ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А
і м е н е м  У к р а ї н и

10 листопада 2020 року 	м. Дніпро	справа № 160/14526/20	

головуючий суддя І інстанції - Єфанова О.В.

Третій апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів: 
головуючого судді (доповідача) Іванова С.М.,
                               суддів:  Панченко О.М., Чередниченка В.Є.,     
за участю секретаря судового засідання Чорнова Є.С., 

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Дніпрі апеляційну скаргу  кандидата на посаду Криворізького міського голови Криворізького району   Дніпропетровської області від Криворізької міської організації політичної партії "СЛУГА НАРОДУ" ОСОБА_1 на рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 06.11.2020 року в адміністративній справі №160/14526/20 за позовом  кандидата на посаду Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області від Криворізької міської організації політичної партії "СЛУГА НАРОДУ" ОСОБА_1  до  Саксаганської районної у місті Кривому Розі Територіальної виборчої комісії Дніпропетровської області    про визнання протоколу протиправним та його скасування,- 

ВСТАНОВИВ:
Кандидат на посаду Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області від Криворізької міської організації політичної партії "СЛУГА НАРОДУ" ОСОБА_1  звернувся до суду з позовом до Саксаганської районної у місті Кривому Розі Територіальної виборчої комісії Дніпропетровської області про визнання протиправним та скасування протоколу відповідача від 04 листопада 2020 року про підсумки голосування з виборів Криворізького міського голови в Єдиному одномандатному міському виборчому окрузі у межах Саксаганського районного в місті територіального виборчого округу.
Рішенням Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 06.11.2020 року в задоволенні адміністративного позову кандидата на посаду Криворізького міського голови Криворізького району   Дніпропетровської області від Криворізької міської організації політичної партії "СЛУГА НАРОДУ" ОСОБА_1 було відмовлено.
Не погодившись з рішенням суду першої інстанції, позивач звернувся з апеляційною скаргою, в якій просив скасувати вищезазначене рішення та прийняти нову постанову про задоволення адміністративного позову в повному обсязі.
В обґрунтування апеляційної скарги позивач зазначив, що в порушення ч. 10 ст. 254 Виборчого кодексу України, за відсутності рішення суду, яке набрало законної сили та за відсутності інших підстав, відповідачем було протиправно прийнято рішення про повторний підрахунок голосів виборців на виборчих дільницях № 121669 та № 121677, у зв`язку з чим, в оскаржуваний протокол було внесено недостовірні відомості про підсумки голосування з наведених дільниць, що свідчить про необґрунтованість останнього.
Відповідачем було подано відзив на апеляційну скаргу, в якому останній просить апеляційну скаргу залишити без задоволення, а рішення суду першої інстанції залишити без змін.
Представник позивача в судовому засіданні просив задовольнити вимоги апеляційної скарги на підставах, що в ній зазначені, та скасувати рішення суду першої інстанції і прийняти нове рішення про задоволення адміністративного позову.
Представники відповідача в судовому засіданні заперечували відносно задоволення апеляційної скарги, зазначаючи, що рішення суду першої інстанції є законним та обґрунтованим, а тому підлягає залишенню без змін.
Заслухавши учасників справи, перевіривши матеріали справи, оцінивши доводи апеляційної скарги та правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права в межах доводів останньої, колегія суддів дійшла до наступного висновку.
Як було встановлено судом першої інстанції, Постановою Верховної Ради України "Про призначення чергових місцевих виборів у 2020 році" №795-ІХ від 15.07.2020 призначено чергові вибори депутатів місцевих рад та сільських, селищних, міських голів на неділю 25.10.2020 року.
22.09.2020 року о 09 год. 22 хв. Криворізькою міською територіальною виборчою комісією Криворізького району Дніпропетровської області у м. Кривий Ріг прийнято постанову "Про реєстрацію кандидата на посаду міського голови Криворізького району Дніпропетровської області, висунутого Криворізькою міською організацією ПОЛІТИЧНОЇ ПАРТІЇ "СЛУГА НАРОДУ" на перших місцевих виборах 25 жовтня 2020 року", якою зареєстровано кандидата на посаду міського голови Криворізького району Дніпропетровської області ОСОБА_1 .  
25 жовтня 2020 року в Україні відбулися чергові вибори депутатів обласних, районних, сільських, селищних, міських, районних у містах рад, сільських, селищних, міських голів.
25.10.2020 року розпочалося безперервне засідання Саксаганської районної у місті Кривому Розі територіальної виборчої комісії Дніпропетровської області (надалі - територіальна виборча комісія, ТВК або Відповідач) з встановлення підсумків голосування з виборів Криворізького міського голови в Єдиному одномандатному міському виборчому окрузі у межах Саксаганського районного в місті територіального виборчого округу.
04.11.2020 року відповідачем було прийнято протокол про підсумки голосування  з виборів Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області в єдиному одномандатному міському виборчому окрузі у межах Саксаганського районного у місті Кривому Розі територіального виборчого округу.
Не погодившись з обґрунтованістю прийняття наведеного протоколу, позивач звернувся до суду з метою захисту своїх порушених прав та інтересів.
Вирішуючи спір між сторонами та відмовляючи в задоволенні позовних вимог, суд першої інстанції виходив з того, що відповідач при винесенні спірного протоколу діяв на підставі, в межах повноважень та у спосіб, які передбачені чинним законодавством, що свідчить про відсутність підстав для його скасування.
Колегія суддів апеляційного суду при розгляді апеляційної скарги виходить з такого.
Відповідно до ч. 6 ст. 37 Виборчого кодексу України, виборча комісія складає акти та протоколи. Акт комісії засвідчує певний факт або певну подію, виявлену і визнану комісією. Протокол комісії встановлює підсумки певних дій, виконаних комісією.
Акти і протоколи виборчої комісії складаються у випадках, передбачених цим Кодексом, за формами, затвердженими Центральною виборчою комісією, та у кількості примірників, встановленій цим Кодексом. Акт або протокол комісії підписується всіма присутніми на засіданні членами виборчої комісії, підписи яких скріплюються печаткою виборчої комісії. Перший примірник акта чи протоколу мають право підписати присутні на засіданні кандидати, їх довірені особи, уповноважені представники партій (місцевих організацій партій), кандидатів, уповноважені особи партій, офіційні спостерігачі.
Відповідно до ч.ч. 4-6 ст. 254 Виборчого кодексу України, при прийнятті документів дільничної виборчої комісії територіальна виборча комісія перевіряє комплектність документів та цілісність упаковки усіх пакетів з виборчими документами. При цьому кожний член комісії має право оглянути кожний пакет з документами.
За результатами розгляду документів дільничної виборчої комісії та скарг про порушення вимог цього Кодексу під час проведення голосування та підрахунку голосів на виборчій дільниці, а також під час транспортування виборчих документів до територіальної виборчої комісії, що надійшли до територіальної виборчої комісії на момент прийняття документів дільничної виборчої комісії, територіальна виборча комісія приймає одне з таких рішень:
1) врахувати відомості протоколу про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці;
2) зобов`язати дільничну виборчу комісію виправити виявлені недоліки шляхом складання протоколу з позначкою "Уточнений";
3) провести повторний підрахунок голосів на виборчій дільниці в порядку, встановленому цим Кодексом.
Рішення, передбачене частиною п`ятою цієї статті, приймається шляхом голосування членів територіальної виборчої комісії більшістю голосів від загального складу комісії і фіксується у протоколі засідання територіальної виборчої комісії.
Згідно ч. 10 ст. 254 Виборчого кодексу України, у разі наявності акта або письмової заяви осіб, зазначених у частині першій статті 253 цього Кодексу, про порушення вимог цього Кодексу під час транспортування протоколів про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці та інших документів до територіальної виборчої комісії територіальна виборча комісія може, а в разі наявних ознак розпечатування пакетів із запакованими документами, а також у разі неможливості усунення без перерахунку бюлетенів неточностей у протоколі дільничної виборчої комісії - зобов`язана прийняти рішення про повторний підрахунок голосів виборців на цій дільниці.
Прийняття рішення територіальною виборчою комісією про проведення повторного підрахунку голосів у разі виявлення порушення цілісності пакетів із запакованими документами, а також у разі неможливості усунення без перерахунку бюлетенів неточностей у протоколі дільничної виборчої комісії після прийняття виборчих документів від дільничної виборчої комісії не допускається.
Як свідчать встановлені обставини справи, в процесі приймання протоколів та іншої виборчої документації від ДВК № 121645, № 121649, № 121650, № 121654, № 121655, № 121657, № 121658, № 121660, № 121661, № 121662, № 121663, № 121667, № 121672,  № 121675, № 121683, № 121684 до ТВК довіреною особою кандидата на посаду Криворізького міського голови ОСОБА_1 ОСОБА_2 було звернуто увагу ТВК на виявлені порушення порядку транспортування виборчої документації відповідної ДВК до ТВК та зроблено заяву, що відповідними ДВК було порушено порядок транспортування виборчої документації до ТВК, що є порушенням вимог ст. 253 Виборчого кодексу України, у тому числі відмовлено офіційному спостерігачеві у супроводжуванні вказаної документації до ТВК та заявлено, що прийняті ТВК від зазначених ДВК виборчі документи мають ознаки розпечатування пакетів, у зв`язку з чим заявлено клопотання про повторний підрахунок голосів виборців на відповідній виборчій дільниці. При цьому, Довірена особа кандидата на посаду Криворізького міського голови ОСОБА_1 ОСОБА_2 звернув увагу ТВК на пошкодження пакетів з виборчою документацією (ящиків, коробок, боксів тощо) в які було упаковано виборчу документацію з зазначених вище дільниць.
З матеріалів справи вбачається, що відповідачем було відмовлено у повторному підрахунку голосів на вищевказаних виборчих дільницях, та як наслідок прийнято рішення врахувати відомості відповідних протоколів про підрахунок голосів виборців на зазначених виборчих дільницях, та вирішено включити відповідні відомості до Протоколу про підсумки голосування.
Не погодившись з наведеними діями відповідача, позивач оскаржив їх в судовому порядку.
Рішенням Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 30.10.2020 року по справі № 160/13922/20, залишеного без змін постановою Третього апеляційного адміністративного суду від 03.11.2020 року адміністративний позов позивача було задоволено частково.
Визнано протиправними дії Саксаганської районної у місті Кривому Розі територіальної виборчої комісії Дніпропетровської області з прийняття пакетів з протоколами та іншою виборчою документацією з дільничних виборчих комісій № № 121669 та 121677 та врахування відомостей протоколів про підрахунок голосів виборців на виборчих дільницях № № 121669 та 121677 під час встановлення підсумків голосування на місцевих виборах у виборчому окрузі № 5 у місті Кривий Ріг Криворізького району Дніпропетровської області з виборів депутатів Криворізької міської ради Криворізького району Дніпропетровської області на перших місцевих виборах 25 жовтня 2020 року та з виборів Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області на перших місцевих виборах 25 жовтня 2020 року.
Зобов`язано Саксаганську районну у місті Кривому Розі територіальну виборчу комісію Дніпропетровської області вчинити дії з проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчих дільницях № №  121669 та 121677 та врахування відомостей протоколів про підрахунок голосів виборців на виборчих дільницях № №  121669 та 121677 у виборчому окрузі № 5 у місті Кривий Ріг Криворізького району з виборів депутатів Криворізької міської ради Криворізького району Дніпропетровської області на перших місцевих виборах 25 жовтня 2020 року та з виборів Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області на перших місцевих виборах 25 жовтня 2020 року.
Також, в наведеному судовому рішенні судом першої інстанції було зазначено, що стосовно порушень, які були виявлені представником позивача Бордюгом С.Д. на дільничних виборчих комісіях № № 121645, 121649, 121650,121654, 121655, 121657, 121658, 121660, 121661, 121662, 121663, 121667, 121672, 121675 та врахування відомостей протоколів про підрахунок голосів виборців на виборчих дільницях № № 121645, 121649, 121650,121654, 121655, 121657, 121658, 121660, 121661, 121662, 121663, 121667, 121672, 121675 з приводу відмови офіційному спостерігачеві у супроводжуванні документації до ТВК, виявлення факту  щодо пошкодження упакування  та ознак розпечатування пакетів із запакованими документами, відсутності на контрольних стрічках підписів членів ДВК та спостерігачів, відсутності контрольної стрічки на коробках та на мішках, при огляді відеофайлів, фото, які містяться на дисках DVD+R, та актах, які складено офіційними спостерігачами, наведених обставин не встановлено. 
Зауважено, що доводи позивача про порушення порядку транспортування виборчої документації до ТВК є також безпідставними, скільки зазначених порушень позивачем не надано. Членами ТВК в порядку, передбаченому ч. 4 ст. 254 ВК України, було перевірено комплектність та цілісність упаковки усіх пакетів з виборчими документами від зазначеної дільничної виборчої комісії. Ознак розпечатування пакетів, на які посилається позивач, також не доведено та не підтверджено наданими доказами. До того ж, як повинна виглядати та де саме повинна знаходитись контрольна стрічка, Виборчий кодекс України такого поняття та порядку закріплення не містить.
Разом з цим, під час перегляду судом відеофайлів, які містяться да дисках DVD+R на виборчих дільницях № № 121669 та 121677 були виявлені деякі порушення.
Так, на виборчій дільниці № 121669 виявлено факти неналежного запакування коробок. Так, у відкритій коробці містяться свертки із виборчою документацією, які перемотані скотчем, що підтверджено відеодоказом.    Окрім цього, у судовому засіданні представник відповідача Пістрюга В.І. частково погодився із вказаним порушеннями під час перегляду судом відеофайлу.
На виборчій дільниці № 121677  під час огляду відеофайлу судом встановлено, що в автомобілі перебуває коробка із виборчою документацією яка містить зовнішнє пошкодження (коробка місить отвір). 
Вказане судове рішення набрало законної сили.
Відповідно до ч. 4 ст. 78 КАС України, обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.
Отже, з зазначених обставин справи вбачається, що судом в межах адміністративної справи № 160/13922/20, висновки якого мають преюдиційний характер для даної справи, було встановлено факт недоведеності порушень, які були виявлені представником позивача Бордюгом С.Д. на дільничних виборчих комісіях № № 121645, 121649, 121650,121654, 121655, 121657, 121658, 121660, 121661, 121662, 121663, 121667, 121672, 121675 та факт обґрунтованості виявлених порушень на дільничних виборчих комісіях № 121669 та 121677, що свідчить про безпідставність доводів позивача стосовно протиправності спірного протоколу, з огляду на протиправну відмову останньому по проведенню повторного підрахунку голосів на вказаних виборних дільницях, за вказаних підстав.
Що стосується посилань позивача на  те, що в порушення ч. 10 ст. 254 Виборчого кодексу України, за відсутності рішення суду, яке набрало законної сили та за відсутності інших підстав, відповідачем було протиправно прийнято рішення про повторний підрахунок голосів виборців на виборчих дільницях № 121669 та № 121677, то колегія суддів апеляційного суду зазначає наступне.
Відповідно до ч. 10 ст. 254 Виборчого кодексу України, у разі наявності акта або письмової заяви осіб, зазначених у частині першій статті 253 цього Кодексу, про порушення вимог цього Кодексу під час транспортування протоколів про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці та інших документів до територіальної виборчої комісії територіальна виборча комісія може, а в разі наявних ознак розпечатування пакетів із запакованими документами, а також у разі неможливості усунення без перерахунку бюлетенів неточностей у протоколі дільничної виборчої комісії - зобов`язана прийняти рішення про повторний підрахунок голосів виборців на цій дільниці.
Прийняття рішення територіальною виборчою комісією про проведення повторного підрахунку голосів у разі виявлення порушення цілісності пакетів із запакованими документами, а також у разі неможливості усунення без перерахунку бюлетенів неточностей у протоколі дільничної виборчої комісії після прийняття виборчих документів від дільничної виборчої комісії не допускається.
Як було встановлено судом, рішенням Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 30.10.2020 року по справі № 160/13922/20 адміністративний позов позивача було задоволено частково та зобов`язано Саксаганську районну у місті Кривому Розі територіальну виборчу комісію Дніпропетровської області вчинити дії з проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчих дільницях № №  121669 та 121677 та врахування відомостей протоколів про підрахунок голосів виборців на виборчих дільницях № №  121669 та 121677 у виборчому окрузі № 5 у місті Кривий Ріг Криворізького району з виборів депутатів Криворізької міської ради Криворізького району Дніпропетровської області на перших місцевих виборах 25 жовтня 2020 року та з виборів Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області на перших місцевих виборах 25 жовтня 2020 року.
Не погодившись з рішенням суду першої інстанції у справі №160/13925/20 в частині відмови в задоволенні позову, кандидат на посаду Криворізького міського голови Криворізького району Дніпропетровської області від Криворізької міської організації Політичної партії «Слуга Народу» ОСОБА_1 оскаржив останнє  в апеляційному порядку.
Постановою Третього апеляційного адміністративного суду від 03.11.2020 року апеляційну скаргу було залишено без задоволення, а рішення суду першої інстанції без змін. 
02.11.2020 року Саксаганською районною у місті Кривому Розі ТВК, на виконання рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 30.10.2020 року  в адміністративній справі №160/13922/20 було прийнято постанови № 76 та № 77 про проведення повторного підрахунку голосів на виборчих дільницях № 121669 та № 121677.
Колегія суддів апеляційного суду зазначає, що відповідно до ст. 272 КАС України,   судові рішення за наслідками розгляду судами першої інстанції справ, визначених статтями 273, 275-277, 280, 282, пунктами 5 та 6 частини першої статті 283, статтями 286-288 цього Кодексу, набирають законної сили після закінчення строку апеляційного оскарження, а у разі їх апеляційного оскарження - з моменту проголошення судового рішення суду апеляційної інстанції.
Відповідно до ст. 129-1 Конституції України, суд ухвалює рішення іменем України. Судове рішення є обов`язковим до виконання. Держава забезпечує виконання судового рішення у визначеному законом порядку.
Отже, за загальним правилом рішення суду, яке набрало законної сили є обов`язковим для виконання, і таке виконання забезпечується державою в порядку, визначеному законом, в тому числі в примусовому порядку.
Таким чином, набрання законної сили рішенням суду є тією обставиною, що свідчить про набуття рішенням суду статусу остаточного та як наслідок свідчить про безумовність й обов`язковість виконання останнього, наявність підстав для забезпечення виконання такого рішення в примусовому порядку.
В даному випадку, Саксаганською районною у місті Кривому Розі ТВК було прийнято постанови №76 та №77 від 02.11.2020 року в порядку добровільного виконання рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 30.10.2020 року по справі № 160/13922/20, оскільки комісія погодилась із зазначеним рішенням суду, однак на переконання колегії суддів дане рішення комісії є передчасним у зв`язку з ненабранням рішенням суду законної сили. При цьому, колегія суддів зазначає, що останнє не порушує прав позивача, оскільки, як вбачається з позову, апеляційної скарги та було зазначено представником позивача в суді апеляційної інстанції, підставою для звернення до суду в даному випадку є відновлення правопорядку в державі, що фактично суперечить ст. 5 КАС України. Будь-яких переконливих доводів, що вказані дії комісії вплинули на результат підрахунку голосів, представником позивача також надано не було.
Поряд з вказаним, колегія суддів апеляційного суду враховує, що рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 30.10.2020 року по справі № 160/13922/20 в частині позовних вимог, які стосуються перерахунку голосів на дільницях № 121669 та № 121677, сторонами не оскаржувалось.
Таким чином, проаналізувавши встановлені обставини справи у сукупності, колегія суддів апеляційного суду погоджується з висновками суду першої інстанції відносно необґрунтованості заявлених позивачем позовних вимог та відсутності підстав для їх задоволення.
Також, як вбачається з матеріалів справи, позивачем при поданні апеляційної скарги не було сплачено судовий збір у розмірі 3153.00 грн. (за одну вимогу немайнового характеру).
Відтак, з огляду на наведене, суд апеляційної інстанції вважає за необхідне стягнути з позивача судовий збір за подання апеляційної скарги у розмірі 3153.00 грн. в рахунок спеціального фонду Державного бюджету України.
Відповідно до ст. 316 КАС України, суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.
Керуючись ст. 243, ст. 308, ст. 310, ст. 315, ст. 316 КАС України суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу кандидата на посаду Криворізького міського голови Криворізького району   Дніпропетровської області від Криворізької міської організації політичної партії "СЛУГА НАРОДУ" ОСОБА_1 - залишити без задоволення.
Рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 06.11.2020 року в адміністративній справі №160/14526/20 -  залишити без змін.
Стягнути з кандидата на посаду Криворізького міського голови Криворізького району   Дніпропетровської області від Криворізької міської організації політичної партії "СЛУГА НАРОДУ" ОСОБА_1 в рахунок спеціального фонду Державного бюджету України судовий збір за подання апеляційної скарги по даній справі                                     в сумі 3153.00 грн. 
Постанова суду набирає законної сили з дати її прийняття та оскарженню в касаційному порядку, у відповідності до ч. 3 ст. 272 КАС України, не підлягає.

   
Головуючий - суддя                                                                      С.М. Іванов 

                               суддя                                                                      О.М. Панченко 

                               суддя                                                                      В.Є. Чередниченко