ф
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29 жовтня 2020 року 
м. Київ
справа № 200/3925/19-а
адміністративне провадження № К/9901/29724/19
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду:
судді-доповідача - Загороднюка А.Г., 
суддів - Білак М.В., Губської О.А.,
розглянувши у порядку письмового провадження касаційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Донецького окружного адміністративного суду від 29 травня 2019 року (суддя Абдукадирова К.Е.) та постанову Першого апеляційного адміністративного суду від 15 жовтня 2019 року (судді: Компанієць І.Д., Гайдар А.В., Казначеєв Е.Г.) у справі за адміністративним позовом Приватного підприємства "Н-ТРАНС" до Департаменту транспорту та зв`язку Маріупольської міської ради, Конкурсного комітету з визначення автомобільних перевізників на автобусних маршрутах загального користування Департаменту транспорту та зв`язку Маріупольської міської ради, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів фізична особа - підприємець ОСОБА_1 , про визнання протиправним та скасування рішення, наказу, зобов`язання вчинити певні дії,
УСТАНОВИВ:
Короткий зміст позовних вимог та їх обґрунтування.
18 березня 2019 року Приватне підприємство "Н-ТРАНС" звернулося до суду з позовом до Департаменту транспорту та зв`язку Маріупольської міської ради, Конкурсного комітету з визначення автомобільних перевізників на автобусних маршрутах загального користування Департаменту транспорту та зв`язку Маріупольської міської ради, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів фізична особа - підприємець ОСОБА_1 про визнання протиправним та скасування рішення. Зокрема, з урахуванням заяви про зміну предмету позову, позивач просив суд:
визнати протиправним та скасувати рішення Конкурсного комітету з визначення автомобільних перевізників на автобусних маршрутах загального користування, що проходять у межах міста Маріуполя, Департаменту транспорту та зв`язку Маріупольської міської ради (далі-Конкурсний комітет) від 21 грудня 2017 року, оформлене "Протоколом позачергового засідання конкурсного комітету з визначення переможців конкурсу від 21 грудня 2017 року на автобусних маршрутах загального користування м. Маріуполя" від 11 лютого 2019 року та наказ Департаменту транспорту та зв`язку Маріупольської міської ради від 11 лютого 2019 року №10 в частині визначення фізичної особи - підприємця ОСОБА_1 переможцем конкурсу на маршрут №124 "ЖМР "Східний" - ЖМР "Західний" на графіки №№ 2, 11, 15 та встановлення терміну чинності укладених з переможцями конкурсу договорів про організацію пасажирських перевезень "до введення в дію нової транспортної моделі м. Маріуполя";
зобов`язати Департамент транспорту та зв`язку Маріупольської міської ради (далі - Департамент) в межах своєї компетенції організувати засідання Конкурсного комітету з визначення автомобільних перевізників на автобусних маршрутах загального користування, що проходять у межах міста Маріуполя, за результатами проведеного 21 грудня 2017 року конкурсу на маршрут №124 "ЖМР "Східний" - ЖМР "Західний" на графіки за №№ 2, 4, 11, 13, 14, 15 відповідно до "Порядку проведення конкурсу з перевезення пасажирів на автобусному маршруті загального користування", затвердженого Кабінетом Міністрів України від 03 грудня 2008 року №1081, в редакції, чинній на день проведення 21 грудня 2017 року конкурсу;
зобов`язати Конкурсний комітет за результатами проведеного 21 грудня 2017 року конкурсу на маршрут №124 "ЖМР "Східний" - ЖМР "Західний" на графіки за №№ 2, 4, 11, 13, 14, 15 відповідно до "Порядку проведення конкурсу з перевезення пасажирів на автобусному маршруті загального користування", затвердженого Кабінетом Міністрів України від 03 грудня 2008 року №1081, в редакції, чинній на день проведення 21 грудня 2017р. конкурсу, розглянути питання щодо недопущення до участі в конкурсі, проведеному 21 грудня 2017 року, на маршрут №124 "ЖМР "Східний" - ЖМР "Західний" на графіки за №№ 2, 4, 11, 13, 14, 15 фізичної особи - підприємця ОСОБА_1 ;
зобов`язати Департамент транспорту та Конкурсний комітет визначити термін чинності договору з організації перевезення пасажирів, який підлягає укладенню з переможцем конкурсу за результатами проведеного 21 грудня 2017 року конкурсу на маршрут №124 "ЖМР "Східний" - ЖМР "Західний" на графіки за №№ 2, 4, 11, 13, 14, 15, від трьох до п`яти років.
В обґрунтування позову зазначив, що 21 грудня 2017 року відбувся конкурс на перевезення пасажирів на міських автобусних маршрутах, організатором якого є Департамент транспорту. За результатами конкурсу позивача визнано таким, що посів друге місце на автобусному маршруті № 124 за кількістю балів від 31 до 33. Проте, під час проведення конкурсу, оцінюючи конкурсні пропозиції перевізників-претендентів за бальною системою оцінки пропозицій, Конкурсний комітет здійснив неправильне нарахування балів - при підрахунку сумарної пасажиромісткості автобусів ФОП ОСОБА_1 . Порушення при підрахунку балів призвело до прийняття Департаментом незаконного рішення та, як наслідок, порушення прав та охоронюваних інтересів позивача.
Короткий зміст рішень судів попередніх інстанцій.
Рішенням Донецького окружного адміністративного суду від 29 травня 2019 року, залишеним без змін постановою Першого апеляційного адміністративного суду від 15 жовтня 2019 року позовні вимоги задоволено повністю.
Визнано протиправним та скасовано рішення Конкурсного комітету від 21 грудня 2017 року, оформлене "Протоколом позачергового засідання конкурсного комітету з визначення переможців конкурсу від 21 грудня 2017 року на автобусних маршрутах загального користування м. Маріуполя" від 11 лютого 2019 року та наказ Департаменту транспорту від 11 лютого 2019 року №10 в частині визначення фізичної особи - підприємця ОСОБА_1 переможцем конкурсу на маршрут №124 "ЖМР "Східний" - ЖМР "Західний" на графіки №№ 2, 11, 15 та встановлення терміну чинності укладених з переможцями конкурсу договорів про організацію пасажирських перевезень "до введення в дію нової транспортної моделі м. Маріуполя".
Зобов`язано Департамент транспорту та зв`язку Маріупольської міської ради в межах своєї компетенції організувати засідання Конкурсного комітету за результатами проведеного 21 грудня 2017 року конкурсу на маршрут №124 "ЖМР "Східний" - ЖМР "Західний" на графіки за №№ 2, 4, 11, ІЗ, 74, 15 відповідно до "Порядку проведення конкурсу з перевезення пасажирів на автобусному маршруті загального користування", затвердженого Кабінетом Міністрів України від 03 грудня 2008 року №1081, в редакції, чинній на день проведення 21 грудня 2017 року конкурсу.
Зобов`язано Конкурсний комітет за результатами проведеного 21 грудня 2017 року конкурсу на маршрут №124 "ЖМР "Східний" - ЖМР "Західний" на графіки за №№ 2, 4, 11, 13, 14, 15 відповідно до "Порядку проведення конкурсу з перевезення пасажирів на автобусному маршруті загального користування", затвердженого Кабінетом Міністрів України від 03 грудня 2008 року №1081, в редакції, чинній на день проведення 21 грудня 2017р. конкурсу, розглянути питання щодо не допущення до участі в конкурсі, проведеному 21 грудня 2017 року, на маршрут №124 "ЖМР "Східний" - ЖМР "Західний" на графіки за №№ 2, 4, 11, 13, 14, 15 фізичної особи - підприємця ОСОБА_1 .
Зобов`язано Департамент транспорту та Конкурсний комітет визначити термін чинності договору з організації перевезення пасажирів, який підлягає укладенню з переможцем конкурсу за результатами проведеного 21 грудня 2017 року конкурсу на маршрут №124 "ЖМР "Східний" - ЖМР "Західний" на графіки за №№ 2, 4, 11, 13, 14, 15, від трьох до п`яти років.
Суд першої інстанції дійшов висновку, з яким погодився суд апеляційної інстанції про те, що відповідачі, виконуючи рішення суду від 04 червня 2018 року, повторно, проводячи позачергове засідання Конкурсного комітету з перерахунку балів претендента фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 допустили тих самих порушень, що були зазначені в судовому рішенні від 04 червня 2018 року та наявність яких стала підставою для скасування рішення Конкурсного комітету від 21 грудня 2017 року та зобов`язання відповідачів організувати засідання Конкурсного комітету з перерахунку балів ФОП ОСОБА_1 та за результатами перерахунку прийняти рішення про визначення переможця конкурсу, проведеного 21 грудня 2017 року.
Короткий зміст та обґрунтування вимог касаційної скарги.
У касаційній скарзі ОСОБА_2 вказує на порушення судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права, просить оскаржувані судові рішення скасувати та прийняти нову постанову, якою відмовити у позові повністю.
Скаржник вказує на те, що суд першої інстанції перебрав на себе повноваження конкурсного комітету з визначення автомобільних перевізників на автобусних маршрутах загального користування Департаменту та зв`язку Маріупольської міської ради, які законодавством віднесені до компетенції саме цього органу та вийшов за межі своєї компетенції, тоді як повинен був перевірити виключно правильність застосування норм матеріального і процесуального права у прийнятті оспорюваного рішення конкурсного комітету від 11 лютого 2019 року. Судом апеляційної інстанції вказане порушення не було усунуто.
Позиція інших учасників справи.
Від інших учасників справи відзивів на касаційну скаргу не надходило, що відповідно до статті 338 КАС України не перешкоджає касаційному перегляду справи. 
Рух касаційної скарги.
Ухвалою Верховного Суду від 31 жовтня 2019 року відкрито касаційне провадження за касаційною скаргою ОСОБА_1 на рішення Донецького окружного адміністративного суду від 29 травня 2019 року та постанову Першого апеляційного адміністративного суду від 15 жовтня 2019 року.
Касаційний адміністративний суд у складі Верховного Суду ухвалою від 28 жовтня 2020 року зазначену адміністративну справу призначив до розгляду.
Установлені судами попередніх інстанцій обставини справи.
Приватне підприємство «Н-ТРАНС» здійснює господарську діяльність з надання послуг з перевезення пасажирів на автобусних маршрутах у місті Маріуполі Донецької області з 1999 року, ліцензія АД №033941 від 20 квітня 2012 року сертифікат відповідності зі строком дії до 30 листопада 2019 року підприємству на правах власності належать 36 автобусів. Середня чисельність штатних працівників на день проведення конкурсу на 21 грудня 2017 року становила 80-95 осіб.
03 серпня 2017 року відбувся конкурс на визначення робочого органу з підготовки проведення конкурсу з перевезення пасажирів на автобусному маршруті загального користування. Оскільки заяв на участь у конкурсі не надійшло, рішенням виконавчого комітету Маріупольської міської ради від 20 жовтня 2017 року № 193 забезпечення проведення конкурсу на автобусних маршрутах загального користування м. Маріуполя виконкомом Маріупольської міської ради залишено за собою (а.с. 36).
Наказом Департаменту транспорту та зв`язку Маріупольської міської ради від 16 листопада 2017 року № 77/1 затверджено дату проведення конкурсу з перевезення пасажирів на автобусних маршрутах загального користування м. Маріуполя на 21 грудня 2017 року на 10:00 годину. Також вищевказаним наказом затверджено особовий склад робочої групи, а саме головою визначено Акайкіна Євгена Анатолійовича , членами робочої групи: Жукову Ірину Анатоліївну та Лук`янова Сергія Івановича (а.с. 38).
В газеті "Приазовский рабочий" № 130 від 21 листопада 2017 року надано оголошення щодо проведення конкурсу на міських автобусних маршрутах, в тому числі на маршруті №    124 "ЖМР "Східний" - ЖМР "Західний" за графіками за №№ 2, 4, 11, 13, 14, 15 (а.с. 82-83).
Відповідно до заяви на участь у конкурсі з перевезення пасажирів на міському маршруті загального користування ПП "Н-ТРАНС" від 17 грудня 2017 року претендувало на одержання права здійснювати перевезення пасажирів у межах об`єкту конкурсу на маршруті № 124 (графіки 2, 4, 11, 13, 14, 15 або інші шість). Так в анкеті, доданої до заяви від 17 грудня 2017 року, зазначено сумарну пасажиромісткість 1468 одиниць та 8 одиниць автобусів, якими ПП "Н-ТРАНС" володіє на праві власності.
На участь у конкурсі, оголошеному у газеті "Приазовский рабочий" № 130 від 21 листопада 2017 року, також подано заяву від 04 грудня 2017 року ФОП ОСОБА_1 , в якій він також претендував на одержання права здійснювати перевезення пасажирів у межах об`єкту конкурсу на маршруті № 124 (графіки 2, 4, 11, 13, 14, 15 або інші шість) (а.с.39-42). В анкеті, яка додана до заяви, вказана пасажиромісткість 1062 одиниці та 11 одиниць автобусів (а.с. 42).
В наданих до суду першої інстанції поясненнях щодо позову від 27 лютого 2018 року ФОП ОСОБА_1 вказав, що ним при підрахунку для участі в конкурсі сумарної пасажиромісткості автобусів, які перебувають у нього у власності та взяті у лізинг, були враховані наступні автобуси: АТАМАН А09204 д.н. НОМЕР_1 пасажиромісткістю - 43 місця (власник);Богдан А09302 д.н. НОМЕР_2 пасажиромісткістю - 51 місць (власник); АТАМАН А09204 д.н. НОМЕР_3 пасажиромісткістю - 43 місця (власник); Богдан А09202 д.н. НОМЕР_4 пасажиромісткістю - 43 місця (власник); Богдан А09302 д.н. НОМЕР_5 пасажиромісткістю - 51 місця (власник); NЕОPLАН № 4016 д.н. НОМЕР_6 пасажиромісткістю - 92 місця (власник); Богдан А09202 д.н. НОМЕР_7 пасажиромісткістю - 43 місця (власник); Богдан А09202 д.н. НОМЕР_8 пасажиромісткістю - 43 місця (власник); АТАМАН А09204 д.н. НОМЕР_9 пасажиромісткістю - 43 місця (власник); Богдан А09202 д.н. НОМЕР_10 пасажиромісткістю - 43 місця (власник); NЕОPLАН № 4016 д.н. НОМЕР_11 пасажиромісткістю - 92 місця (власник); МАN А21 д.н. НОМЕР_12 пасажиромісткістю . - 89 місць (лізинг); МАN А21 д.н. НОМЕР_13 пасажиромісткістю . - 96 місць (лізинг); МАN А21 д.н. НОМЕР_14 пасажиромісткістю - 95 місць (лізинг); МАN А21 д.н. НОМЕР_15 пасажиромісткістю - 96 місць (лізинг); MERSEDES BENZ д.н. НОМЕР_16 пасажиромісткістю - 104 місця (лізинг) (а.с. 190-194).
На підтвердження права власності на вказані транспортні засоби в матеріалах справи наявні копії свідоцтв про реєстрацію транспортного засобу: серії НОМЕР_17 на автобус АТАМАN А09204 д.н. НОМЕР_1 ; серії НОМЕР_18 на автобус Богдан А09302 д.н. НОМЕР_2 ; серії НОМЕР_19 на автобус АТАМАN А09204 д.н. НОМЕР_3 ; серії НОМЕР_20 на автобус Богдан А09202 д.н. НОМЕР_4 ; серії НОМЕР_21 на автобус Богдан А09302 д.н. НОМЕР_5 ; серії НОМЕР_22 на автобус NЕОPLАН № 4016 д.н. НОМЕР_6 ; серії НОМЕР_23 на автобус Богдан А09202 д.н. НОМЕР_7 ; серії НОМЕР_24 на автобус Богдан А09202 д.н. НОМЕР_8 ; серії НОМЕР_25 на автобус АТАМАN А09204 д.н. НОМЕР_9 ; серії НОМЕР_26 на автобус Богдан А09202 д.н. НОМЕР_10 ; серії НОМЕР_27 на автобус NЕОPLАН д.н. НОМЕР_11 .
ФОП ОСОБА_1 зазначено, що ним були отримані на умовах фінансового лізингу наступні транспортні засоби: МАN А5 (договір № 21-л/17 від 01 грудня 2017 року); МАN А21 (договір № 22-л/17 від 01 грудня 2017 року); MERSEDES (договір № 23-л/17 від 01 грудня 2017 року); МАN А15 (договір № 24-л/17 від 01 грудня 2017 року); МАN А12 (договір № 25-л/17 від 01 грудня 2017 року), укладеними ним як лізингоодержувачем з ТОВ "ЕКОТРАНСМІСТО" (код ЄДРПОУ 31867613) як з лізингодавцем.
За інформацією, наданою Територіальним сервісним центром № 1441 Регіонального сервісного центру МВС в Донецькій області від 28 лютого 2018 року за вих.№ 31/5-1441-1078, станом на 05 грудня 2017 року за ОСОБА_1 на підставі договору оренди НМТ 840332 від 04 грудня 2017 року (т.2 а.с.154-155) обліковувались наступні транспортні засоби на праві користування з видачею тимчасового реєстраційного талону: МАN А21 державний реєстраційний номер НОМЕР_12 ; МАN А15 державний реєстраційний номер НОМЕР_14 ; МАN А15 державний реєстраційний номер НОМЕР_13 ; MERSEDES BENZ державний реєстраційний номер НОМЕР_16 . А також на підставі договору оренди НМТ 840352 від 05 грудня 2017 року (т.2 а.с.157) обліковувався наступний транспортний засіб на праві користування з видачею тимчасового реєстраційного талону МАN А12 державний реєстраційний номер НОМЕР_15 - реєстрація 05 грудня 2017року.
Аналогічні відомості надані і Територіальним сервісним центром № 1248 Регіонального сервісного центру МВС в Дніпропетровській області без дати за вих.№ 31/4- 1248.
Відповідні договори оренди серії НМТ 840332 та НМТ 840352 були розірвані лише 27 лютого 2018 року, про що укладено договори про розірвання.
Актом перевірки документів, наданих для участі 21 грудня 2017 року у конкурсі на автобусних маршрутах ФОП ОСОБА_1 зафіксовано, що відповідно до Порядку №    1081 була проведена перевірка документів та, враховуючі дані, які були надані перевізником, визначено 10 балів за сумарну пасажиромісткість ФОП ОСОБА_1 (а.с.43).
21 грудня 2017 року відбувся конкурс на перевезення пасажирів на міських автобусних маршрутах. Як убачається з Витягу з протоколу засідання конкурсного комітету з визначення переможців конкурсів від 21 грудня 2017 року, на автобусних маршрутах загального користування м. Маріуполя від 21 грудня 2017 року конкурсний комітет з визначення автомобільних перевізників на автобусних маршрутах загального користування, що проходять у межах міста Маріуполя Департаменту транспорту та зв`язку Маріупольської міської ради визнав переможцем конкурсу на графіки №№ 2, 4, 11, 12, 13, 14, 15 на автобусному маршруті № 124 за результатами обчислення за бальною системою оцінки пропозицій перевізників-претендентів ФОП ОСОБА_1 , враховуючи кількість набраних ним балів від 34 до 36 та запропонував виконкому Маріупольської міської ради укласти договір з переможцем конкурсу терміном на 5 років на транспортні засоби, які пристосовані для людей з обмеженими можливостями. ПП "Н-ТРАНС" визнано таким, що посіло друге місце за кількістю балів від 31 до 33 (а.с.44, 45).
Наказом директора Департаменту транспорту та зв`язку Маріупольської міської ради від 22 січня 2018 року № 3 затверджено протокол засідання конкурсного комітету з визначення переможців конкурсу від 21 грудня 2017 року на автобусних маршрутах загального користування м. Маріуполя.
Результати конкурсу від 21 грудня 2017 року ПП "Н-ТРАНС" були оскаржені до виконавчого комітету Маріупольської міської ради, а копії направлені: першому заступнику Маріупольського міського голови з питань діяльності виконавчих органів міської ради Головенку О.В, директору Департаменту транспорту та зв`язку Маріупольської міської ради Клату В.І та начальнику відділу пасажирських перевезень Департаменту транспорту та зв`язку Маріупольської міської ради Акайкіну Є.А .
Листом від 23 січня 2018 року № 38-32807-38.1 директора ПП "Н-ТРАНС" повідомлено, що його скарга розглянута та порушень при проведенні конкурсу не виявлено, оскільки ФОП ОСОБА_1 було дотримано вимоги діючого законодавства.
25 січня 2018 року між виконавчим комітетом Маріупольської міської ради в особі директора Департаменту транспорту та зв`язку Маріупольської міської ради Клатом В.І та ФОП ОСОБА_1 укладено договір № 39 та договір № 40 про організацію перевезень пасажирів автомобільним транспортом на автобусних маршрутах м. Маріуполя (т.1 а.с.112-118, 121-127). Згідно додатку 1 до договору № 39 та до договору № 40 від 25 січня 2018 року визначено перелік маршрутів, на яких має працювати перевізник, а саме № 124 "ЖМР "Східний"-ЖМР "Західний".
Не погодившись із зазначеним Приватне підприємство "Н-ТРАНС" звернулось із позовом у справі № 805/784/18-а до суду.
Рішенням Донецького окружного адміністративного суду по справі № 805/784/18-а від 04 червня 2018 року, залишеним без змін постановою Першого апеляційного адміністративного суду від 21 листопада 2018 року визнано протиправним та скасовано рішення Конкурсного комітету з визначення автомобільних перевізників на автобусних маршрутах загального користування, що проходять у межах міста Маріуполя, Департаменту транспорту та зв`язку Маріупольської міської ради від 21 грудня 2017 року в частині визначення фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 переможцем конкурсу за графіками № 2, 4, 11, 13, 14, 15 маршруту № 124 "ЖМР "Східний" - ЖМР "Західний" та пропозиції виконкому Маріупольської міської ради укласти договір з переможцем конкурсу терміном на 5 років на транспортні засоби, які пристосовані для людей з обмеженими можливостями, оформлених протоколом від 21 грудня 2017 року.
Зобов`язано Департамент транспорту та зв`язку Маріупольської міської ради в межах своєї компетенції організувати засідання Конкурсного комітету з визначення автомобільних перевізників на автобусних маршрутах загального користування, що проходять у межах міста Маріуполя, з перерахунку балів претендента фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 з дотриманням умов проведення конкурсу перевезення пасажирів за графіками № 2, 4, 11, 13, 14, 15 маршруту № 124 "ЖМР "Східний" - ЖМР "Західний" відповідно до "Порядку проведення конкурсу з перевезення пасажирів на автобусному маршруті загального користування", затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03 грудня 2008 року № 1081, та за результатами перерахунку прийняти рішення про визначення переможця конкурсу, проведеного 21 грудня 2017 року.
Визнано протиправним та скасовано наказ Департаменту транспорту та зв`язку Маріупольської міської ради від 22 січня 2018 року № 3 в частині затвердження протоколу засідання конкурсного комітету з визначення переможців конкурсу від 21 грудня 2017 року щодо фізичної особи - підприємця ОСОБА_1 , який визначений переможцем конкурсу за графіками № 2, 4, 11, 13, 14, 15 маршруту № 124 "ЖМР "Східний" - ЖМР "Західний" та пропозиції виконкому Маріупольської міської ради укласти договір з переможцем конкурсу терміном на 5 років на транспортні засоби, які пристосовані для людей з обмеженими можливостями. (а.с. 60-65).
11 лютого 2019 року на виконання судового рішення від 04 червня 2018 року проведено позачергове засідання конкурсного комітету з визначення автомобільних перевізників на автобусних маршрутах загального користування, що проходять у межах міста Маріуполя, з перерахунку балів претендента фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 з дотриманням умов проведення конкурсу перевезення пасажирів за графіками № 2, 4, 11, 13, 14, 15 маршруту № 124 "ЖМР "Східний" - ЖМР "Західний", за рішенням якого призначено на маршруті №124 сполученням «ЖМР Східний - ЖМР Західний»: на графіки №№2, 11, 15, перевізника фізичну особу - підприємця ОСОБА_1 , а на графіки №№ 4, 13, 14 - Приватне підприємство «Н-ТРАНС».
Відповідно до рішення виконавчого комітету Маріупольської міської ради №445 від 22 жовтня 2018 року «Про упорядкування роботи перевізників на автобусних маршрутах м. Маріуполя» визначено укладання з ПП «Н-ТРАНС» та ФОП ОСОБА_1 договорів про організацію пасажирських перевезень на строк до введення в дію нової транспортної моделі м. Маріуполя. Рішення оформлене «Протоколом позачергового засідання конкурсного комітету з визначення переможців конкурсу від 21 грудня 2017 року на автобусних маршрутах загального користування м. Маріуполя» від 11 лютого 2019 року (а.с.72-78 т.1).
11 лютого 2019 року Департаментом транспорту та зв`язку Маріупольської міської ради видано наказ №10 «Про визначення переможців на автобусному маршруті №124», яким наказано:
-викласти п. 1.38 ПрАТ «Маріуполь-Авто» (графік №5.6), ФОП ОСОБА_1 (графіки №2, 11, 15), ПП «Н-ТРАНС» (графіки №4, 13, 14) на автобусному маршруті №124, враховуючи кількість набраних балів претендентами: ПрАТ «Маріуполь-Авто» - 44 бали, ФОП ОСОБА_1 - від 30 до 34 балів, ПП «Н-ТРАНС» - від 31 до 33 балів ФОП ОСОБА_6 - 0 балів (а.с. 72-78);
-відповідно до рішення виконавчого комітету Маріупольської міської ради №445 від 22 жовтня 2018 року «Про упорядкування роботи перевізників на автобусних маршрутах м. Маріуполя» укласти договір з переможцями конкурсу на строк до введення в дію транспортної моделі м. Маріуполя. (т.1, а.с.78)
Приватне підприємство «Н-ТРАНС» вважає зазначене рішення конкурсного комітету, оформлене «Протоколом позачергового засідання конкурсного комітету з визначення переможців конкурсу від 21 грудня 2017 року на автобусних маршрутах загального користування» від 11 лютого 2019 року, та наказ департаменту транспорту та зв`язку Маріупольської міської ради від 11 лютого 2019 року №10 в частині визначення фізичної особи - підприємця ОСОБА_1 переможцем конкурсу на маршрут №124 "ЖМР "Східний" - ЖМР "Західний" на графіки №№ 2, 11, 15 та встановлення терміну чинності укладених з переможцями конкурсу договорів про організацію пасажирських перевезень "до введення в дію нової транспортної моделі м. Маріуполя» протиправними, звернулось до суду із цим позовом.
Релевантні джерела права й акти їх застосування.
Враховуючи положення пункту 2 розділу ІІ «Прикінцевих та перехідних положень» Закону України №460-ІХ, а також те, що касаційна скарга на судові рішення у цій справі була подана до набрання чинності цим Законом і розгляд їх не закінчено до набрання чинності цим Законом, Верховний Суд розглядає цю справу у порядку, що діяв до набрання чинності цим Законом. Отже, застосуванню підлягають положення КАС України у редакції, чинній до 08 лютого 2020 року.
Частиною другою статті 19 Конституції України встановлено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Відповідно до частини першої статті 43 Закону України "Про автомобільний транспорт" № 2344-III від 05 квітня 2001 року (далі Закон № 2344-III) визначення автомобільного перевізника на автобусному маршруті загального користування здійснюється виключно на конкурсних засадах. Організація проведення конкурсу та визначення умов перевезень покладаються на органи виконавчої влади та органи місцевого самоврядування.
Статтею 44 Закону № 2344-ІІІ встановлено, що організація проведення конкурсу та визначення умов перевезень покладаються на органи виконавчої влади та органи місцевого самоврядування. До обов`язкових умов конкурсу на перевезення пасажирів належать: визначена органами виконавчої влади та органами місцевого самоврядування обґрунтована структура парку автобусів, що працюватимуть на маршруті загального користування, за пасажиромісткістю, класом, технічними та екологічними показниками; державні соціальні нормативи у сфері транспортного обслуговування населення.
Згідно із статтею 45 Закону № 2344-ІІІ у конкурсі на визначення автомобільного перевізника на автобусному маршруті загального користування можуть брати участь автомобільні перевізники, які мають ліцензію на той вид послуг, що виносять на конкурс, на законних підставах використовують у достатній кількості сертифіковані автобуси відповідного класу, відповідають вимогам, викладеним у статті 34 цього Закону. До участі в конкурсі не допускаються автомобільні перевізники, які: визнані банкрутами або щодо яких порушено справу про банкрутство чи ліквідацію як суб`єкта господарювання; подали до участі в конкурсі документи, що містять недостовірну інформацію; не відповідають вимогам статті 34 цього Закону; передбачають використовувати на маршрутах автобуси, переобладнані з вантажних транспортних засобів.
Відповідно до статті 46 Закону № 2344-ІІІ для участі в конкурсі на перевезення пасажирів на автобусному маршруті загального користування автомобільний перевізник подає конкурсному комітету такі документи: заяву претендента встановленого зразка із зазначенням автобусного маршруту загального користування, на якому має намір працювати претендент; відомості за підписом суб`єкта господарювання про автобуси, які будуть використовуватися на автобусному маршруті з зазначенням підстав для їх використання перевізником; відомості про додаткові умови обслуговування маршруту; документ, що підтверджує внесення плати за участь у конкурсі.
Органи виконавчої влади та органи місцевого самоврядування не менш як за дев`ять днів до дня проведення конкурсу забезпечують інформування відповідних підрозділів Національної поліції про перевізників-претендентів, які подали документи на конкурс.
Як зазначено частинами першою та дванадцятою статті 44 Закону №2344-ІІІ порядок проведення конкурсів визначає Кабінет Міністрів України.
Постановою Кабінету Міністрів України від 03 грудня 2008 року №1081 затверджено Порядок проведення конкурсу з перевезення пасажирів на автобусному маршруті загального користування (в редакції чинній на 21 грудня 2017 року) (далі Порядок №1081).
Відповідно до пункту 8 Порядку № 1081 рішення про переможця конкурсу приймається конкурсним комітетом. Рішення конкурсного комітету обов`язкове для виконання організатором, крім випадків, передбачених пунктом 54 цього Порядку.
Згідно із пунктом 10 Порядку № 1081 організатор затверджує умови конкурсу, в тому числі обов`язкові, відповідно до статті 44 Закону України "Про автомобільний транспорт". Крім обов`язкових організатор може затверджувати додаткові умови конкурсу (наявність у перевізника GPS-системи, встановленої на транспортних засобах, які пропонуються для роботи на автобусному маршруті, тощо). Організатор встановлює вимогу щодо забезпечення роботи на об`єкті конкурсу, який включає міські та приміські автобусні маршрути загального користування, не менш як одного транспортного засобу, пристосованого для перевезення осіб з обмеженими фізичними можливостями.
За змістом пункту 12 Порядку № 1081 Конкурсний комітет приймає рішення про недопущення до участі в конкурсі автомобільного перевізника, який:
1) подав до участі в конкурсі неналежним чином оформлені документи чи не в повному обсязі, а також такі, що містять недостовірну інформацію;
2) визнаний банкрутом або щодо якого порушено провадження у справі про банкрутство (за винятком того, стосовно якого проводиться процедура санації), або який перебуває у стадії ліквідації;
3) не відповідає вимогам статті 34 Закону України "Про автомобільний транспорт";
4) не має достатньої кількості транспортних засобів для виконання перевезень, затвердженої обов`язковими умовами конкурсу, та перевезень, які повинні виконуватися відповідно до чинних договорів (дозволів). Достатня кількість транспортних засобів визначається як кількість автобусів, необхідних для виконання перевезень, та кількість резервних транспортних засобів, яка становить 10 відсотків для міського, приміського сполучення та 20 відсотків для міжміського сполучення;
5) має несплачені штрафні санкції, накладені Укртрансбезпекою, або водії якого мають несплачені штрафи, накладені відповідно до статті 130 Кодексу України про адміністративні правопорушення, неоскаржені у судовому порядку (що були накладені не пізніше ніж за 20 днів до дати проведення конкурсу);
6) подав конкурсну пропозицію, що не відповідає обов`язковим та додатковим умовам конкурсу, крім випадків, передбачених частиною третьою статті 44 Закону України "Про автомобільний транспорт".
На підставі пункту 37 Порядку №1081 достовірність інформації, викладеної у заяві та документах, визначених пунктом 29 Порядку, перевіряється організатором та/або робочим органом не пізніше ніж за два дні до дати проведення конкурсу.
Згідно із пунктом 42 Порядку №1081 у разі участі в конкурсі двох або більше перевізників-претендентів конкурсний комітет визначає кращого з використанням бальної системи оцінки пропозицій перевізників-претендентів відповідно до цього Порядку та    Закону України "Про автомобільний транспорт". Сумарна кількість балів, одержаних кожним перевізником-претендентом згідно з додатком 4, є підставою для визначення переможця конкурсу.
Відповідно до пункту 46 Порядку №1081 переможцем конкурсу визнається перевізник-претендент, який за результатами розгляду набрав найбільшу кількість балів відповідно до системи оцінки пропозицій перевізників-претендентів.
Претендентом, який посів друге місце, визнається перевізник-претендент, який за результатами розгляду набрав найбільшу кількість балів відповідно до системи оцінки пропозицій перевізників-претендентів без урахування показника переможця конкурсу.
У разі коли учасники конкурсу набрали однакову кількість балів, під час визначення переможця конкурсу та перевізника-претендента, який посів друге місце, перевагу має той перевізник-претендент, що подав конкурсному комітетові сертифікат відповідності послуг з перевезення пасажирів ліцензійним умовам, а також (для міжміського автобусного маршруту) свідоцтво відповідності автобуса параметрам комфортності, а у разі неподання таких документів або подання їх кількома перевізниками-претендентами, що набрали однакову кількість балів, переможець визначається шляхом голосування.
За правилами пункту 49 Порядку № 1081 рішення конкурсного комітету про визначення переможця конкурсу, а також перевізника-претендента, який за результатами розгляду посів друге місце, оголошується перевізникам-претендентам під час конкурсу, у 10-денний строк оформляється протоколом, який підписується присутнім головою або заступником голови та секретарем конкурсного комітету, і подається організатору.
Відповідно до пункту 51 Порядку № 1081 рішення конкурсного комітету щодо визначення переможця конкурсу вводяться в дію наказом (постановою або іншим розпорядчим документом) організатора протягом не більш як 30 робочих днів з дня проведення конкурсу.
Пунктом 1 Додатку № 4 до Порядку № 1081 визначена сумарна пасажиромісткість автобусів (не нижче ЄВРО-2), які є власністю, співвласністю перевізника або взяті у лізинг для відповідного виду перевезень, місць: для міст з кількістю жителів від 300 до 700 тис.(до них входить і місто Маріуполь):від 600 до 1000 включно - + 6 балів; понад 1000 - + 10 балів.
Оцінка висновків судів, рішення яких переглядаються, та аргументів учасників справи.
З метою визначення меж розгляду справи Верховним Судом підлягають застосуванню правила статті 341 КАС України, відповідно до яких під час розгляду справи в касаційному порядку суд в межах доводів та вимог касаційної скарги та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права. При цьому, суд касаційної інстанції не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати чи приймати до розгляду нові докази або додатково перевіряти докази. У суді касаційної інстанції не приймаються і не розглядаються вимоги, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.    
Судами попередніх інстанцій встановлено, що предметом цього спору є рішення Конкурсного комітету з визначення автомобільних перевізників на автобусних маршрутах загального користування, що проходять у межах міста Маріуполя, Департаменту транспорту та зв`язку Маріупольської міської ради (далі-Конкурсний комітет) від 21 грудня 2017 року, оформлене "Протоколом позачергового засідання конкурсного комітету з визначення переможців конкурсу від 21 грудня 2017 року на автобусних маршрутах загального користування м. Маріуполя" від 11 лютого 2019 року та наказ Департаменту транспорту та зв`язку Маріупольської міської ради від 11 лютого 2019 року №10 в частині визначення фізичної особи - підприємця ОСОБА_1 переможцем конкурсу на маршрут №124 "ЖМР "Східний" - ЖМР "Західний" на графіки №№ 2, 11, 15 та встановлення терміну чинності укладених з переможцями конкурсу договорів про організацію пасажирських перевезень "до введення в дію нової транспортної моделі м. Маріуполя".
Судами попередніх інстанцій встановлено, що рішенням Донецького окружного адміністративного суду по справі № 805/784/18-а від 04 червня 2018 року, залишеним без змін постановою Першого апеляційного адміністративного суду від 21 листопада 2018 року, серед іншого, зобов`язано Департамент транспорту та зв`язку Маріупольської міської ради в межах своєї компетенції організувати засідання Конкурсного комітету з визначення автомобільних перевізників на автобусних маршрутах загального користування, що проходять у межах міста Маріуполя, з перерахунку балів претендента фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 з дотриманням умов проведення конкурсу перевезення пасажирів за графіками № 2, 4, 11, 13, 14, 15 маршруту № 124 "ЖМР "Східний" - ЖМР "Західний" відповідно до "Порядку проведення конкурсу з перевезення пасажирів на автобусному маршруті загального користування", затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03 грудня 2008 року № 1081, та за результатами перерахунку прийняти рішення про визначення переможця конкурсу, проведеного 21 грудня 2017 року.
Як вбачається з матеріалів справи,11 лютого 2019 року на виконання судового рішення від 04 червня 2018 року проведено позачергове засідання конкурсного комітету з визначення автомобільних перевізників на автобусних маршрутах загального користування, що проходять у межах міста Маріуполя, з перерахунку балів претендента фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 з дотриманням умов проведення конкурсу перевезення пасажирів за графіками № 2, 4, 11, 13, 14, 15 маршруту № 124 "ЖМР "Східний" - ЖМР "Західний", за рішенням якого призначено на маршруті №124 сполученням «ЖМР Східний - ЖМР Західний»: на графіки №№2, 11, 15, перевізника фізичну особу - підприємця ОСОБА_1 , а на графіки №№ 4, 13, 14 - Приватне підприємство «Н-ТРАНС».
Верховний Суд зазначає, що на виконання судового рішення перерахунок балів ФОП ОСОБА_1 повинен був відбуватися за обставинами, які існували станом на 21 грудня 2017 року, тобто на час проведення конкурсу. Відповідно, необхідно було керуватися нормами законодавства, які були чинними на 21 грудня 2017 року.
Порядок №1081, який був чинний на 21 грудня 2017 року не наділяв компетенцією організатора перевезень визначати одночасно декількох переможців конкурсу з перевезення пасажирів на міжобласних автобусних маршрутах.
Судами попередніх інстанцій не надано належної оцінки таким доводам третьої особи. Таким чином судами не з`ясовано чи рішення Конкурсного комітету з визначення автомобільних перевізників на автобусних маршрутах загального користування, що проходять у межах міста Маріуполя, Департаменту транспорту та зв`язку Маріупольської міської ради (далі-Конкурсний комітет) від 21 грудня 2017 року, оформлене "Протоколом позачергового засідання конкурсного комітету з визначення переможців конкурсу від 21 грудня 2017 року на автобусних маршрутах загального користування м. Маріуполя" від 11 лютого 2019 року та наказ Департаменту транспорту та зв`язку Маріупольської міської ради від 11 лютого 2019 року №10 в частині визначення фізичної особи - підприємця ОСОБА_1 переможцем конкурсу на маршрут №124 "ЖМР "Східний" - ЖМР "Західний" на графіки №№ 2, 11, 15, прийнято на підставі норм законодавства, які діяли на 21 грудня 2017 року.
Отже, суди розглядаючи справу не з`ясували обставини справи в повному обсязі та не перевірили їх на відповідність доказам, що надані сторонами.
Колегія суддів наголошує, що до повноважень Верховного Суду не входить дослідження доказів, встановлення фактичних обставин справи або їх переоцінка, тобто об`єктом перегляду касаційним судом є виключно питання застосування права.
Висновки за результатами розгляду касаційної скарги.
Відповідно до частини другої статті 353 Кодексу адміністративного судочинства України підставою для скасування судових рішень судів першої та (або) апеляційної інстанцій і направлення справи на новий судовий розгляд є порушення норм процесуального права, яке унеможливило встановлення фактичних обставин, що мають значення для правильного вирішення справи, якщо: 1) суд не дослідив зібрані у справі докази; або 2) суд необґрунтовано відхилив клопотання про витребування, дослідження або огляд доказів, або інше клопотання (заяву) учасника справи щодо встановлення обставин, які мають значення для правильного вирішення справи; 3) суд встановив обставини, що мають істотне значення, на підставі недопустимих доказів.
Частиною другою статті 341 КАС України суд касаційної інстанції не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати чи приймати до розгляду нові докази або додатково перевіряти докази.
Враховуючи вищенаведене, суд касаційної інстанції вважає за необхідне рішення Донецького окружного адміністративного суду від 29 травня 2019 року та постанову Першого апеляційного адміністративного суду від 15 жовтня 2019 року скасувати та направити справу на новий розгляд до суду першої інстанції.
Відповідно до пункту другого частини першої статті 349 КАС України суд касаційної інстанції за наслідками розгляду касаційної скарги має право: скасувати судові рішення судів першої та (або) апеляційної інстанції повністю або частково і передати справу повністю або частково на новий розгляд, зокрема за встановленою підсудністю або для продовження розгляду.
Судові витрати.
З огляду на результат касаційного розгляду, судові витрати розподілу не підлягають.
Керуючись статтями 3, 341, 345, 349, 350, 355, 356, 359 Кодексу адміністративного судочинства України, Верховний Суд
ПОСТАНОВИВ:
Касаційну скаргу ОСОБА_1 задовольнити частково.
Рішення Донецького окружного адміністративного суду від 29 травня 2019 року та постанову Першого апеляційного адміністративного суду від 15 жовтня 2019 року скасувати та направити справу на новий розгляд до Донецького окружного адміністративного суду.
Постанова набирає законної сили з дати її прийняття, є остаточною і оскарженню не підлягає.
Суддя-доповідач:                                                                                А.Г. Загороднюк

Судді                                                                                                     М.В. Білак 

                                                                                                    О.А. Губська