ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД      
вул. Шолуденка, буд. 1, літера А, м. Київ, 04116, (044) 230-06-58 inbox@anec.court.gov.ua 

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
"24" вересня 2020 р.           Справа№ 910/15004/18
Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: 
головуючого:           Буравльова  С.І.
суддів:            Калатай Н.Ф. 
          Андрієнка  В.В. 

секретар                    Ковальчук Р.Ю.

за участю    
представників         позивача - Цирулевська М.В.
                                          відповідача - не з`явилися
                                          заявник - Дикий Ю.О.

розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Морган Кепітал"
на ухвалу Господарського суду м. Києва від 10.06.2020 р. (повний текст складено 18.06.2020 р.)
за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Морган Кепітал" про заміну сторони виконавчого провадження
у справі № 910/15004/18 (суддя - Джарти В.В.)
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Київ Сіті Інвест СТ"
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Торг-Альянс"
про розірвання інвестиційного контракту та стягнення збитків у розмірі 231447575,35 грн

В С Т А Н О В И В :

У листопаді 2018 року Товариство з обмеженою відповідальністю "Українські Готелі" звернулося з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Торг-Альянс" про розірвання інвестиційного контракту № 40-іі/04 від 30.09.2005 р. та стягнення збитків у розмірі 231447575,35 грн, що станом на 10.09.2018 р. за офіційним курсом НБУ становить 8188493,32 дол США (з урахуванням заяви про зменшення позовних вимог від 11.02.2019 р.).
Вимоги позивача обґрунтовані невиконанням Товариством з обмеженою відповідальністю "Торг-Альянс" договірних зобов`язань за інвестиційним контрактом №40-іі/04 від 30.09.2005.
Рішенням Господарського суду м. Києва від 27.03.2019 р. у справі № 910/15004/18 у задоволенні позову відмовлено повністю.
Не погоджуючись із вказаним рішення, Товариство з обмеженою відповідальністю "Українські Готелі" подало апеляційну скаргу, у якій просило скасувати оскаржуване рішення та ухвалити нове рішення про задоволення позову у повному обсязі.
До суду апеляційної інстанції 16.09.2019 р. подано клопотання про заміну Товариства з обмеженою відповідальністю "Українські Готелі" на його правонаступника, а саме на Товариство з обмеженою відповідальністю "Київ Сіті Інвест СТ".
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 30.10.2019 р. задоволено клопотання про заміну позивача його правонаступником, здійснено заміну Товариства з обмеженою відповідальністю "Українські Готелі" на Товариство з обмеженою відповідальністю "Київ Сіті Інвест СТ".
Постановою Північного апеляційного господарського суду від 30.10.2019 р. рішення Господарського суду м. Києва від 27.03.2019 р. у даній справі скасовано та ухвалено нове рішення, яким позов задоволено частково, а саме:
- розірвано інвестиційний контракт № 40-іі/04 від 30.09.2005 р.;
- стягнуто з відповідача на користь позивача збитки, завдані внаслідок невиконання інвестиційного контракту № 40-іі/04 від 30.09.2005 р., у розмірі 194688903,26 грн, що станом на 30.10.2019 р. за офіційним курсом НБУ становить 7766710,28 дол США;
- в іншій частині у задоволенні позовних вимог відмовлено.
Господарським судом м. Києва 12.11.2019 р. видано наказ на примусове виконання вказаного рішення.
Постановою Верховного Суду від 11.02.2020 р. постанову Північного апеляційного господарського суду від 30.10.2019 р. у справі № 910/15004/18 залишено без змін.
До суду першої інстанції 25.05.2020 р. від Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Морган Кепітал" надійшла заява про заміну сторони виконавчого провадження.
У поданій заяві Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Морган Кепітал" просило замінити стягувача у виконавчому провадженні № 60614470 з Товариства з обмеженою відповідальністю "Київ Сіті Інвест СТ" на Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Морган Кепітал".
Оскаржуваною ухвалою Господарського суду м. Києва від 10.06.2020 р. у справі № 910/15004/18 у задоволенні заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Морган Кепітал" про заміну сторони виконавчого провадження відмовлено.
Не погоджуючись із вказаною ухвалою, Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Морган Кепітал" подало апеляційну скаргу, у якій просить скасувати оскаржувану ухвалу повністю та задовольнити подану заяву про заміну сторони у виконавчому провадженні.
Апеляційна скарга мотивована тим, що судом першої інстанції порушено норми процесуального права.
Обґрунтовуючи апеляційну скаргу, позивач посилається на те, що факт переходу права вимоги до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Морган кепітал» за інвестиційнм контрактом № 40-іі/04 від 30.09.2005 р. підтверджується свідоцтвом приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Чайки І.Г за реєстровим № 640 про належність майнових прав Товариству з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Морган кепітал».
Відповідно до витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями Північного апеляційного господарського суду від 21.07.2020 р. апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Морган Кепітал" у справі № 910/15004/18 передано на розгляд колегії суддів у складі: Буравльов С.І. (головуючий суддя (суддя-доповідач)), Пашкіна С.А., Андрієнко В.В.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 22.07.2020 р. відкрито апеляційне провадження у справі № 910/15004/18 та призначено її до розгляду на 04.08.2020 р.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 04.08.2020 р. було відкладено розгляд справи № 910/15004/18 до 24.09.2020 р.
У судове засідання 24.09.2020 р. представник відповідача не з`явився, хоча був повідомлений належним чином про дату, час і місце розгляду скарги, що підтверджується зворотнім повідомленням про вручення поштового відправлення.    
Доказів поважності відсутності вказаного представника суду не надано.
Також у матеріалах справи відсутні докази про те, що представник відповідача був позбавлений можливості через будь-які перешкоди, в тому числі і карантинні, бути присутнім у судовому засіданні.
Крім цього відповідач не наполягав на обов`язковій участі його представника у судовому засіданні, відповідного клопотання від нього завчасно не було подано апеляційному суду.
Колегія суддів зазначає, що неявка у судове засідання вказаного представника не перешкоджає розгляду апеляційної скарги. Подальше відкладення може призвести до безпідставного затягування розгляду скарги, а тому постанова приймається за наявними в справі матеріалами, яких достатньо для повного та об`єктивного розгляду.
Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення представника позивача та заявника, дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, колегія встановила наступне.    
Рішенням Господарського суду міста Києва від 27.03.2019 р. у справі № 910/15004/18 у задоволенні позову Товариства з обмеженою відповідальністю "Українські готелі" відмовлено повністю.
На стадії апеляційного провадження у справі, ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 30.10.2019 р. за клопотанням Товариства з обмеженою відповідальністю "Українські готелі" замінено позивача у справі з Товариства з обмеженою відповідальністю "Українські готелі" на Товариство з обмеженою відповідальністю "Київ Сіті Інвест СТ". Заміна позивача правонаступником відбулась у зв`язку з укладенням між Товариством з обмеженою відповідальністю "Українські готелі" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Київ Сіті Інвест СТ" договору про відступлення прав і обов`язків (про заміну сторони в зобов`язанні), за умовами якого сторону інвестора за інвестиційним контрактом було змінено з Товариства з обмеженою відповідальністю "Українські готелі" на Товариство з обмеженою відповідальністю "Київ Сіті Інвест СТ".
Постановою Північного апеляційного господарського суду від 30.10.2019 р. у справі № 910/15004/18, залишеною без змін постановою Верховного Суду від 11.02.2020 р. рішення Господарського суду міста Києва від 27.03.2019 р. скасовано, позов Товариства з обмеженою відповідальністю "Київ Сіті Інвест СТ" (як правонаступника Товариства з обмеженою відповідальністю "Українські готелі") до Товариства з обмеженою відповідальністю "Торг-Альянс", задоволено а саме: розірвано інвестиційний контракт № 40-іі/04 від 30.09.2005 р. та стягнуто збитки в розмірі 194688903,26 грн (еквівалент 7766710,28 долл США).
За примусовим виконанням постанови Північного апеляційного господарського суду від 30.10.2019 р. у справі № 910/15004/18 (судового наказу) Товариство з обмеженою відповідальністю "Київ Сіті Інвест СТ" звернулось до приватного виконавця виконавчого округу міста Києва Жаботинського І. В., яким 14.11.2019 р. відкрито виконавче провадження № 60614470.
Разом з цим, у провадженні приватного виконавця виконавчого округу міста Києва Турчина А.А. знаходиться зведене виконавче провадження № 58903530 з примусового виконання виконавчих написів про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "Українські готелі" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Морган кепітал" 3747815,95 грн.
У межах вказаного виконавчого провадження приватним виконавцем Турчиним А. А. виявлено, описано та арештовано майнові права Товариства з обмеженою відповідальністю "Українські готелі", а саме право вимоги за інвестиційним контрактом № 40-іі/04 від 30.09.2005 р., укладеним між Товариством з обмеженою відповідальністю "Українські готелі" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Торг-Альянс", реалізація якого проводилася Державним підприємством "Сетам".
Враховуючи, що право вимоги за інвестиційним контрактом № 40-іі/04 від 30.09.2005 р., укладеним між Товариством з обмеженою відповідальністю "Українські готелі" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Торг-Альянс" на чергових торгах не було реалізоване, з урахуванням заяви стягувача про залишення за собою нереалізованого майна боржника - приватним виконавцем 12.05.2020 р. було прийнято постанову про передачу майна стягувачу у рахунок погашення боргу, відповідно до якої Товариству з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Морган кепітал" в рахунок погашення заборгованості за виконавчим написами, що знаходяться на виконанні, передано право вимоги до Товариства з обмеженою відповідальністю "Торг-Альянс" за інвестиційним контрактом № 40-іі/04 від 30.09.2005 р., яке належить боржнику Товариству з обмеженою відповідальністю "Українські готелі".
14.05.2020 р. приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Чайкою І.Г. було видано свідоцтво зареєстроване в реєстрі за № 640, яким посвідчено, що Товариству з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Морган кепітал" належить на праві власності майно, що складається з майнових прав (право вимоги грошових коштів) за інвестиційним контрактом № 40-іі/04 від 30.09.2005 р., укладеним між Товариством з обмеженою відповідальністю "Українські готелі" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Торг-Альянс".
Обґрунтовуючи заяву про заміну сторони правонаступником, заявник посилається на те, що з 12.05.2020 р. новим кредитором у зобов`язаннях за інвестиційним контрактом № 40-іі/04 від 30.09.2005 р., в тому числі за судовим рішенням у справі № 910/15004/18, є Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Морган кепітал".
Відповідно до ч. ч. 1, 2 ст. 52 ГПК України, у разі смерті або оголошення фізичної особи померлою, припинення юридичної особи шляхом реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення), заміни кредитора чи боржника в зобов`язанні, а також в інших випадках заміни особи у відносинах, щодо яких виник спір, суд залучає до участі у справі правонаступника відповідного учасника справи на будь-якій стадії судового процесу. Усі дії, вчинені в судовому процесі до вступу у справу правонаступника, обов`язкові для нього так само, як вони були обов`язкові для особи, яку правонаступник замінив.
Як передбачено п. 2 ч. 1 ст. 512 ЦК України, кредитор у зобов`язанні може бути замінений іншою особою внаслідок: правонаступництва.
Згідно з ч. 1 ст. 514 ЦК України до нового кредитора переходять права первісного кредитора у зобов`язанні в обсязі і на умовах, що існували на момент переходу цих прав, якщо інше не встановлено договором або законом.
Заміна кредитора у зобов`язанні здійснюється без згоди боржника, якщо інше не встановлено договором або законом. Якщо боржник не був письмово повідомлений про заміну кредитора у зобов`язанні, новий кредитор несе ризик настання несприятливих для нього наслідків. У цьому разі виконання боржником свого обов`язку первісному кредиторові є належним виконанням (ст. 516 ЦК України).
Як передбачено ч. ч. 1, 2 ст. 334 ГПК України, у разі вибуття однієї із сторін виконавчого провадження суд змінює таку сторону її правонаступником. Заяву про заміну сторони її правонаступником може подати сторона (заінтересована особа), державний або приватний виконавець.
У відповідності до ч. 1 ст. 517 ЦК України первісний кредитор у зобов`язанні повинен передати новому кредиторові документи, які засвідчують права, що передаються, та інформацію, яка є важливою для їх здійснення.
Згідно зі ст. 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.    
За ст. 76 ГПК України належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування.    
Зважаючи на те, що права вимоги грошових коштів за інвестиційним контрактом № 40-іі/04 від 30.09.2005 р. були відступлені ще 04.09.2019 р. ТОВ «Українські готелі» на користь ТОВ «Київ Сіті Інвест СТ», а інвестиційний контракт розірвано 30.10.2019 р., тому жодні права не перейшли 14.05.2020 р. до ТОВ «ФК «Морган Кепітал» за вказаним інвестиційним контрактом.
Крім цього, не відбулося вибуття ТОВ «Київ Сіті Інвест СТ», як стягувача у виконавчому провадженні № 60614470, що є обов`язковою умовою зміни сторони виконавчого провадження.
Отже, заявником належними та доказами не доведено факт переходу до Товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Морган Кепітал" прав у тому самому обсязі та на тих самих умовах, які є у Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія "Київ Сіті Інвест СТ", як у процесуального правонаступника Товариства з обмеженою відповідальністю "Українські готелі".
Виконання судового рішення є невід`ємною складовою права кожного на судовий захист і охоплює, зокрема, законодавчо визначений комплекс дій, спрямованих на захист і відновлення порушених прав, свобод, законних інтересів фізичних та юридичних осіб, суспільства, держави (п. 2 мотивувальної частини рішення Конституційного Суду України від 13.12.2012 р. № 18-рп/2012). Невиконання судового рішення загрожує сутності права на справедливий розгляд судом (п. 3 мотивувальної частини рішення Конституційного Суду України від 25.04.2012 р. № 11-рп/2012).
Таким чином, оскільки виконання рішення суду є невід`ємною стадією процесу правосуддя, то і заміна сторони правонаступником може відбуватися не інакше, як на підставах та у порядку, визначеному нормами чинного законодавства.
З урахуванням викладеного, колегія суддів погоджується з висновком місцевого суду про те, що заява Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Морган Кепітал" про заміну стягувача у виконавчому провадженні № 60614470 є необґрунтованою та такою, що не підлягає задоволенню.
За таких обставин колегія суддів дійшла висновку про відсутність правових підстав для скасування ухвали Господарського суду м. Києва від 10.06.2020 р. у справі №    910/15004/18.
У зв`язку з відмовою в задоволенні апеляційної скарги, відповідно до ст. 129 ГПК України, витрати по сплаті судового збору за її подання покладаються на скаржника.
Керуючись ст. ст. 267 - 285 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Морган Кепітал" залишити без задоволення.
2. Ухвалу Господарського суду м. Києва від 10.06.2020 р. у справі №    910/15004/18 залишити без змін.
3. Витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Морган Кепітал".
4. Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня складення її повного тексту.

Повний текст постанови складено 02.11.2020 р.    

Головуючий суддя                                                            С.І. Буравльов 

Судді                                                                                Н.Ф. Калатай

                                                                                В.В.Андрієнко