СХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
проспект Незалежності, 13, місто Харків, 61058

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"04" січня 2021 р.                                                                      Справа № 905/1104/20  

Колегія суддів у складі:
головуючий суддя Россолов В.В., суддя Хачатрян В.С., суддя Шутенко І.А.,

розглянувши в порядку письмового провадження без виклику сторін апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "ЛАКІ ПЄТРОЛ" (вх. №2662 Д/1) на рішення Господарського суду Донецької області від 07 вересня 2020 року у справі № 905/1104/20, 
за позовом Відділу культури Волноваської районної державної адміністрації (код ЄДРПОУ 00183526, адреса: 87500, Донецька область, м. Волноваха, вул. Героїв 51 ОМБР, буд. 1),
до Товариства з обмеженою відповідальністю "ЛАКІ ПЄТРОЛ" (код ЄДРПОУ 41487923, адреса: 87500, Донецька обл., м. Маріуполь, просп. Миру, буд. 83, кім. 302),
про стягнення 37402,37 грн, -

ВСТАНОВИЛА:

Відділ культури Волноваської районної державної адміністрації звернувся до Господарського суду Донецької області з позовною заявою про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "ЛАКІ ПЄТРОЛ" заборгованості у розмірі 37402,37 грн, з яких: 37365,00 грн - сума основного боргу, 37,37 грн - неустойка (штраф), судовий збір за розгляд цієї справи у розмірі 2102,00 грн.
В обґрунтування вимог позивач посилається на безпідставне знаходження у відповідача оплати вартості товару в розмірі 37365,00 грн, сплаченого на виконання умов договору № 27 від 04 жовтня 2018 року, оскільки покупцем не отримано товару у відповідному розмірі. Також, на підставі п.5.5 договору позивач нарахував відповідачу штраф у розмірі 0,1 % від суми не отриманого товару (дизельного палива) на суму 37,37 грн.
Рішенням Господарського суду Донецької області від 07 вересня 2020 року у справі №905/1104/20 позовні вимоги задоволено; стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "ЛАКІ ПЄТРОЛ" на користь Відділу культури Волноваської районної державної адміністрації основний борг в сумі 37365,00 грн, штраф в сумі 37,37 грн, а також відшкодування сплаченого судового збору у розмірі 2102,00 грн.
Задовольняючи позовні вимоги суд першої інстанції виходив з того, що позивачем, шляхом направлення листа Товариству з обмеженою відповідальністю "ЛАКІ ПЄТРОЛ" від 04 жовтня 2019 року №1228, змінено умови договору в частині зменшення кількості товару на загальну суму 37402,37 грн. У зв`язку з чим суд першої інстанції дійшов висновку про безпідставність знаходження у відповідача вартості товару на загальну суму 37402,37 грн. Позовні вимоги в частині стягнення штрафу в сумі 37,37 грн визнано судом обгрунтованими з огляду на доведеність позивачем безпідставної відмови Товариства з обмеженою відповідальністю "ЛАКІ ПЄТРОЛ" передати товар покупцю на загальну суму 37402,37 грн.
Відповідач з відповідним рішенням суду не погодився, звернувся з апеляційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права, просить його скасувати, прийняти нове рішення, яким відмовити в задоволенні позову.
В обгрунтуванні апеляційної скарги вказує, що:
-Відділом культури Волноваської районної державної адміністрації не доведено належним чином безпідставну відмову Товариства з обмеженою відповідальністю "ЛАКІ ПЄТРОЛ" передати товар покупцю на загальну суму 37402,37 грн;
-Відділом культури Волноваської районної державної адміністрації не повернуто талони на передачу покупцеві товару на загальну суму 37402,37 грн;
-Відділ культури Волноваської районної державної адміністрації наділений правом вимоги виконання Товариством з обмеженою відповідальністю "ЛАКІ ПЄТРОЛ" умов договору поставки № 27 від 04 жовтня 2018 року, а не повернення вартості неотриманого товару.
Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 02 листопада 2020 року відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Відділу культури Волноваської районної державної адміністрації на рішення Господарського суду Донецької області від 07 вересня 2020 року у справі № 905/1104/20; вирішено розгляд апеляційної скарги здійснювати у порядку письмового провадження без виклику учасників справи; позивачу встановлено строк - не пізніше п`яти днів з моменту вручення даної ухвали, протягом якого він має право подати відзив на апеляційну скаргу; зупинено дію рішення Господарського суду Донецької області від 07 вересня 2020 року у справі № 905/1104/20.
Відповідна ухвала суду згідно до повідомлення про вручення поштового відправлення №6102253591470 отримана представником позивача 10 листопада 2020 року (Том 2, а.с.26), згідно до повідомлення про вручення поштового відправлення №6102253591462 отримана представником відповідача 10 листопада 2020 року (Том 2, а.с.25).
02 грудня 2020 року на електронну адресу суду від позивача надійшло клопотання про продовження строку на надання відзиву на апеляційну скаргу (вх.№4018). В обґрунтуванні заяви відділ культури Волноваської районної державної адміністрації вказує про неотримання копії апеляційної скарги, як неможливості реалізації права на подання відзиву на апеляційну скаргу у встановлені строки.
Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 07 грудня 2020 року задоволено клопотання Відділу культури Волноваської районної державної адміністрації про продовження строку на надання відзиву на апеляційну скаргу частково; продовжено Відділу культури Волноваської районної державної адміністрації строк на подання відзиву, встановлений ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 02 листопада 2020 року, до 11 грудня 2020 року
14 грудня 2020 року від Відділу культури Волноваської районної державної адміністрації надійшов відзив на апеляційну скаргу (вх.№12536), в якому позивач просить суд апеляційної інстанції апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "ЛАКІ ПЄТРОЛ" залишити без задоволення, а рішення Господарського суду Донецької області від 07 вересня 2020 року у справі № 905/1104/20 без змін.

Проаналізувавши матеріали справи колегія суддів встановила такі обставини спору.
За результатами проведення процедури закупівлі UА-2018-08-30-001434-а, між Товариством з обмеженою відповідальністю "ЛАКІ ПЄТРОЛ" та Відділом культури і туризму Волноваської райдержадміністрацїї укладено договір № 27, згідно з п.1.1. якого Постачальник зобов`язався в порядку та на умовах, визначених у цьому договорі та на підставі письмових заявок Покупця передавати у власність останнього товар за кодом ДК 021:2015:9130000-9 Нафта і дистиляти (Дизельне паливо ЄВРО-5 в талонах), визначений в Таблиці № 1, а покупець зобов`язався в порядку та на умовах, визначених у цьому договорі, своєчасно приймати та оплачувати товар в асортименті та кількості згідно поданої покупцем письмової заявки та за ціною вказаною в Договорі.
У Таблиці № 1 сторони обумовили наступне: найменування товару - дизельне паливо ДП-Л-Євро5-ВО, кількість - 1943 л, ціна за одиницю - 22,08333 грн. без ПДВ, усього сума з ПДВ - 51489,50 грн. 
У пункті 1.2 договору сторони обумовили, що ціна цього договору складає 51489,50 грн (п`ятдесят одна тисяча чотириста вісімдесят дев`ять гривень 50 копійок), в т.ч. ПДВ 8581,58 грн (вісім тисяч п`ятсот вісімдесят одна гривня 58 копійок). 
Найменування (асортимент), кількість, вартість Товару визначаються згідно із Специфікацією Товару (Додаток № 1 цього Договору), та є невід`ємною частиною цього Договору (п.1.3 договору).
Обсяги закупівлі можуть бути зменшені залежно від реального фінансування видатків (п.1.4.1 договору).
Постачальник поставляє Товар за адресами АЗС, визначеними в Додатку № 2 до даного Договору. Постачання Товару здійснюється партіями. На кожну партію Товару Постачальник надає Покупцю рахунок та товарну накладну, в якій вказується найменування, асортимент, кількість та ціна Товару. Весь Товар, постачання якого здійснюється Постачальником Покупцю в період дії даного Договору та який було оплачено Покупцем в період дії даного Договору, сторони вважають таким, що був поставлений та оплачений в порядку та на умовах, визначених даним Договором. Постачальник зобов`язується передати Покупцю талони та/або скретч-картки в кількості та за номіналом, визначеним Покупцем в заявці протягом 3 (трьох) робочих днів з моменту отримання відповідної заявки від Покупця. Передача у власність (поставка) Товарів Покупцю здійснюється Постачальником цілодобово (за винятком технічних перерв) на АЗС шляхом пред`явлення Постачальнику талонів та/або скретч-карток на визначену кількість Товару (пункти 2.1.-2.5. Договору).
Згідно з пунктами 2.8.-2.11. Договору передача талонів та/або скретч-карток Покупцю здійснюється Постачальником на підставі письмової заявки Покупця в кількості, визначеній в заявці та після пред`явлення уповноваженою особою Покупця довіреності на одержання товарів, оформленої в установленому порядку. Факт передачі талонів та/або скретч-карток Покупцю підтверджується відповідним Актом приймання-передачі талонів та/або скетч-карток, що підписується Сторонами. Сторонами погоджено, що у випадку, якщо Постачальник ввів в обіг талони нового зразка - Постачальник зобов`язується негайно повідомити Покупця про порядок обміну талонів, строк перебування в обігу старих талонів. Передача Товару Покупцю (пред`явнику талонів та/або скретч-карток) здійснюється лише за умови фактичної наявності Товарів на АЗС на момент проведення Транзакції. Передача Товару Покупцю (Пред`явнику талонів та/або скретч-карток) здійснюється шляхом заправки автотранспортних засобів. При цьому Постачальник не може передати Покупцю товар іншої марки чи в кількості меншій, ніж зазначено в талоні та/або скретч-картці. Право власності на Товар та всі ризики пошкодження чи втрати Товару переходять до Покупця з моменту фактичного отримання Товарів на АЗС, що підтверджується даними фіскальних (касових) чеків (чеків реєстраторів розрахункових операцій АЗС) на повну суму проведеної операції, або зведених актів приймання-передачі, або зведених видаткових накладних, які підтверджують факт передачі Товарів Покупцю. За результатами Транзакцій, що були здійснені протягом кожного звітного періоду, Постачальником складається та надається Покупцю зведена видаткова накладна (зведений акт приймання-передачі) до 10 (десятого) числа місяця, наступного за звітним періодом. Покупець зобов`язується підписувати зведену видаткову накладну (зведений акт приймання-передачі) до 15 (п`ятнадцятого) числа місяця, наступного за звітним періодом. Сторонами погоджено, що з моменту передачі Покупцю талонів та/або скретч-карток до моменту фактичної заправки автотранспортних засобів Покупця на АЗС, Товари Покупця перебувають на зберіганні у Постачальника в резервуарах АЗС, про що Сторони зазначають в акті приймання-передачі Товару. Умови зберігання Товару на АЗС повинні забезпечувати збереження Товару від змішування з іншими речовинами та водою.
Відповідно до п.3.1. договору оплата Товару (партії Товару) здійснюються Покупцем на підставі отриманого від Постачальника рахунку, протягом 10 банківських днів від дати підписання Сторонами зведеної видаткової накладної або зведеного Акту прийому-передачі талонів та/або скретч-карток.
Пунктами 4.2.1. - 4.2.3. Договору передбачено, що Покупець має право в односторонньому порядку достроково розірвати Договір, повідомивши про це Постачальника за 10 днів до дати розірвання Договору. В односторонньому порядку зменшувати обсяги (кількість) закупівлі. В односторонньому порядку змінити умови даного Договору в частині зменшення кількості Товару, що поставляється за даним Договором, шляхом направлення письмового повідомлення Постачальнику.
Згідно пунктів 4.3.4, 4.3.5, 4.3.7., 4.3.8. Договору Постачальник зобов`язався: забезпечити надання пред`явникам талонів та/або скетч-карток - розрахунковий документ (чек реєстратора розрахункових операцій АЗС) на повну суму проведеної операції, в якому має бути відображена кількість, дата та час відпуску товару на АЗС в автотранспортніий засіб покупця; провести блокування талонів та/або скетч-карток протягом 15 хвилин з моменту отримання усного повідомлення покупця про необхідність такого блокування з подальшим отриманням від останнього письмового підтвердження таких дій; у випадку необхідності за власний рахунок замінити талони, що знаходяться у Покупця; здійснювати відпуск Товарів Покупцю на АЗС при пред`явленні представниками Покупця скетч-карток та/або талонів, крім випадків, визначених п.4.4.2.
У пункті 4.4.2 договору сторони визначили, що постачальник має право не здійснювати відпуск товарів на АЗС в період їх реконструкції, планових та позапланових ремонтів, завчасно письмово повідомивши про такі випадки покупця.
У пункті 5.5. Договору сторонами узгоджено, що у випадку безпідставної відмови Постачальником передати Товар Покупцю, Постачальник сплачує на користь Покупця штраф в розмірі 0,1% від суми Товару.
Згідно з пунктами 8.1. - 8.3. Договору цей Договір вважається укладеним і набирає чинності з моменту його підписання уповноваженими представниками Сторін та скріплення печатками Сторін (за наявності). Строк цього Договору починає свій перебіг у момент, визначений у п. 8.1 цього Договору, та діє до 31 грудня 2018 року в частині приймання заявок на Товар, а в частині проведення розрахунків та поставки Товарів - до повного виконання сторонами прийнятих на себе зобов`язань за Договором. Закінчення строку цього Договору не звільняє Сторони від відповідальності за його порушення, яке мало місце під час дії цього Договору.
Якщо інше прямо не передбачено цим договором або чинним в Україні законодавством, зміни у цей договір можуть бути внесені тільки за домовленістю сторін, яка оформлюється додатковою угодою до цього договору. Зміни у цей договір набирають чинності з моменту належного оформлення сторонами відповідної додаткової угоди до цього договору, якщо інше не встановлено у самій додатковій угоді, цьому договорі або у чинному в Україні законодавстві. Додаткові угоди та додатки до цього договору є його невід`ємними частинами і мають юридичну силу у разі, якщо вони викладені у письмовій формі, підписані уповноваженими представниками сторін та скріплені печатками (за наявності) сторін. (п.8.4, п.8.5, п.9.6 договору).
У специфікації товару, що є додатком № 1 до договору, сторонами визначено найменування - Дизельне паливо ДП-Д-Євро5-ВО, кількість - 1943 л, ціну за одиницю товару - 22,08333 грн без ПДВ та загальну вартість товару з ПДВ - 51489,50 грн.
Також сторонами погоджено Перелік автозаправних станцій, де відбуватиметься обслуговування автотранспортних засобів покупця за талонами або скетч-картками, які діють в мережі АЗС на території м. Волноваха Донецької області та в інших областях України (Том 1, а.с.18-19).
Сторонами не оспорюється, що на виконання договору №27 від 04 жовтня 2018 року на підставі виставленого відповідачем рахунку - фактури №СФ-002416 від 09 жовтня 2018 року та видаткової накладної №РН-0003376 від 09 жовтня 2018 року на суму 51410,00 грн, позивач за платіжним дорученням № 285 від 11 жовтня 2018 року перерахував відповідачу 51410,00 грн за дизельне паливо ДП-Л-Євро5-ВО (Том 1, а.с. 22-24). 
Як стверджує позивач, талони на вказане дизельне пальне ним отримано. На підтвердження таких обставин до матеріалів справи надано копії талонів "АНП Азовнефтепродукт" на дизельне пальне кількістю 16 одиниць номіналом по 10 літрів кожний (Том 1, а.с.25).
Матеріали справи містять фіскальні чеки ТОВ "ЛАКІ ПЄТРОЛ" на відпуск дизельного палива (Том 1, а.с.53-61) у обсязі 530 літрів на суму 14351,60 грн, а також  видаткову накладну №РН-0004156 від 18 грудня 2018 року (Том 1, а.с.51) на суму 79,50 грн (3л).
Відповідачем не оспорюється, що позивачем отримано дизельне паливо за договором у кількості 553 літри на загальну суму 14124,50 грн. 
За твердженням позивача, ним не отримано від відповідача дизельного палива у обсязі 1410 літрів на суму 37365,00 грн (1410 л * 26,50 грн з ПДВ).
З матеріалів справи вбачається, що наказом відділу культури і туризму Волноваської райдержадміністрації від 10 серпня 2018 року "Про закріплення відповідальних за транспортним засобом" закріплено транспортний засіб - автобус марки Ford Transit Minibus R460 L4H3 125 Trend, реєстраційний номер НОМЕР_1 , який перебуває на балансі відділу культури і туризму райдержадміністрації, за Волноваським районним центром культури і дозвілля. Призначено відповідальним за експлуатацію, технічний догляд цього транспортного засобу директора Волноваського районного центру культури і дозвілля Піскун І.Ю . На виконання цього наказу відділом культури і туризму Волноваської райдержадміністрації передано Волноваському районному центру культури і дозвілля за актом приймання-передачі від 10 серпня 2018 року транспортний засіб марки Ford Transit Minibus R460 L4H3 125 Trend, реєстраційний номер НОМЕР_1 (Том 1, а.с.26-28).
Як стверджує позивач, 09 серпня 2019 року при зверненні на АЗС ТОВ "ЛАКІ ПЄТРОЛ" за адресою: Донецька область, місто Волноваха, вул. Центральна, 1б, для заправки автомобіля, оператором АЗС в усній формі повідомлено водія, що, нібито, заправка здійснюватись за наданими талонами більше не буде через недійсність талонів, але жодних письмових пояснень чи повідомлень оператором АЗС не надано. Зазначене позивач підтверджує доповідними записками від 09 вересня 2019 року директора РЦКД та водія (Том 1, а.с. 29-30). 
Матеріали справи містять лист позивача від 10 вересня 2019 року №1133, адресований відповідачу, в якому позивач, посилаючись на положення п.8.2, п. 2.8.1 та п.5.5 договору № 27 від 04 жовтня 2018 року, просив відповідача забезпечити безперешкодне отримання пального за наявними талонами та у випадку відсутності такої можливості просив припинити договір від 04 жовтня 2018 року № 27 в цій частині та повернути невикористану частину коштів сплачених за пальне, що не буде отримане за таким договором шляхом укладення відповідної додаткової угоди (а.с.31).
За поясненнями позивача, 10 вересня 2019 року вказаний лист надіслано в сканованому вигляді на електронну адресу ІНФОРМАЦІЯ_1 (Том 1, а.с. 32), зазначена електронна адреса належить Тетяні Мокрозуб - контактна особа відповідача при здійсненні закупівлі. 
Доказів направлення/вручення цього листа у паперовій формі на адресу відповідача матеріали справи не містять. 
Відповідь на цей лист з боку відповідача матеріали справи також не містять.
Матеріали справи містять лист позивача від 04 жовтня 2019 року №1228 на ім`я відповідача, в якому позивач просив розглянути можливість повернення покупцем постачальнику залишку талонів на дизельне паливо, що придбано за договором від 04 жовтня 2018 року № 27 та повернення коштів сплачених за нього. Також, в цьому листі позивач пропонував відповідачу відповідно до п.4.2.3 договору укласти Додаткову угоду стосовно зміни умов договору в частині зменшення кількості Товару на 1410 літрів. Про прийняте рішення просив відповідача повідомити протягом 7 днів з дня отримання цього листа (Том 1, а.с.33).
Даний лист направлено на офіційну адресу ТОВ "ЛАКІ ПЄТРОЛ": 87500, Донецька обл., м. Маріуполь, пр.Миру, буд.83 кв. (офіс) 302, з описом вкладення (Том 1, а.с.34) та отримано останнім 08 жовтня 2020 року, про що свідчить повідомлення про вручення поштового відправлення (Том 1, а.с.35). 
Відповідь на цей лист з боку відповідача в матеріалах справи відсутня.
Матеріали справи містять доповідну записку директора РЦКД від 20 січня 2020 року, адресовану позивачу (Том 1, а.с. 36) щодо відмови АЗС ТОВ "ЛАКІ ПЄТРОЛ" по вул. Центральна, 1б, м. Волноваха в заправці автомобіля за талонами ТОВ "ЛАКІ ПЄТРОЛ".
Також матеріали справи містять лист позивача від 20 січня 2020 року № 113 (Том 1, а.с.37) на ім`я ТОВ "ЛАКІ ПЄТРОЛ" - Бренд "МОТТО" (за адресами: вул. Центральна 1-а (АЗС 8), вул. Центральна, 1-б (АЗС 20), вул. Шевцової, 7-а (АЗС 16) з проханням здійснити заправку автомобіля за пред`явленими талонами та в відповідній кількості палива, а також, в разі неможливості здійснення заправки, надати обґрунтовану письмову відповідь з зазначенням причин відмови. Відповідь просив надати протягом одного дня з моменту отримання цього листа.
Доказів направлення/вручення цього листа відповідачу за переліченими адресами матеріали справи не містять, як не містять і відповіді на нього з боку відповідача.
Як вбачається, 24 січня 2020 року позивач надіслав рекомендованою поштою відповідачу лист № 134 від 24 січня 2020 року (Том 1, а.с. 38), в якому вимагав не допускати ТОВ "ЛАКІ ПЄТРОЛ" порушення зобов`язань за договором № 27 від 04 жовтня 2018 року в частині заправки автомобіля позивача за пред`явленими талонами, а також роз`яснити ситуацію щодо відсутності повідомлень з боку відповідача про введення в обіг талонів нового зразка, тощо та письмово відповісти не пізніше 7 днів з моменту отримання цього листа. 
Згідно рекомендованого повідомлення про вручення поштового відправлення №8570013728810, зазначений лист отримано відповідачем 28 січня 2020 року (Том 1, а.с. 40).
Відповідь на лист позивача № 134 від 24 січня 2020 року з боку ТОВ "ЛАКІ ПЄТРОЛ" в матеріалах справи відсутня.
06 травня 2020 року позивачем направлено з описом вкладення на адресу відповідача (87500, Донецька обл., м. Маріуполь, пр.Миру, буд.83 кв. (офіс) 302) претензію № 476 від 04 травня 2020 на суму 37402,37 грн, в якій посилався на безрезультатність звернень до ТОВ "ЛАКІ ПЄТРОЛ" з метою отримання належного позивачу товару, неотримання жодної відповіді на надіслані листи, відмову в заправленні автомобіля паливом, яке оплачено повністю на умовах договору № 27 від 04 жовтня 2018 року, у зв`язку з чим позивач просив відповідача перерахувати протягом 10 календарних днів з моменту отримання цієї претензії вартість не отриманого товару та штраф в розмірі 0,1 % від суми товару згідно з розрахунком, що разом складає 37402,37 грн. 
Вказана претензія повернулась адресату із зазначенням причини: за закінченням встановленого строку зберігання (Том 1, а.с. 45).
Матеріали справи свідчать, що позивачем направлено відповідачу 28 травня 2020 року повторну претензію від 28 травня 2020 року № 538 на електронні адреси уповноваженої особи ІНФОРМАЦІЯ_1 та електронну адресу вказану в ЄДР юридичної особи ТОВ "Лакі Пєтрол" luckyp.etrol18@gmail.com (Том 1, а.с.50). 
Відповідь на зазначену претензію в матеріалах справи відсутня.
Посилаючись на те, що відповідач не виявляє бажання врегулювати спір в досудовому порядку, позивач звернувся до суду з цим позовом про стягнення з відповідача вартості не отриманого палива у сумі 37365,00 грн та 37,37 грн. неустойки (штрафу), що разом складає 37402,37 грн.

Надаючи правову кваліфікацію спірним правовідносинам колегія суддів зазначає про таке.
Укладений між сторонами правочин за своїм змістом та своєю правовою природою є договором поставки, який підпадає під правове регулювання норм §1,3 Глави 54 Цивільного кодексу України та статті 264 Господарського кодексу України. 
Згідно до статтей 11, 509 Цивільного кодексу України зобов`язання виникають зокрема з договорів. Аналогічні положення встановлені і в статтях 173-175 Господарського кодексу України.
Відповідно до ч.1 статті 264 Господарського кодексу України, за договором поставки продавець (постачальник), який здійснює підприємницьку діяльність, зобов`язується передати у встановлений строк (строки) товар у власність покупця для використання його у підприємницькій діяльності або в інших цілях, не пов`язаних з особистим, сімейним, домашнім або іншим подібним використанням, а покупець зобов`язується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму. До відносин поставки, не врегульованих цим Кодексом, застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України про договір купівлі-продажу (ч.6 статті 264 Господарського кодексу України).
Умовами ч.1 статті 662 Цивільного кодексу України встановлено, що продавець зобов`язаний передати покупцеві товар, визначений договором купівлі-продажу.
Отже, укладений між Позивачем та Відповідачем договір №27 від 04 жовтня 2018 року є належною підставою для виникнення у останнього зобов`язань, визначених його умовами, з поставки товару.
Відповідно до ч. 1 статті 193 Господарського кодексу України та статті 526 Цивільного кодексу України зобов`язання мають виконуватися належним чином відповідно до умов закону, інших правових актів, договору, а за відсутністю таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.
З договору №27 від 04 жовтня 2018 року вбачається, що предметом даної угоди є передача покупцеві талонів та/або скретч-картки, на підставі якого здійснюється отримання ним Товару за кодом ДК 021:2015:9130000-9 Нафта і дистиляти (Дизельне паливо ЄВРО-5), визначеного в Таблиці № 1. 
Отже, безпосереднім предметом договору купівлі продажу №27 від 04.10.2018 року виступає Товар за кодом ДК 021:2015:9130000-9 Нафта і дистиляти (Дизельне паливо ЄВРО-5), визначений в Таблиці № 1, а талони та/або скретч-картки є підставою для такої передачі за місцезнаходженням товару.
За приписами п.2 ч.1 статті 664 Цивільного кодексу України обов`язок продавця передати товар покупцеві вважається виконаним, зокрема, у момент надання товару в розпорядження покупця, якщо товар має бути переданий покупцеві за місцезнаходженням товару.
При цьому, ч.1 статті 693 Цивільного кодексу України визначено, якщо договором встановлений обов`язок покупця частково або повністю оплатити товар до його передання продавцем (попередня оплата), покупець повинен здійснити оплату в строк, встановлений договором купівлі-продажу, а якщо такий строк не встановлений договором - у строк, визначений відповідно до статті 530 цього Кодексу.
Як встановлено судом та не оспорюється сторонами, позивачем оплачено повністю товар (дизельне паливо) у кількості 1943 л на суму 51489,50 грн, що підтверджується платіжним дорученням №285 від 11 жовтня 2018 року.
Колегією суддів встановлено, що позивачем отримано 533 л дизельного палива на суму 14124,50 грн згідно видаткової накладної №РН - 0004156 - 3,00 л та згідно фіскальних чеків від 18 квітня 2019 року - 40,00 л; від 19 квітня 2019 року- 20,00 л; від 25 квітня 2019 року- 20,00 л; від 25 квітня 2019 року - 30,00 л; від 14 травня 2019 року - 10,00 л; від 14 квітня 2019 року - 60,00 л; від 18 травня 2019 року- 10,00 л; від 19 травня 2019 року - 10,00 л; від 31 травня 2019 року - 10,00 л; від 31 травня 2019 року - 20,00 л; 07 червня 2019 року- 20,00 л; від 08 червня 2019 року- 60,00 л; від 08 червня 2019 року- 30,00 л; від 10 червня 2019 року - 30,00 л; від 19 червня 2019 року - 30,00 л; від 27 червня 2019 року - 30,00 л; від 09 вересня 2019 року- 40,00 л; від 10 вересня 2019 року - 40,00 л; від 11 вересня 2019 року - 30,00 л.
Залишок неотриманого дизельного палива складає 1410 л, що дорівнює сумі 37365,00 грн (тридцять сім тисяч триста шістдесят п`ять гривень) (1410 л * 26,50 грн = 37365,00 грн)
Однак, як вбачається із матеріалів справи, відповідачем, всупереч статтям 13, 74 Господарського процесуального кодексу України належних у розумінні ч.1 статті 76 цього Кодексу доказів поставки дизельного палива позивачу у кількості 1410 л до матеріалів справи не надано.

Колегія суддів відхиляє аргументи апелянта стосовно відсутності доказів безпідставної відмови ТОВ "ЛАКІ ПЄТРОЛ" щодо поставки дизельного палива позивачу у кількості 1410 л.
Відсутність письмової відмови відповідача заправляти автомобіль позивача дизельним паливом згідно наявних у позивача талонів не свідчить про добросовісне виконання відповідачем взятих на себе зобов`язань за договором №27 від 04 жовтня 2018 року. 
Поряд з цим судом встановлено наявність листів Відділу культури Волноваської районної державної адміністрації, надісланих на юридичну адресу відповідача з приводу відмови АЗС "ЛАКІ ПЄТРОЛ" заправляти автомобіль позивача дизельним паливом згідно наявних у позивача талонів -лист позивача від 04 жовтня 2019 року №1228 у якому позивач просив у тому числі укласти додаткову угоду стосовно зміни умов договору в частині зменшення кількості товару на 1410 л, лист від 24 січня 2020 року № 134. 
В матеріалах справи відсутні і відповідачем не подано доказів реагування на такі листи та претензії позивача. 
Також в матеріалах справи відсутні і відповідачем не надавалось доказів наявності обставин, передбачених сторонами у договорі, які б надавали право ТОВ "ЛАКІ ПЄТРОЛ" як постачальнику не здійснювати відпуск позивачу як покупцю товарів на АЗС. Відсутні докази заміни талонів постачальником, у тому числі тих, що знаходяться у покупця та/або проведення блокування талонів та/або скетч-карток протягом 15 хвилин з моменту отримання усного повідомлення покупця про необхідність такого блокування з подальшим отриманням від останнього письмового підтвердження таких дій. 

Поряд з цим колегія суддів зазначає, що відповідно до статті 188 Господарського кодексу України, зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором.
Сторона договору, яка вважає за необхідне змінити або розірвати договір, повинна надіслати пропозиції про це другій стороні за договором.
Сторона договору, яка одержала пропозицію про зміну чи розірвання договору, у двадцятиденний строк після одержання пропозиції повідомляє другу сторону про результати її розгляду.
У разі якщо сторони не досягли згоди щодо зміни (розірвання) договору або у разі неодержання відповіді у встановлений строк з урахуванням часу поштового обігу, заінтересована сторона має право передати спір на вирішення суду.
Таким чином, можливість односторонньої зміни або розірвання договору допускається в обмеженому ряді випадків. Повноваження сторони на односторонню зміну або розірвання договору мають бути встановлені законом або безпосередньо в договорі.
Судом встановлено, що пунктами 4.2.1. - 4.2.3. договору № 27 від 04 жовтня 2018 року прямо передбачено, що покупець має право в односторонньому порядку достроково розірвати договір, повідомивши про це постачальника за 10 днів до дати розірвання договору; а також в односторонньому порядку зменшувати обсяги (кількість) закупівлі; в односторонньому порядку змінити умови даного договору в частині зменшення кількості товару, що поставляється за даним договором, шляхом направлення письмового повідомлення постачальнику.
З матеріалів справи вбачається, що позивач скористався своїм правом змінити умови даного Договору в частині зменшення кількості товару, що поставляється за даним Договором, шляхом направлення письмового повідомлення постачальнику, про що свідчить лист від 04 жовтня 2019 року №1228, адресований ТОВ "ЛАКІ ПЄТРОЛ", який отримано останнім 08 жовтня 2019 року.
Оскільки позивач наділений правом зменшення кількості товару в односторонньому порядку, за наслідками направлення ним листа від 04 жовтня 2019 року №1228, змінено предмет договору та виключено з предмета поставки 1410 л Дизельного палива ЄВРО-5.  
Отже, з моменту отримання ТОВ "ЛАКІ ПЄТРОЛ" від позивача листа від 04 жовтня 2019 року № 1228, між сторонами вважається зміненим предмет договору, зменшено узгоджений обсяг поставки Дизельного палива ЄВРО-5 на 1410 л. 
Вказане свідчить про безпідставне знаходження у ТОВ "ЛАКІ ПЄТРОЛ" починаючи з 09 жовтня 2019 року сплаченої позивачем вартості товару -1410 л Дизельного палива ЄВРО-5.
Згідно до статті 1212 Цивільного кодексу України особа, яка набула майно або зберегла його у себе за рахунок іншої особи (потерпілого) без достатньої правової підстави (безпідставно набуте майно), зобов`язана повернути потерпілому це майно. Особа зобов`язана повернути майно і тоді, коли підстава, на якій воно було набуте, згодом відпала.
Положення цієї глави застосовуються незалежно від того, чи безпідставне набуття або збереження майна було результатом поведінки набувача майна, потерпілого, інших осіб чи наслідком події.
Положення цієї глави застосовуються також до вимог про:
1)повернення виконаного за недійсним правочином;
2)витребування майна власником із чужого незаконного володіння;
3)повернення виконаного однією із сторін у зобов`язанні;
4)відшкодування шкоди особою, яка незаконно набула майно або зберегла його у себе за рахунок іншої особи.
Станом на момент розгляду справи, в матеріалах справи відсутні докази передачі відповідачем вартості товару (дизельне пальне) позивачу у кількості 1410 л.
Наведене підтверджує обґрунтованість позовної вимоги позивача про стягнення з відповідача суми оплати за договором № 27 від 04 жовтня 2018 року у розмірі 37365,00 грн.

Аргументи апелянта щодо наявності у Відділу культури Волноваської районної державної адміністрації права вимоги виконання Товариством з обмеженою відповідальністю "ЛАКІ ПЄТРОЛ" умов договору поставки № 27 від 04 жовтня 2018 року, а не повернення вартості даного товару, є безпідставними, оскільки як встановлено вище з моменту отримання ТОВ "ЛАКІ ПЄТРОЛ" від позивача листа від 04 жовтня 2019 року № 1228, між сторонами зменшено узгоджений обсяг поставки Дизельного палива ЄВРО-5 на 1410 л, що свідчить про відсутність договірних зобов`язань у відповідній частині.

Не спростовують правомірність позовних вимог доводи апелянта щодо знаходження у Відділу культури Волноваської районної державної адміністрації талонів на передачу покупцеві товару на загальну суму 37402,37 грн, оскільки відповідна обставина не впливає на можливість зменшення покупцем в односторонньому порядку умов договору в частині зменшення кількості товару, а відтак не спростовує відсутність з 09 жовтня 2019 року договірних зобов`язань між сторонами щодо поставки Дизельного палива ЄВРО-5 на на 1410 л. При цьому за наслідками задоволення позовних вимог Товариство з обмеженою відповідальністю "ЛАКІ ПЄТРОЛ" не позбавляється права на повернення останньому переданих Відділу культури Волноваської районної державної адміністрації талонів на отримання товару на загальну суму 37402,37 грн.

Одночасно позивачем нараховано та пред`явлено до стягнення з відповідача штраф у розмірі 0,1% від суми не отриманого товару, що складає 37,37 грн.
Відповідно до ч. 1 статті 222 Господарського кодексу України учасники господарських відносин, що порушили майнові права або законні інтереси інших суб`єктів, зобов`язані поновити їх, не чекаючи пред`явлення їм претензії чи звернення до суду.
Положеннями статті 611 Цивільного кодексу України та статті 230 Господарського кодексу України унормовано, що у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема сплата неустойки.
Неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання. Штрафом є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми невиконаного або неналежно виконаного зобов`язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання (стаття 549 Цивільного кодексу України).
Право на неустойку виникає незалежно від наявності у кредитора збитків, завданих невиконанням або неналежним виконанням зобов`язання (ч.1 статті 550 Цивільного кодексу України).
Відповідно до 5.5. Договору у випадку безпідставної відмови постачальником передати товар покупцю, постачальник сплачує на користь покупця штраф в розмірі 0,1% від суми товару.
Оскільки позивачем доведено безпідставну відмову постачальника у переданні Товару до 09 жовтня 2019 року (дати зміни предмета договору -зменшення обсягу поставки Дизельного палива ЄВРО-5 на 1410 л) наявні підстави для стягнення з постачальника штрафу в розмірі 0,1% від суми непоставленого товару.
Колегія суддів перевірила арифметичний розрахунок 0,1% штрафу та встановив, що він є арифметично правильним та складає 37,37 грн (37365,00 грн. * 0,1%)
Відтак, позовна вимога  Відділу культури Волноваської районної державної адміністрації в частині стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "ЛАКІ ПЄТРОЛ" неустойки (штрафу), передбаченої п. 5.5. Договору № 27 від 04 жовтня 2018 року, у розмірі 37,37 грн також є обґрунтованою та такою, що підлягає задоволенню.

У зв`язку з цим колегія суддів дійшла висновку про відсутність підстав для задоволення апеляційної скарги в зв`язку з її юридичною та фактичною необґрунтованістю та відсутністю фактів, які свідчать про те, що оскаржуване рішення прийнято з порушенням судом норм права. Доводи апеляційної скарги не спростовують наведені висновки колегії суддів, у зв`язку з чим апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю "ЛАКІ ПЄТРОЛ" не підлягає задоволенню з підстав, викладених вище, а оскаржуване рішення Господарського суду Донецької області від 07 вересня 2020 року у справі № 905/1104/20 має бути залишене без змін.
Оскільки колегія суддів дійшла висновку про відмову в задоволенні апеляційної скарги, судові витрати понесені заявником апеляційної скарги, у зв`язку з переглядом справи у суді апеляційної інстанції, відшкодуванню не підлягають в силу приписів статті 129 Господарського процесуального кодексу України.
Керуючись статтями 13, 74, 76-79, 126, 129, 269, п.1, ч.1 ст.275, 276, 282, 284 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів Східного апеляційного господарського суду,-

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "ЛАКІ ПЄТРОЛ" залишити без задоволення.
Рішення Господарського суду Донецької області від 07 вересня 2020 року у справі № 905/1104/20 залишити без змін.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та не підлягає касаційному оскарженню.

Головуючий суддя                                                                    В.В. Россолов

Суддя                                                                                           В.С. Хачатрян  

Суддя                                                                                           І.А. Шутенко