбишевська, Хіміческая Кбш., Каучук Горьк. транзитом територією України в напрямку станцій Одеса-Пересип, Іллічівськ-Поромна за фактично виконані об`єми перевезень у 2016 фрахтовому році (без прив`язки до обов`язкового річного об`єму не менее 720 тис. тонн), тобто від 14 липня 2016 року №04-01/140716.
Проаналізувавши всі доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що вони не спростовують правильності висновків суду першої інстанції.
При цьому, у рішення ЄСПЛ по справі «Ґарсія Руіз проти Іспанії» (Garcia Ruiz v. Spain), заява № 30544/96, п. 26, ECHR 1999-1, Суд зазначив, що хоча п. 1 ст. 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, це не може розумітись як вимога детально відповідати на кожен довід.
Враховуючи, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права, колегія суддів вважає необхідним апеляційну скаргу відповідача залишити без задоволення, а оскаржуване рішення - без змін.
Згідно ч. 1 ст. 315 КАС України   за наслідками розгляду апеляційної скарги на судове рішення суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право залишити апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення - без змін.
У відповідності до ст. 316 КАС України  суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права. 

Керуючись ст.ст.241,242,310,316,321,322,325,329 КАС України, колегія суддів,- 

П О С Т А Н О В И Л А : 

Апеляційну скаргу   Публічного акціонерного товариства "Українська залізниця"   залишити без задоволення, а  рішення   Окружного адміністративного суду міста Києва   від   18.01.18   - без змін. 
Постанова набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена в порядку та строки, встановлені ст.ст. 328, 329 Кодексу адміністративного судочинства України. 

Повний текст постанови складено 06 жовтня 2020 року. 

Головуючий суддя: 	Л.Т. Черпіцька 	
судді:	Я.Б. Глущенко 	
 	Я.М. Собків