ВОСЬМИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19 жовтня 2020 року	Львів	Справа № 1.380.2019.006189 пров. № А/857/6880/20	

Восьмий апеляційний адміністративний суд в складі колегії суддів:
головуючого судді Судової-Хомюк Н.М.,
суддів Пліша М.А., Шинкар Т.І.
за участі секретаря судового засідання Гербут Н.М.,
представник позивача:   не з`явився 
представник відповідача:  не з`явився 
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Львові апеляційну скаргу ОСОБА_1 та апеляційну скаргу Військової частини НОМЕР_1 Міністерства оборони України на рішення Львівського окружного адміністративного суду від 29 квітня 2020 року у справі  № 1.380.2019.006189 про визнання протиправною бездіяльності, зобов`язання  вчинити дії,-
суддя в 1-й інстанції – Кедик М.В.,
час ухвалення рішення – 14 год. 30 хв.,
місце ухвалення рішення - м. Львів,
дата складання повного тексту рішення – 12.05.2020,-

                                                      В С Т А Н О В И В :

ОСОБА_1 (далі - позивач ) звернувся до Львівського окружного адміністративного суду з позовом до Військової частини НОМЕР_1 , в якому просить суд:
- визнати протиправною бездіяльність Військової частини НОМЕР_1 щодо непроведення повного розрахунку при звільненні - невиплату   ОСОБА_1 в день виключення із списків (27.02.2019)  частини надбавки за вислугу років у розмірі 50 % від посадового окладу та окладу за військове звання;
- стягнути з Військової частини НОМЕР_1 на користь ОСОБА_1 невиплачену надбавку за вислугу років за період з березня 2018 року по січень 2019 року у сумі 2986 грн. 50 коп.
- стягнути з Військової частини НОМЕР_1 на користь ОСОБА_1 середній заробіток за весь час затримки розрахунків при звільненні з 27.02.2019 по день винесення рішення суду;
- стягнути з Військової частини НОМЕР_1 на користь ОСОБА_1 моральну шкоду у розмірі 25000 грн..
В обґрунтування позовних вимог зазначає, що відповідно до наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 27.02.2019 № 48 ОСОБА_1 звільнений наказом командувача ДШВ ЗС України (по особовому складу) від 19.01.2019 року з військової служби у запас. Позивач звернувся до ІНФОРМАЦІЯ_1 для призначення пенсії за вислугу років. Однак, з листа ТВО військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_1 полковника ОСОБА_2 від 22.08.2019 № 461-ДСК дізнався, що відповідач виплачував надбавку за вислугу років у меншому розмірі, ніж встановлений п. 3 розділу IV наказу Міністерства оборони України від 07.06 .2018 № 260 «Про затвердження Порядку виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Збройних сил України та деяким іншим особам», а саме у розмірі 45 % замість 50 % для нього, як особи, яка має 29 років вислуги.  Грошовим атестатом серії ЗУ № 405461 від 01.03.2019 підтверджується, що позивачу виплачувалася надбавка за вислугу років у розмірі 45 % від посадового окладу та окладу за військове звання, яка становила 2443 грн. 50 коп. Відповідно, роботодавець не виплатив всі суми, що належали позивачеві при звільненні.
Рішенням Львівського окружного адміністративного суду від 29 квітня 2020 року  позов ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 про визнання протиправною бездіяльності, зобов`язання вчинити дії задоволено частково.
Визнано протиправною бездіяльність Військової частини НОМЕР_1 щодо непроведення повного розрахунку при звільненні - невиплату   ОСОБА_1 в день виключення із списків (27.02.2019)  частини надбавки за вислугу років у розмірі 50 % від посадового окладу та окладу за військове звання.
Стягнуто з Військової частини НОМЕР_1 на користь ОСОБА_1 невиплачену надбавку за вислугу років за період з березня 2018 року по січень 2019 року у сумі 2154,54 грн..
У задоволенні позовних вимог  про стягнення  з Військової частини НОМЕР_1 на користь ОСОБА_1 середній заробіток за весь час затримки розрахунків при звільненні з 27.02.2019 по день винесення рішення суду, про стягнення з Військової частини НОМЕР_1 на користь ОСОБА_1   моральної шкоди у розмірі 25000 грн. відмовлено.
Не погодившись з прийнятим рішенням ОСОБА_1 подав апеляційну скаргу, в якій висловив заперечення щодо відмови судом першої інстанції у задоволенні позовних вимог про стягнення з Військової частини НОМЕР_1 розміру  середнього заробітку за весь час затримки по дату винесення рішення суду та про стягнення розміру моральної шкоди. Просить у цій частині рішення суду першої інстанції скасувати та прийняти нову постанову у справі про стягнення з Військової частини НОМЕР_1 вказаного виду витрат.  
Військова частина НОМЕР_1 направила до суду апеляційної інстанції відзив на апеляційну скаргу ОСОБА_1 у якому аргументує обґрунтованість та відповідність обставинам  справи винесення рішення судом першої інстанції в частині відмови у задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 ..
Військова частина НОМЕР_1 подала апеляційну скаргу, в якій просить скасувати оскаржуване рішення в частині задоволених вимог та прийняти нове, яким в  задоволенні позовних вимог відмовити повністю.
В обґрунтування доводів апеляційної скарги зазначає, що істотні обставини щодо пільгової вислуги років ОСОБА_1 командуванню військової частини стало відомо після звільнення позивача з військової служби, оскільки основний період пільгової вислуги років був сформований за період служби в органах внутрішніх справ. Фінансово-економічною службою військової частини НОМЕР_1  здійснено перерахунок надбавки за вислугу років на військовій службі у відсотках до посадового окладу з урахуванням окладу за військовим званням у розмірі 50 відсотків, що відповідає пільговій вислузі понад 25 років. 
Відповідно реєстру зарахування індексації, грошового забезпечення при звільненні на карткові рахунки на підставі платіжного доручення №1058 від 19.09.2019 року сума доплати в розмірі 831 грн.96 коп. була перерахована позивачу.         
Суд апеляційної інстанції, переглядаючи справу за наявними у ній доказами та перевіряючи законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції, в межах доводів та вимог апеляційних скарг, дослідивши докази, що стосуються фактів, на які посилаються учасники справи, приходить до переконання, що оскаржуване рішення суду першої інстанції вимогам статті 242 КАС України не відповідає.
Фіксування судового засідання за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється відповідно до ч. 4 ст. 229 Кодексу адміністративного судочинства України у зв`язку  з неявкою у судове засідання всіх учасників справи.
Судом першої інстанції встановлено, що ОСОБА_1 проходив службу в органах внутрішніх справ з 22.11.1994.
20.02.2017 позивач  уклав контракт про проходження військової служби в ЗС України на посадах осіб офіцерського складу відповідно до наказу командувача Високомобільних десантних військ ЗС України ОСОБА_1 від 20.02.2017  № 5 призначено на посаду заступника командира  гаубичної самохідно-артилерійської батареї по роботі з особовим складом 80 окремої десантно-штурмової бригади.
Відповідно до наказу командира військової частини - польова пошта НОМЕР_2 (по стройовій частині) від 15.05.2017 лейтенант ОСОБА_1 зарахований в списки військової частини НОМЕР_1 .
Відповідно до наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 28.09.2018 № 1352 «Про оголошення вислуги років офіцерам станом на 01.03.2018» лейтенанту ОСОБА_1 обчислена вислуга років: календарна 21 рік 6 місяців 10 днів, пільгова 22 роки 5 місяців 5 днів.
Наказом командира військової частини НОМЕР_1 від 02.01.2019 № 1 (з адміністративно-господарської діяльності) «Про оголошення вислуги років офіцерам станом на 01.01.2019» лейтенанту ОСОБА_1 обчислена вислуга років: календарна 22 роки 4 місяці 11 днів, пільгова 23 роки 1 місяць 0 днів.
Наказом командира військової частини НОМЕР_1 від 06.09.2019 № 1 (з адміністративно-господарської діяльності) «Про внесення змін і доповнень до наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 28.09.2018 № 1352 «Про оголошення вислуги років офіцерам станом на 01.03.2018» та наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 02.01.2019 № 1 «Про оголошення вислуги років офіцерам станом на 01.01.2019» внесено зміни щодо вислуги років лейтенанту ОСОБА_1 : календарна 22 роки 4 місяці 11 днів, пільгова 30 років 6  місяців 8 днів.
Згідно з наказом командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 27.02.2019 № 48 старшого лейтенанта ОСОБА_1 , заступника командира 2 гаубичної самохідно-артилерійської батареї з морально-психологічного забезпечення гаубичного самохідно-артилерійського дивізіону бригадної артилерійської групи військової частини НОМЕР_3 , звільненого наказом Командувача Десантно-штурмових військ Збройних Сил України (по особовому складу) від 19.01.2019 № 6, з військової служби у запас за пунктом 2 підпункту «г» частини 5 (через сімейні обставини або інші поважні причини (якщо військовослужбовець не висловив бажання продовжувати військову службу) - наявність у військовослужбовця трьох і більше дітей віком до 18 років) статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» вважати таким, що 27 лютого 2019 року справи та посаду здав. 27.02.2019 виключити із списків особового складу частини, всіх видів забезпечення і направити для зарахування на військовий облік до ІНФОРМАЦІЯ_2 . Виплатити: одноразову грошову допомогу в розмірі 25 % місячного грошового забезпечення за кожний повний календарний рік служби; премію за період з 01 по 27 лютого 2019 року в повному обсязі, відповідно до наказу МОУ від 07.06.2018 № 260 та рішення МОУ № 248/9240 від 28.12.2018; надбавку за особливості проходження служби у розмірі 87,8%, передбаченої наказом МОУ від 07.06.2018 № 260, за період з 01 по 27 лютого 2019 та рішення МОУ № 248/9240 від 28.12.2018.
Суд першої  інстанції задовольняючи позовні вимоги частково, дійшов висновку, що відповідач після здійснення перерахунку надбавки за вислугу років з врахуванням 50 відсотків  посадового окладу з урахуванням окладу за військовим званням, не у повному розмірі виплатив перераховану надбавку за вислугу років, тому суд першої інстанції  вважав обґрунтованими вимоги позивача щодо визнання протиправною бездіяльності Військової частини НОМЕР_1 щодо непроведення повного розрахунку при звільненні - невиплату   ОСОБА_1 в день виключення із списків (27.02.2019) частини надбавки за вислугу років у розмірі 50 % від посадового окладу та окладу за військове звання,  стягнення з Військової частини НОМЕР_1 на користь ОСОБА_1   невиплаченої надбавки за вислугу років з врахуванням 50 відсотків  посадового окладу з урахуванням окладу за військовим званням за період з березня 2018 року по січень 2019 року у сумі 2154,54 грн.. 
Колегія суддів не погоджується з висновком суду першої інстанції та зазначає наступне. 
Позивач надав згоду на виключення його зі списків особового складу військової частини НОМЕР_1  27.02.2019 повідомивши військову частину відповідним рапортом про відсутність претензій. 01.03.2019 йому було видано грошовий атестат Серія ЗУ №405461 з наявними розмірами  нарахованого грошового забезпечення ( а.с. 38).  
Наказом Міністерства оборони України від 07.06.2018 № 260 затверджено Порядок виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Збройних Сил України та деяким іншим особам (далі - Порядок 260), цей Порядок визначає механізм та умови виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Збройних Сил України, Державної спеціальної служби транспорту України та деяким іншим особам. 
Пунктом 2 Порядку № 260 визначено, що грошове забезпечення включає: щомісячні основні види грошового забезпечення; щомісячні додаткові види грошового забезпечення; одноразові додаткові види грошового забезпечення.
До щомісячних основних видів грошового забезпечення належать: посадовий оклад; оклад за військовим званням; надбавка за вислугу років.
До щомісячних додаткових видів грошового забезпечення належать: підвищення посадового окладу; надбавки; доплати; премія.
До одноразових додаткових видів грошового забезпечення належать: винагороди; допомоги.
Пунктом 3 передбачено, що підставами для розрахунку та виплати основних і додаткових видів грошового забезпечення є: штат військової частини (установи, організації) (далі - військова частина); накази про призначення на посаду та зарахування до списків особового складу військової частини, про вступ до виконання обов`язків  за посадою, в тому числі тимчасово, про зарахування в розпорядження; накази про встановлення та виплату основних і додаткових видів грошового забезпечення; накази про присвоєння військових звань; грошовий атестат або довідка про грошові виплати (за винятком осіб, призваних (прийнятих) на військову службу за контрактом, у тому числі під час проходження строкової військової служби).
Розділом IV Порядку № 260 визначена виплата надбавки за вислугу років, а саме військовослужбовцям (крім військовослужбовців строкової військової служби) щомісячно виплачується надбавка за вислугу років на військовій службі у відсотках посадового окладу (за основною чи тимчасово займаною посадою) з урахуванням окладу за військовим званням у таких розмірах: від 1 до 5 років - 25 відсотків; від 5 до 10 років - 30 відсотків; від 10 до 15 років - 35 відсотків; від 15 до 20 років - 40 відсотків; від 20 до 25 років - 45 відсотків; від 25 і більше років - 50 відсотків.
Матеріали справи підтверджують, що відповідач здійснив перерахунок вислуги років ОСОБА_1 з врахуванням нововиявлених обставин та наказом командира військової частини НОМЕР_1 (з адміністративно - господарської діяльності від 06.09.2019  №1017  внесені зміни: до пп. 161 п. 1 наказу командира від 28.09.2018 № 1352 «Про оголошення вислуги років офіцерам станом на 01.03.2018» та викладено в редакції «лейтенанту ОСОБА_1 обчислена вислуга років: календарна - 21 рік 6 місяців 10 днів, пільгова 29 років 6 місяців 8 днів: до пп.153 п. 1 наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 02.01.2019 № 1 «При оголошення вислуги років офіцерам станом на 01.01.2019» та викладено в редакції «лейтенанту ОСОБА_1 обчислена вислуга років: календарна 22 роки 4 місяці 11 днів, пільгова 30 років 6 місяців 8 днів».
Фінансово-економічною службою військової частини з врахуванням вимог наказу командира військової частини НОМЕР_1 (з адміністративно - господарської діяльності) від 06.09.2019 № 1017 відповідно до п. 1 р. IV Порядку виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Збройних Сил України та деяким іншим особам, затвердженого наказом Міністерства оборони України від 07.06.2018 № 260 позивачеві перерахована надбавка за вислугу років на військовій службі у відсотках посадового окладу (за основною чи тимчасово займаною посадою) з урахуванням окладу за військовим званням у розмірі 50 відсотків, що відповідає пільговій вислузі понад 25 років.
Загальний розмір грошового забезпечення позивача при 45 процентах надбавки за вислугу років за 12 місяців складав 188950,7 грн, та після перерахунку при 50 відсотках надбавки за вислугу років за 12 місяців складав 189795,3 грн..
Отже, встановлена сума доплати: 189795,3 - 188950,7 = 844 грн 63 коп. (враховуючи суму податку військового збору 12 грн 67 коп.) складає 844,63 грн - 12.67 грн = 831 грн 96 коп..
Відповідно до телеграм Міністра оборони України від 26 березня 2018 (вих.248/1479) на виконання постанови Кабінету Міністрів України №704 «Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб» з 01.03.2018 року ( до затвердження нової редакції Інструкції про порядок виплати грошового забезпечення військовослужбовців Збройних Сил України) грошове забезпечення військовослужбовцям Збройних Сил України виплачувалося відповідно до умов, визначених Інструкцією про порядок виплати грошового забезпечення, затвердженого Наказом Міністерства оборони України від 07.06.2018 № 260 таким чином, щоб нараховане грошове забезпечення за березень 2018 року збільшилось до 5 відсотків у порівнянні з нарахованим грошовим забезпеченням за лютий 2018 року. 
Для виконання цієї умови кожному військовослужбовцю встановлювався індивідуальний фіксований відсоток премії.   
При перерахунку старшому лейтенанту ОСОБА_1 процентної надбавки за вислугу років на підставі наказу командира в/ч НОМЕР_1 від 06.09.2019 №  1017 йому було встановлено новий фіксований відсоток премії відповідно до телеграм Міністра оборони України від 26.03.2018 (вих. № 248/1479 ), від 15.05.2018 ( вих. № 248/2734), що засвідчує про те, що  сума грошового забезпечення не змінилося, оскільки збільшилося за рахунок надбавки за вислугу років, а зменшилася за рахунок зменшення розміру премії.  
Фінансово-економічною службою військової частини НОМЕР_1  здійснено перерахунок надбавки за вислугу років на військовій службі у відсотках до посадового окладу з урахуванням окладу за військовим званням у розмірі 50 відсотків, що відповідає пільговій вислузі понад 25 років. Відповідно реєстру зарахування індексації, грошового забезпечення при звільненні на карткові рахунки на підставі платіжного доручення №1058 від 19.09.2019 року сума доплати в розмірі 831 грн.96 коп. була перерахована позивачу.   
Колегія суддів вважає, що командуванням військової частини НОМЕР_1 були здійсненні належні виплати ОСОБА_1 та з встановленням нововиявлених обставин проведена відповідна доплата грошового забезпечення ( а. с. 42).    
Не підлягає  до задоволення апеляційна скарга ОСОБА_1 щодо скасування рішення суду першої інстанції  про відмову у стягненні розміру середнього заробітку за весь час затримки розрахунків при звільненні з 27.02.2019 по день винесення рішення суду та стягнення з Військової частини НОМЕР_1 на користь ОСОБА_1 моральної шкоди у розмірі 25000 грн., у зв`язку з запереченням висновків суду першої інстанції щодо підстав визнання протиправною діяльності Військової частини НОМЕР_1 та стягненні розміру невиплаченої надбавки  за вислугу років у розмірі 2154.54 грн..    
Закріплений у ч. 1 ст. 9  КАС України принцип змагальності сторін передбачає, що розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюються на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.
Відповідно до ч. 2 ст. 73 КАС України, предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.
Згідно з ст.  90 КАС України суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні. Виходячи з вищенаведеного, судом першої інстанції прийнято помилкове рішення про задоволення позовних вимог.
Відповідно до пункту четвертого частини першої статті 317 КАС України підставами для скасування судового рішення суду першої інстанції повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни рішення є неправильне застосування норм матеріального права або порушення норм процесуального права.
У зв`язку з тим, що рішення суду першої інстанції прийняте з неправильним застосуванням норм матеріального та порушенням норм процесуального права, без повного та всебічного з`ясування усіх обставин справи, що призвело до неправильного її вирішення, таке рішення підлягає скасуванню з прийняттям постанови про відмову позивачу в задоволенні позову з наведених вище підстав.
Керуючись ч.4 ст.229, ч. 3 ст.243, ст. ст. 308, 310, п. 1 ч. 1 ст. 315, ст. 317, ч. 1 ст. 321, ст. 322, ст.325, ст. 329 КАС України, суд, -

                                                      П О С Т А Н О В И В :

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення.
Апеляційну скаргу Військової частини НОМЕР_1 задовольнити. 
Рішення Львівського окружного адміністративного суду від 29 квітня 2020 року у справі № 1.380.2019.006189 скасувати та прийняти нову постанову якою у  задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 про визнання протиправною бездіяльності, зобов`язання вчинити дії - відмовити.
Постанова суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом тридцяти днів з дня її прийняття (проголошення), а у разі якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення - протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення. 

Головуючий суддя	 	Н. М. Судова-Хомюк 	
судді	 	М. А. Пліш 	
 	 	Т. І. Шинкар  	
Повне судове рішення складено 30.10.2020 року у зв`язку з перебуванням судді Шинкар Т.І. у відпустці