СХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
проспект Незалежності, 13, місто Харків, 61058

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"09" грудня 2020 р.                                                                  Справа № 922/4208/19  

          Східний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючий суддя Геза Т.Д., суддя Бородіна Л.І., суддя  Мартюхіна Н.О., 

Секретар судового засідання – Соляник Н.В.,

за участю:
від позивача – Терещук О.О.,
від відповідача – не з`явився,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Східного апеляційного господарського суду 
апеляційну скаргу    Акціонерного товариства "Турбоатом", м. Харків      (вх.№2243 Х/2)
на рішення господарського суду Харківської області від 05.08.2020 (суддя      Аюпова Р.М., ухвалене в м. Харкові о 12:54 год, повний текст складено 12.08.2020)
у справі №922/4208/19
за позовом      Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управлінням активами "Сварог Ессет Менеджмент", м. Київ
до      Акціонерного товариства "Турбоатом", м. Харків
про      стягнення заборгованості з нарахованих, але не виплачених дивідендів у сумі 53625881,57 грн., 3% річних за прострочення виконання грошового зобов`язання у сумі 264456,40 грн.,
ВСТАНОВИВ:

19.12.2019 Позивач - Товариство з обмеженою відповідальністю     "Компанія з управлінням активами "Сварог Ессет Менеджмент", звернувся до господарського суду Харківської області з позовом до Акціонерного товариства "Турбоатом", в якому просив стягнути з відповідача заборгованість з нарахованих, але не виплачених дивідендів за 2018 рік у сумі 53625881,57 грн., 3% річних за прострочення виконання грошового зобов`язання у сумі 264456,40 грн. 
Позивач посилається на те, що право на отримання частки прибутку (дивідендів) акціонером передбачено ст. 116 Цивільного кодексу України, Законом України «Про акціонерні товариства», рішенням загальних зборів АТ «Турбоатом», які оформлені протоколом №24 від 17.04.2019. Позивач вважає, що з моменту прийняття рішення загальними зборами, виплата дивідендів акціонеру стає обов`язком товариства, однак відповідач виплату дивідендів у повному обсязі та у встановлений Наглядовою радою Акціонерного товариства "Турбоатом" строк не здійснив, тобто свої зобов`язання не виконав, у зв`язку з чим порушив права позивача, який є акціонером АТ «Турбоатом».
Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управлінням активами "Сварог Ессет Менеджмент", посилаючись на те, що відповідач прострочив виконання грошового зобов`язання з виплати дивідендів за 2018 рік, вважає, що у позивача з 18.10.2019 виникло право на стягнення з відповідача 3% річних за 60 днів.

Рішенням господарського суду Харківської області від 05.08.2020 у справі № 922/4208/19 позов задоволено частково
Стягнуто з Акціонерного товариства "Турбоатом" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Сварог Ессет Менеджмент" суму заборгованості з нарахованих дивідендів в розмірі 47625881,57 грн., 3% річних в розмірі 264456,40 грн., судовий збір в розмірі 672350,00 грн.
В частині стягнення суми заборгованості в розмірі 6000000,00 грн. провадження у справі закрито.

Рішення суду першої інстанції мотивовано тим, що загальними зборами відповідача 17.04.2019 прийнято рішення про виплату акціонерам дивідендів за 2018 рік у строк до 17.10.2019, тобто у Акціонерного товариства "Турбоатом" перед Товариством з обмеженою відповідальністю "Компанія з управлінням активами "Сварог Ессет Менеджмент", якому належить 64817581 шт. акцій вартістю 0,904475 грн.,  виникло  грошове зобов`язання зі сплати дивідендів за 2018 рік у сумі 58625881, 57 грн. 
Судом першої інстанції встановлено, що 05.11.2019 АТ “Турбоатом” на розрахунковий рахунок ТОВ “КУА “Сварог Ессет Менеджмент” сплачено частину грошових коштів (дивідендів) у розмірі 5000000,00 грн., однак свої зобов`язання щодо виплати дивідендів у повному обсязі відповідач не виконав.  
Суд першої інстанції закрив провадження в частині стягнення з відповідача заборгованості у розмірі 6000000,00 грн., мотивуючи тим, що відповідач під час розгляду справи судом першої інстанції сплатив частину заявленої у позові суми.
Задовольняючи позовні вимоги про стягнення суми дивідендів в розмірі 47625881,57 грн, суд першої інстанції послався на те, що до матеріалів справи відповідач не надав доказів сплати позивачу нарахованих, але не сплачених в повному обсязі дивідендів за 2018 рік, чим порушив права позивача.
Суд першої інстанції рішення про стягнення з відповідача 3% річних у сумі 264456,40 грн. за прострочення виконання грошового зобов`язання мотивував тим, що виплата дивідендів є грошовим зобов`язанням, тому до цих правовідносин застосовуються норми ст. 625 ЦК України.

27.08.2020 Акціонерне товариство "Турбоатом" звернулося до Східного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою на рішення господарського суду Харківської області від 05.08.2020 у справі № 922/4208/19, в якій просило його скасувати та ухвалити нове рішення, яким відмовити у задоволенні позовних вимог про стягнення дивідендів у повному обсязі.
Апелянт вважає, що рішення суду першої інстанції ухвалене з порушенням норм матеріального права. 
Апелянт посилається на те, позивач не звертався до відповідача з вимогою про сплату йому дивідендів у порядку досудового врегулювання спору.
Апелянт зазначає, що загальними зборами АТ «Турбоатом» 17.04.2019 прийнято рішення про нарахування та виплату акціонерам дивідендів за 2018 рік у строк до 17.10.2019, однак відповідач тимчасово неспроможний виконати свої зобов`язання перед акціонерами в повному обсязі. АТ «Турбоатом» посилається на те, що під час розгляду справи судом першої інстанції він, по мірі надходження грошових коштів, перерахував позивачу 6000000,00 грн. – дивідендів, нарахованих за 2018 рік.
Апелянт вважає, що суд першої інстанції, задовольняючи позовні вимоги про стягнення з відповідача 3% річних в розмірі 264456,40 грн., не врахував, що ст. 625 ЦК України передбачає відповідальність саме за порушення грошового зобов`язання. На думку апелянта, зобов`язання з виплати позивачу дивідендів не є грошовими, тому приписи ст. 625 ЦК України в даних правовідносинах не застосовуються, що не враховано судом першої інстанції.

У відзиві на апеляційну скаргу Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управлінням активами "Сварог Ессет Менеджмент" вважає доводи апеляційної скарги необгрунтованими, тому просить залишити її без задоволення, а рішення суду першої інстанції – без змін.
Позивач посилається на те, що він має корпоративні права в АТ «Турбоатом», що включають сукупність його майнових і немайнових прав як власника акцій у кількості 64817581 шт. (в тому числі, право на отримання дивідендів). Загальними зборами АТ «Турбоатом» від 17.04.2019 прийнято рішення №24 про розподіл прибутку відповідача за 2018 рік, а 24.05.2019 на засіданні Наглядової ради АТ «Турбоатом», визначено порядок та строк виплати дивідендів (з 14.06.2019 по 17.10.2019). 
Вважає, що надсилання позивачем відповідачу по закінченню встановленого строку для сплати дивідендів за 2018 рік вимоги про необхідність сплати нарахованих дивідендів, на що вказує апелянт за текстом апеляційної скарги, є необов`язковим, оскільки право особи на звернення до суду за вирішенням спору не може бути обмежене законом, іншими нормативно-правовими актами.
Позивач зазначає, що зобов`язання з виплати нарахованих дивідендів за 2018 рік виконувалось відповідачем частково, зокрема, відповідач сплатив позивачу 5000000,00 грн. до звернення до суду, а також 6000000,00 грн. – під час розгляду справи судом першої інстанції.
Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управлінням активами "Сварог Ессет Менеджмент" зазначає, що відповідач, не здійснивши виплати нарахованих за 2018 рік дивідендів у повному обсязі, порушив свої зобов`язання перед акціонером, що стало підставою для задоволення судом першої інстанції позову у відповідній частині.
Позивач посилається на те, що наявність зобов`язання щодо виплати дивідендів не заперечується і самим відповідачем в апеляційній скарзі. 
Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управлінням активами "Сварог Ессет Менеджмент" вважає, що оскільки дивіденди виплачуються виключно грошовими коштами, до вказаних правовідносин застосовуються положення ч. 2 ст. 625 ЦК України щодо стягнення 3% річних.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 15.10.2020 у складі колегії суддів: головуючий суддя Геза Т.Д., суддя Мартюхіна Н.О., суддя Плахов О.В., відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Акціонерного товариства "Турбоатом" на рішення господарського суду Харківської області від 05.08.2020 у справі № 922/4208/19. Розгляд справи призначено на 25.11.2020.
Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 25.11.2020 у судовому засіданні оголошено перерву до 09.12.2020.
Про дату, час та місце судового засідання сторони повідомлені належним чином.
У зв`язку з тимчасовою непрацездатністю судді-члена колегії Плахова О.В., протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 07.12.2020 визначено наступний склад колегії суддів: головуючий суддя Геза Т.Д., суддя Бородіна Л.І., суддя Мартюхіна Н.О.

08.12.2020 на адресу Східного апеляційного господарського суду від представника АТ «Турбоатом» - Нестеренка Д.М. надійшло клопотання №01/03/27-581 від 08.12.2020, в якому апелянт просить відкласти судове засідання на іншу дату, посилаючись на те, що представник відповідача (Нестеренко Д.М.) перебуває на лікарняному з 30.11.2020 (вх. №12233 від 08.12.2020).
08.12.2020 на адресу Східного апеляційного господарського суду від представника АТ «Турбоатом» - Нестеренка Д.М. надійшло клопотання №01/03/27-583 від 08.12.2020, в якому апелянт просить відкласти судове засідання на іншу дату у зв`язку з необхідністю надання сторонам можливості врегулювати спір шляхом укладення мирової угоди (вх. №12235 від 08.12.2020).

Представник заявника апеляційної скарги у судові засідання апеляційної інстанції 25.11.2020 та 09.12.2020 не з`явився.

Присутній у судовому засіданні 09.12.2020 представник позивача просив відмовити у задоволенні клопотань АТ «Турбоатом» про відкладення судових засідань, посилаючись на те, що відповідач є юридичною особою, тому апелянт не позбавлений права надати повноваження на представництво своїх інтересів будь-якому іншому представникові, окрім Нестеренка Д.М., та забезпечити явку свого представника у судове засідання. Крім того, звернув увагу на те, що явка у судове засідання не визнавалася обов`язковою.
Під час вирішення судом апеляційної інстанції клопотань про відкладення розгляду справи позивач просив врахувати те, що спір між сторонами у справі №922/4208/19 розглядається майже рік, матеріали справи свідчать про неодноразове звернення відповідача з клопотаннями про відкладення судового засідання, що, на думку позивача, свідчить про зловживання відповідачем наданими йому процесуальними правами.

Щодо клопотання про відкладення судового засідання на іншу дату з метою надання сторонам можливості врегулювати спір шляхом укладення мирової угоди, представник позивача у судовому засіданні 09.12.2020 зазначив, що на адресу Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управлінням активами "Сварог Ессет Менеджмент" від АТ «Турбоатом» надійшов лист-пропозиція щодо укладення мирової угоди на стадії апеляційного розгляду справи №922/4208/19 та текст мирової угоди. Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управлінням активами "Сварог Ессет Менеджмент" не погодилось з умовами мирової угоди та відхилило пропозицію емітента щодо укладення мирової угоди, що підтвердив листом №166 від 07.12.2020, підписаним генеральним директором  Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управлінням активами "Сварог Ессет Менеджмент" (вх. №12264 від 09.12.2020).

Судом апеляційної інстанції, за матеріалами справи, встановлено, що 15.10.2020 відкрито апеляційне провадження у справі №922/4208/19, розгляд справи призначено на 25.11.2020.
У судове засідання апеляційної інстанції, призначене на 25.11.2020 представник відповідача не з`явився, надав клопотання про відкладення судового засідання на іншу дату у зв`язку з неможливістю представника АТ «Турбоатом» – Нестеренка Д.М.  з`явитися у судове засідання через перебування у відрядженні. 

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 25.11.2020 у судовому засіданні оголошено перерву до 09.12.2020.
Ухвалами Східного апеляційного господарського суду від 15.10.2020 та від  25.11.2020 явка представників сторін у судове засідання не визнавалась обов`язковою.

Відповідно до ст.269 ГПК України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.
Відповідно до ч. 12 ст. 270 Господарського процесуального кодексу України, неявка сторін, або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи.

Відкладення розгляду справи є правом суду, основною передумовою для якого є не відсутність у судовому засіданні представників сторін, а неможливість вирішення спору у відповідному судовому засіданні.

Судова колегія вважає за можливе розглянути апеляційну скаргу за відсутності представника відповідача, явка якого у судове засідання не визнавалася обов`язковою,  за наявними в матеріалах справи доказами та доводами апеляційної скарги  АТ «Турбоатом».

08.12.2020 на адресу Східного апеляційного господарського суду від представника АТ «Турбоатом» - Нестеренка Д.М. надійшло клопотання №01/03/27-582 від 08.12.2020, в якому апелянт просив залучити у справу на стороні відповідача в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору – Фонд державного майна України, та відкласти судове засідання на іншу дату (вх. №12234 від 08.12.2020).
08.12.2020 на адресу Східного апеляційного господарського суду від представника АТ «Турбоатом» - Нестеренка Д.М. надійшло клопотання №01/03/27-584 від 08.12.2020, в якому апелянт просить призначити у справі судову економічну експертизу з метою з`ясування питання щодо правильності розрахунку та нарахування дивідендів, розподілених за результатами фінансово-господарської діяльності у 2018 році на підставі рішення Загальних зборів АТ «Турбоатом» від 17.04.2019 (вх. №12236 від 08.12.2020).

Присутній у судовому засіданні апеляційної інстанції 09.12.2020 представник позивача заперечував та просив відхилити зазначені клопотання, посилаючись на те, що відповідачем вчиняються дії, спрямовані на затягування розгляду справи №922/4208/19.

З матеріалів справи вбачається, що ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 15.10.2020 відкрито апеляційне провадження, встановлено строк до 02.11.2020 для подання відзиву, заяв, клопотань, заперечень, пояснень на апеляційну скаргу.

Відповідно до ч. 2 ст.118 ГПК України, заяви, скарги і документи, подані після закінчення процесуальних строків, залишаються без розгляду, крім випадків, передбачених цим Кодексом.

Клопотання АТ "Турбоатом" (вх. №12234 від 08.12.2020, вх. №12236 від 08.12.2020) не містять посилань на наявність поважних причин неможливості їх заявлення у встановлений судом строк.

Судова колегія апеляційної інстанції дійшла висновку про залишення без розгляду клопотань відповідача (вх. №12234 від 08.12.2020, вх. №12236 від 08.12.2020) у зв`язку з їх надходженням до суду апеляційної інстанції поза межами процесуальних строків, встановлених судом для їх подання.

09.12.2020 на адресу Східного апеляційного господарського суду від представника АТ «Турбоатом» (Нестеренка Д.М.) надійшло клопотання №01/03/27-585 від 08.12.2020, в якому апелянт просить, на підставі п. 5 ч. 1 ст. 227 ГПК України, зупинити провадження у справі №922/4208/19 за апеляційною скаргою Акціонерного товариства "Турбоатом" на рішення господарського суду Харківської області від 05.08.2020 у справі № 922/4208/19 до ухвалення рішення господарським судом Харківської області у справі №922/3900/20 (вх. №12247 від 09.12.2020).

Пунктом 5 частини 1 статті 227 Господарського процесуального кодексу України встановлено обов`язок суду зупинити провадження у справі у випадках об`єктивної неможливості розгляду цієї справи до вирішення іншої справи, що розглядається в порядку конституційного провадження, адміністративного, цивільного, господарського чи кримінального судочинства, - до набрання законної сили судовим рішенням в іншій справі; суд не може посилатися на об`єктивну неможливість розгляду справи у випадку, коли зібрані докази дозволяють встановити та оцінити обставини (факти), які є предметом судового розгляду.

З Єдиного державного реєстру судових рішень вбачається, що 07.12.2020 господарським судом Харківської області позовну заяву у справі №922/3900/20 залишено без руху.
На дату звернення із вказаним клопотанням (вх. №12247 від 09.12.2020) судом першої інстанції провадження у справі №922/3900/20 не відкрито.
Отже, підстави для зупинення провадження у справі, відповідно до приписів п. 5 ч. 1 ст. 227 ГПК України, на дату звернення з відповідним клопотанням (вх. №12247 від 09.12.2020) відсутні.

Фіксація судових засідань апеляційної інстанції здійснювалась за допомогою звукозаписувального технічного засобу згідно вимог ст.ст.222, 223 та п.17.7 Перехідних положень Господарського процесуального кодексу України в порядку розгляду апеляційної скарги, встановленому ст.270 Господарського процесуального кодексу України.

Заслухавши суддю-доповідача, присутнього у судових засіданнях представника позивача, обговоривши доводи апеляційної скарги, дослідивши наявні в матеріалах справи докази, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті оскаржуваного рішення з урахуванням повноважень, визначених в ст. 269 Господарського процесуального кодексу України, судова колегія встановила наступне.

Товариство з обмеженою відповідальністю “Компанія з управління активами “Сварог Ессет Менеджмент” (позивач) є юридичною особою за законодавством України та діє від свого імені, але в інтересах та за рахунок активів пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду «Сьомий».
Пайовий закритий недиверсифікований венчурний інвестиційний фонд “Сьомий” (далі за текстом – ПЗНВІФ “Сьомий”) (Код за ЄДРІСІ 233821) є акціонером AT “Турбоатом”, що підтверджується випискою про стан рахунку у цінних паперах б/н від 13.12.2019 та має у власності 64817581 шт. простих акцій емітента. 
Інформація про зазначеного акціонера також міститься на офіційному веб-сайті AT “Турбоатом”. 
Вказана інформація є публічною відповідно до Закону України “Про акціонерні товариства”.

Відповідно до ч. 1 ст. 152 ЦК України акціонерне товариство - це господарське товариство, статутний капітал якого поділено на визначену кількість часток однакової номінальної вартості, корпоративні права за якими посвідчуються акціями.
Статтею 6 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" визначено, що акція - іменний цінний папір, який посвідчує майнові права його власника (акціонера), що стосуються акціонерного товариства, включаючи право на отримання частини прибутку акціонерного товариства у вигляді дивідендів та право на отримання частини майна акціонерного товариства у разі його ліквідації, право на управління акціонерним товариством, а також немайнові права, передбачені ЦК України та законом, що регулює питання створення, діяльності та припинення акціонерних товариств.
До особи, яка набула право на цінний папір, одночасно переходять у сукупності всі права, які ним посвідчуються (права за цінним папером), крім випадків, установлених законом або правочином. Обмеження прав на цінні папери або прав за цінними паперами може бути встановлено тільки у випадках і в порядку, що передбачені законом. (ч.1 ст.4 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок").
Відповідно до ч. 1 ст. 20 Закону України "Про акціонерні товариства" акція товариства посвідчує корпоративні права акціонера щодо цього акціонерного товариства.

Відповідно до п.8.1. Статуту Акціонерного товариства “Турбоатом”, акціонерами товариства визнаються юридичні та фізичні особи, а також держава в особі органу, уповноваженого управляти державним майном, або територіальна громада в особі органу, що уповноважений управляти комунальним майном, які є власниками акцій товариства. 
Згідно з п. 8.2.(2) Статуту Акціонерного товариства “Турбоатом” акціонери товариства мають право брати участь у розподілі прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденди) у разі оголошення їх виплати та їх виплати в порядку, строки і способом, передбаченим законодавством та статутом. 
Відповідно до п. 7.1. Статуту Акціонерного товариства “Турбоатом” акція товариства посвідчує корпоративні права акціонера щодо цього товариства. 
Згідно з п.7.1.2 Статуту Акціонерного товариства “Турбоатом” акції товариства існують у бездокументарній формі. Отже, підтвердженням права власності на акції - є виписка з рахунку у цінних паперах, яку зберігач зобов`язаний надавати власнику цінних паперів.  

В силу ст. 8 Закону України "Про депозитарну систему України" підтвердженням прав на цінні папери та прав за цінними паперами, що існують в бездокументарній формі, а також обмежень прав на цінні папери у певний момент часу є обліковий запис на рахунку в цінних паперах депонента в депозитарній установі. Документальним підтвердженням наявності на певний момент часу прав на цінні папери та прав за цінними паперами депонента (у разі зарахування цінних паперів на депозит нотаріуса - відповідного кредитора) є виписка з рахунка в цінних паперах депонента, яка видається депозитарною установою на вимогу депонента або в інших випадках, установлених законодавством та договором про обслуговування рахунка в цінних паперах.

З виписки про стан рахунку у цінних паперах (вих. № б\н від 13.12.2019) вбачається, що станом на 17.04.2019 (дата прийняття рішення загальними зборами акціонерів про виплату дивідендів) ПЗНВІФ “Сьомий” є акціонером Акціонерного товариства “Турбоатом” з кількістю акцій 64 817581 шт.

Пунктом 2 ч. 1 ст. 25 Закону України "Про акціонерні товариства" встановлено, що кожною простою акцією акціонерного товариства її власнику - акціонеру надається однакова сукупність прав, включаючи права на отримання дивідендів.
Частиною 1 ст. 30 Закону України “Про акціонерні товариства” визначено, що дивіденд - частина чистого прибутку акціонерного товариства, що виплачується акціонеру з розрахунку на одну належну йому акцію певного типу та/або класу. За акціями одного типу та класу нараховується однаковий розмір дивідендів. Виплата дивідендів власникам акцій одного типу та класу має відбуватися пропорційно до кількості належних їм цінних паперів, а умови виплати дивідендів (зокрема щодо строків, способу та суми дивідендів) мають бути однакові для всіх власників акцій одного типу та класу. Виплата дивідендів за простими акціями здійснюється з чистого прибутку звітного року та/або нерозподіленого прибутку на підставі рішення загальних зборів акціонерного товариства у строк, що не перевищує шість місяців з дня прийняття загальними зборами рішення про виплату дивідендів. 

Відповідно до п. 10.5 Статуту Акціонерного товариства “Турбоатом” дивіденд- частина прибутку товариства, що виплачується акціонеру з розрахунку на одну належну йому акцію. Товариство виплачує дивіденди виключно грошовими коштами.
Дивіденди виплачуються           на акції, звіт про результати розміщення яких зареєстровано у встановленому законодавством порядку.
Згідно з п. 10.7. Статуту Акціонерного товариства “Турбоатом” виплата дивідендів за акціями здійснюється з чистого прибутку звітного року та/або нерозподіленого прибутку у розмірі, встановленому рішенням загальних зборів у строк не пізніше шести місяців після прийняття Загальними зборами рішення про виплату дивідендів, крім випадків, передбачених законом.

Загальні збори є вищим органом акціонерного товариства (ч. 1 ст. 32 Закону України "Про акціонерні товариства").
Згідно з ч. 3 ст. 30 Закону України "Про акціонерні товариства" рішення про виплату дивідендів та їх розмір за простими акціями приймається загальними зборами акціонерного товариства.
Отже, у разі прийняття загальними зборами акціонерного товариства рішення про виплату дивідендів у такого товариства виникає обов`язок сплатити акціонеру відповідну суму коштів у строк, що не перевищує шість місяців з дня прийняття такого рішення, чи у строк, визначений загальними зборами.

17 квітня 2019 року вищим органом управління AT “Турбоатом” - Загальними зборами акціонерів прийнято рішення, зокрема, про розподіл прибутку товариства за 2018 рік, оформлене протоколом № 24 від 17.04.2019, відповідно до якого постановлено розподілити чистий прибуток, отриманий товариством за результатами фінансово-господарської діяльності у 2018 році, з урахуванням Закону України “Про управління об`єктами державної власності” та Постанови Кабінету Міністрів України “Про затвердження базового нормативу відрахування частки прибутку, що спрямовується на виплату дивідендів за результатами фінансово-господарської діяльності у 2018 році господарських товариств у статутному капіталі яких є корпоративні права держави” таким чином:
50 % - на виплату дивідендів акціонерам товариства;
50 % - на здійснення витрат, передбачених фінансовим планом Товариства на 2019 рік;
Зазначеним рішенням затверджено загальний розмір річних дивідендів за підсумками роботи товариства за 2018 рік у розмірі 382137,5 тис. грн. та встановлено, що виплата дивідендів здійснюється товариством безпосередньо акціонерам (т.1, а.с.15-27).

Згідно з п. 10.10 Статуту Акціонерного товариства “Турбоатом” для кожної виплати дивідендів наглядова рада товариства встановлює дату складення переліку осіб, які мають право на отримання дивідендів, порядок та строки їх виплати. Дата складення переліку осіб, які мають право на отримання дивідендів, визначається рішенням Наглядової ради, але не раніше ніж через 10 (десять) робочих днів після прийняття такого рішення Наглядовою радою.

24 травня 2019 року відбулось засідання Наглядової ради АТ “Турбоатом”, оформлене протоколом № 12 - НР. Серед інших питань порядку денного засідання, Наглядовою радою розглядалось питання № 3 щодо визначення дати складення переліку осіб, які мають право на отримання дивідендів, порядку та строків виплати дивідендів, способу повідомлення осіб, які мають право на отримання дивідендів.
Наглядова рада АТ “Турбоатом” 24.05.2019 вирішила:
1.Визначити датою складення переліку осіб, які мають право на отримання дивідендів за простими акціями АТ “Турбоатом” за результатами діяльності Товариства у 2018 році - 10.06.2019.
2. Нарахування та виплату дивідендів здійснити з 14.06.2019 до 17.10.2019 в порядку, визначеному статтею 30 Закону України “Про акціонерні товариства”.
3. Затвердити розмір річних дивідендів на 1 акцію - 0,904475 грн.
4. Виплата дивідендів здійснюється товариством безпосередньо акціонерам з урахуванням вимог податкового кодексу України з обов`язковим наданням копії реєстраційного номеру облікової картки платника податків (для фізичних осіб) та документів, необхідних для уникнення подвійного оподаткування (для юридичних осіб-нерезидентів).
5. Протягом 10 днів із дати складення переліку осіб, які мають право на отримання дивідендів, повідомити осіб, які мають право на отримання дивідендів про дату, розмір, порядок та строк їх виплати шляхом розміщення повідомлення на офіційному веб-сайті товариства (т.1, а.с.28-30).

14.06.2019 у відповідності до рішення Наглядової ради Товариства на офіційному веб-сайті АТ “Турбоатом” розміщено повідомлення осіб, які мають право на отримання дивідендів наступного змісту: Річними Загальними зборами акціонерів АТ "Турбоатом” (Протокол № 24 від 17.04.2019) та Наглядовою радою АТ "Турбоатом" (Протокол № 12-НР від 24.05.2019) прийняті наступні рішення стосовно виплати дивідендів за результатами діяльності товариства у 2018 році:
розмір дивідендів, що підлягають виплаті відповідно до рішення річних Загальних зборів: 382'137'500,00 грн.
дата складання переліку осіб, які мають право на отримання дивідендів за результатами діяльності товариства у 2018 році -10.06.2019 року.
розмір річних дивідендів на 1 акцію - 0,904475 грн.
нарахування та виплата дивідендів з 14.06.2019 по 17.10.2019.
виплата дивідендів здійснюється товариством безпосередньо акціонерам з урахування вимог Податкового кодексу України з обов`язковим наданням копії реєстраційного номеру облікової картки платника податків (для фізичних осіб) та документів необхідних для уникнення подвійного оподаткування (для юридичних осіб-нерезидентів).
Для отримання дивідендів за результатами фінансово-господарської діяльності у 2018 році акціонерам необхідно:
фізичним особам - надати заяву на отримання дивідендів у письмовій, довільній формі з зазначенням способу отримання дивідендів (шляхом поштового переказу, перерахування на поточний рахунок акціонера або готівкою в касі товариства), паспортних даних, реквізитів поточного рахунку (у разі перерахування дивідендів на поточний рахунок) та обов`язковим наданням копії реєстраційного номеру облікової картки платника податків;
юридичним особам-нерезидентам надати документи необхідні для уникнення подвійного оподаткування згідно Податковому кодексу України та копію паспорта уповноваженої особи згідно Постанови НБУ № 22 від 21.01.2004; 
юридичним особам надати заяву на отримання дивідендів у письмовій, довільній формі з зазначенням банківських реквізитів (т.1, а.с. 31).

З урахуванням кількості цінних паперів, які належать пайовому закритому недиверсифіковаому венчурому інвестиційному фонду “Сьомий” ТОВ “КУА “Сварог Ессет Менеджмент” (64817581 шт.) та розміру річних дивідендів на 1 акцію - 0,904475 грн., загальна сума дивідендів, яка була нарахована та мала бути сплачена позивачу становить 58625881, 57 грн. 

Положеннями чинного законодавства не встановлено обов`язку акціонера (позивача у справі) звертатися до емітента (відповідача) із заявою про виплату дивідендів. 
Отже, необгрунтованими є посилання апелянта на те, що позивач повинен був звернутися до відповідача з вимогою про сплату нарахованих дивідендів за 2018 рік.

04 листопада 2019 року генеральний директор ТОВ “КУА “Сварог Ессет Менеджмент” направив на адресу емітента (АТ «Турбоатом») лист №65 від 04.11.2019, в якому повідомив банківські реквізити, на які мали сплачуватись дивіденди, що нараховані за 2018 рік (т.1, а.с.32). 

Тобто відповідач був обізнаний про банківські реквізити ТОВ КУА “Сварог Ессет Менеджмент”, на які необхідно сплатити позивачу дивіденди, нараховані за 2018 рік.

З матеріалів справи вбачається, що 05.11.2019 АТ “Турбоатом” на розрахунковий рахунок Пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду “Сьомий” ТОВ КУА “Сварог Ессет Менеджмент” сплатило частину грошових коштів (нарахованих дивідендів) у розмірі 5000000,00 грн., що підтверджується випискою за рахунками в АТ “Альфа-Банк” у м. Києві від 13.12.2019, призначення платежу - дивіденди, нараховані на акції юридичних осіб за 2018 рік (т.1, а.с.33) 

Як вже зазначалося вище, Наглядовою радою товариства у рішенні, оформленому протоколом № 12 – НР від 24.05.2019, визначено граничний термін виплати дивідендів - до 17.10.2019.

Станом на дату звернення ТОВ КУА “Сварог Ессет Менеджмент” з даним позовом до господарського суду (19.12.2019), грошові кошти (нарахована сума дивідендів за 2018 рік) в сумі 53625881, 57 грн. відповідач  позивачу не сплатив.

Під час розгляду даного спору судом першої інстанції, а саме 25.02.2020 АТ “Турбоатом” на розрахунковий рахунок Пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду “Сьомий” ТОВ КУА “Сварог Ессет Менеджмент” сплатило частину грошових коштів (дивідендів) у розмірі 5000000,00 грн., що підтверджується копією платіжного доручення № 1266 від 25.02.2020, призначення платежу - дивіденди, нараховані на акції юридичних осіб за 2018 рік (т.1, а.с. 151).

04.08.2020 АТ “Турбоатом” на розрахунковий рахунок Пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду “Сьомий” ТОВ КУА “Сварог Ессет Менеджмент” сплачено частину грошових коштів (дивідендів) у розмірі 1000000,00 грн., що підтверджується копією платіжного доручення № 4814, призначення платежу - дивіденди, нараховані на акції юридичних осіб за 2018 рік (т.1, а.с. 205).

Згідно з п. 2 ч. 1 ст. 231 ГПК України господарський суд закриває провадження у справі, якщо відсутній предмет спору. 

Провадження у справі, в частині сплачених відповідачем, в ході розгляду даного спору, грошових коштів (нарахованих дивідендів за 2018 рік) у розмірі 6000000,00 грн., закрито судом першої інстанції.

Враховуючи, що відповідач у добровільному порядку сплатив дивіденди в сумі 6000000,00 грн., сума заявленої у позові заборгованості зменшилась та на дату ухвалення судом першої інстанції рішення у даній справі становила 47625881, 57 грн.
Доказів сплати відповідачем дивідендів в розмірі 47625881,57 грн. матеріали справи не містять.

З письмових пояснень відповідача, наданих до суду першої інстанції 14.07.2020, вбачається, що АТ «Турбоатом» звернулося до банківської установи з проханням надати згоду на виплату ТОВ КУА “Сварог Ессет Менеджмент”, 48625881,57 грн. дивідендів за 2018 рік, нарахованих відповідно до рішення загальних зборів акціонерів (протокол №24 від 17.04.2019), з коштів, отриманих за генеральним кредитним договором №506/2019/ХаркОД-КБ-ГКД від 24.12.2019 (т.1, а.с.199).
АТ «Турбоатом» також посилалося на те, що ним, спільно з банківською установою, що кредитує підприємство, здійснюються заходи щодо сплати дивідендів ТОВ КУА “Сварог Ессет Менеджмент” (т.1, а.с.207).

З наведеного вбачається, що АТ «Турбоатом» визнає наявність у нього зобов`язання перед позивачем щодо сплати зазначеної суми.

За змістом ст. ст. 524 та 533 ЦК України грошовим є зобов`язання, яке виражається в грошових одиницях України (або грошовому еквіваленті в іноземній валюті), тобто будь-яке зобов`язання щодо сплати коштів.
Частиною 1 ст. 30 Закону України "Про акціонерні товариства" визначено, що дивіденд - це частина чистого прибутку акціонерного товариства, що виплачується акціонеру з розрахунку на одну належну йому акцію певного типу та/або класу. Товариство виплачує дивіденди виключно грошовими коштами.
Відповідно до ст. 526 ЦК України, зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.
За змістом ч. 1 ст. 530 ЦК України якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Виходячи зі змісту рішення позачергових Загальних зборів акціонерів відповідача, які оформлені протоколом № 24 від 17.04.2019 та рішення Наглядової ради, оформленого протоколом № 12 – НР від 24.05.2019, АТ “Турбоатом”  прийняло на себе грошове зобов`язання здійснити виплату позивачу дивідендів за результатами фінансово-господарської діяльності товариства у 2018 році у сумі 58625881, 57 грн. у строк до 17.10.2019.

Право на отримання частки прибутку (дивідендів) пропорційно частці кожного з учасників мають особи, які є учасниками товариства на початок строку виплати дивідендів.
Невиплата товариством таких дивідендів акціонеру прирівнюється до порушення права останнього на мирне володіння майном.

Станом на дату звернення позивача до суду із даним позовом відповідач свого грошового зобов`язання перед позивачем по виплаті дивідендів, нарахованих за 2018 рік, не виконав.

Враховуючи вищенаведене, судова колегія апеляційної інстанції погоджується з висновком суду першої інстанції про наявність підстав для задоволення позовних вимог та стягнення з відповідача на користь позивача несплаченої частини нарахованих дивідендів за 2018 рік у сумі 47625881,57 грн. 

Доводи апелянта про тимчасову неспроможність відповідача виконати в повному обсязі свої зобов`язання перед акціонерами АТ «Турбоатом» щодо сплати нарахованих за 2018 рік дивідендів не приймаються судом апеляційної інстанції, оскільки не можуть бути підставою для відмови у задоволенні позовних вимог.

Посилання апелянта на те, що відсутні підстави для застосування приписів ст. 625 ЦК України до правовідносин, які склалися між позивачем та відповідачем з виплати дивідендів, є необгрунтованими, з огляду на наступне.

Відповідно до положень ст. ст. 610 та 612 ЦК України, порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання). Боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Відповідно до частини 2 статті 625 Цивільного кодексу України боржник, який прострочив виконання грошового зобов`язання, на вимогу кредитора зобов`язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

За змістом вказаної норми нарахування 3% річних входять до складу грошового зобов`язання і є особливою мірою відповідальності боржника за прострочення грошового зобов`язання. Такі нарахування виступають способом захисту майнового права та інтересу кредитора, який полягає у отриманні компенсації від боржника, який користувався грошовими коштами, належними до сплати кредиторові.

Правовідносини, в яких товариство у разі прийняття рішення загальними зборами про виплату акціонеру дивідендів, зобов`язане здійснити таку виплату, є грошовим зобов`язанням, а тому до вказаних правовідносин застосовуються положення частини 2 статті 625 Цивільного кодексу України.

Аналогічний висновок викладено у Постанові Верховного Суду від 25.02.2020 у справі №922/819/19.

Отже, невиплата дивідендів у строки, визначені законом або установчими документами юридичної особи, є порушенням грошового зобов`язання, у зв`язку з чим настають правові наслідки, передбачені частиною 2 статті 625 Цивільного кодексу України.

Враховуючи вищенаведене, судом першої інстанції обгрунтовано задоволені вимоги позивача про стягнення з відповідача нарахованих з 18.10.2019 за 60 днів 3% річних у загальному розмірі 264456,40 грн., у зв`язку з простроченням відповідачем виконання грошового зобов`язання з виплати дивідендів за 2018 рік.

Судова колегія апеляційної інстанції дійшла висновку, що рішення суду першої інстанції ухвалене з дотриманням норм матеріального та процесуального права та ґрунтується на наявних в матеріалах справи доказах.

Апеляційна скарга Акціонерного товариства "Турбоатом" на рішення господарського суду Харківської області від 05.08.2020 у справі №922/4208/19 не підлягає задоволенню, а рішення суду першої інстанції підлягає залишенню без змін.

Відповідно до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на апелянта.

Керуючись ст.ст. 129, 269, 270, 273, 275, 276, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, Східний апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Турбоатом" на рішення господарського суду Харківської області від 05.08.2020 у справі №922/4208/19 залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Харківської області від 05.08.2020 у справі №922/4208/19 залишити без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття.

Порядок та строки оскарження постанови передбачені статтями 287-289 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст постанови складено 17.12.2020. 

Головуючий суддя                                                                    Т.Д. Геза

Суддя                                                                                           Л.І. Бородіна  

Суддя                                                                                           Н.О. Мартюхіна