ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД      
вул. Шолуденка, буд. 1, літера А, м. Київ, 04116, (044) 230-06-58 inbox@anec.court.gov.ua 

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
"20" жовтня 2020 р.           Справа№ 910/2157/20
Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: 
головуючого:           Хрипуна О.О.
суддів:            Чорногуза М.Г. 
          Агрикової  О.В. 

при секретарі судового засідання Король Я.П.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Наша Правда"
на рішення Господарського суду міста Києва від 11.08.2020
(повний текст рішення складено 31.08.2020)
у справі № 910/2157/20 (суддя Ващенко Т.М.)
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Наша Правда"
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Профріелтінг"
про стягнення 256 590,25 грн.
за участю представників:
від позивача: Красуля І.О.,
від відповідача: Гаращенко І.В.

ВСТАНОВИВ:

ТОВ "Наша Правда" звернулося до Господарського суду міста Києва з позовом до ТОВ "Профріелтінг" про стягнення 256 590,25 грн, з яких 64 258,80 грн неповернутого гарантійного платежу за договором суборенди нерухомого майна, 62 538,19 грн неповернутого гарантійного платежу в розмірі експлуатаційного платежу за останній місяць суборенди, 64 258,80 грн передплати за оренду у вересні 2017 року, 67 255,07 грн передплати за комунальні послуги у вересні 2017 року.
Позовні вимоги обґрунтовано тим, що відповідачем не повернуто позивачу гарантійні платежі та передплату за договором суборенди після його припинення.
Рішенням Господарського суду міста Києва від 11.08.2020 в задоволенні позову відмовлено повністю.
Суд дійшов висновку про  відсутність підстав для задоволення позову.
Не погодившись з рішенням, ТОВ "Наша Правда" звернулося до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій, посилаючись на нез`ясування судом першої інстанції обставин, що мають значення для справи, просить рішення скасувати, задовольнити позов у повному обсязі, судові витрати покласти на відповідача.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 24.09.2020  відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ТОВ "Наша Правда" на рішення Господарського суду міста Києва від 11.08.2020 у справі №  910/2157/20 та призначено до розгляду на 20.10.2020.
13.10.2020 до Північного апеляційного господарського суду надійшов відзив, в якому ТОВ "Профріелтінг" просить залишити апеляційну скаргу без задоволення, а рішення Господарського суду міста Києва від 11.08.2020 у справі №     910/2157/20 без змін, судові витрати покласти на ТОВ "Наша Правда".  
В судовому засіданні представник скаржника вимоги та доводи апеляційної скарги підтримав та просив її задовольнити.
Представник відповідача вимоги та доводи апеляційної скарги заперечив та просив залишити її без задоволення, наполягаючи на її безпідставності.
У відповідності до вимог ч.ч. 1, 2, 5 ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. 
Колегія суддів, розглянувши наявні матеріали, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши юридичну оцінку фактичних обставин даної господарської справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування судом першої інстанції норм процесуального та матеріального права встановила наступне.
Як встановлено місцевим господарським судом та вбачається з матеріалів справи, 10.04.2017 між ТОВ "Профріелтінг" (орендар) та ТОВ "Наша Правда" (суборендар) був укладений договір № І 407 суборенди нерухомого майна, на умовах якого орендар зобов`язався передати, а суборендар прийняти у тимчасове платне користування на умовах суборенди нежитлове/нежитлові приміщення площею 293 кв.м та 70 кв.м в майновому комплексі - АТП-6 (літ. Д, літ. Г, літ. Б, літ. А,Б) за адресою: м. Київ, вул. Ізюмська, 5, з метою розміщення виробництва (кулінарія), складу.
Сторони погодили, що даний договір набуває чинності з моменту його підписання та діє до 30.04.2018 (включно (п. 2.1 договору). Строк суборенди починається з дати підписання сторонами акта приймання-передачі об`єкта суборенди і закінчується в момент підписання сторонами акта приймання-передачі (повернення) об`єкта суборенди та фактичного повернення орендарю суб`єкта оренди (п. 2.2 договору). Акт приймання-передачі об`єкта суборенди підписується сторонами 01.05.2017 (п. 2.2.1 договору). Акт приймання-передачі (повернення) об`єкта суборенди повинен бути підписаний сторонами до останнього дня строку дії договору (включно). При достроковому припиненні/розірванні дії даного договору сторони зобов`язані підписати акт приймання-передачі (повернення) об`єкта суборенди в останній день дії даного договору (п. 2.2.2 договору).
Сторони домовилися, що з моменту припинення/розірвання дії даного договору та повернення об`єкта суборенди орендарю, нових зобов`язань у сторін не виникає, але сторони повинні виконати ті зобов`язання, які виникли до моменту припинення/розірвання договору (п. 2.4 договору).
Умови приймання та повернення об`єкта суборенди сторони погодили у розділі 4 договору. Так, об`єкт суборенди передається суборендарю в тимчасове платне користування (суборенду) на підставі акта приймання-передачі (п. 4.1); суборендар повертає об`єкт оренди в останній день дії договору; передача об`єкта суборенди орендарю оформлюється актом приймання-передачі (повернення) об`єкта суборенди (п. 4.2); орендар має право володіти, користуватися, розпоряджатися об`єктом суборенди з дня наступного, який іде за останнім днем строку на підписання акту приймання-передачі (повернення) (п. 4.9).
У розділі 5 договору сторони погодили платежі. Так, починаючи з 01.05.2017 року загальний розмір щомісячної орендної плати розраховується за формулою, що складає суму орендної плати за приміщення площею 293 кв.м із розрахунку 173,63 грн за 1 кв.м. та 70 кв.м із розрахунку 114,78 грн за 1 кв.м з коригуванням за попередній місяць на індекс інфляції (п. 5.1, 5.2). Орендна плата сплачується суборендарем з дати підписання акта приймання-передачі (включно) (п. 5.2). Сторони після закінчення кожного календарного місяця, в якому надавалися послуги, складають відповідні акти; нарахування орендної плати здійснюється шляхом складання та підписання актів надання послуг; підписаний акт надання послуг є підставою для визнання доходів або витрат за період, який в ньому зазначений; орендна плата сплачена авансом підтверджує виключно факт проведення розрахунків наступних періодів (п. 5.5). Орендна плата сплачується суборендарем щомісячно до 15-го числа місяця, що передує оплачуваному на підставі рахунків, виставлених орендарем та переданих уповноваженому представнику суборендаря; в разі ненадання рахунків орендарем, суборендар зобов`язаний сплатити орендну плату на підставі даного договору (п. 5.6).
Умовами розділу 5 сторонами погоджено сплату інших платежів пропорційно площі об`єкту суборенди, а саме: компенсацію суборендарем вартості спожитої електроенергії, водопостачання/водовідведення, земельного податку/плати за землю; а також вартість витрат на адміністрування у розмірі 5% від розміру нарахованої компенсації за звітний місяць (п. 5.11). Компенсація вартості комунальних послуг, компенсація вартості електроенергії, води, компенсація земельного податку/плати за землю за останній місяць здійснюється суборендарем не пізніше ніж за 25 календарних днів до дати закінчення дії договору в розмірі суми компенсації за попередній оплачений місяць/період; у випадку, якщо сума компенсації виявиться більшою за вартість спожитих суборендарем комунальних послуг, орендар повертає залишок протягом 5 робочих днів з дати закінчення договору, якщо меншою - суборендар зобов`язується здійснити доплату до повної суми компенсації протягом 5 календарних днів з моменту отримання рахунку від орендаря (п. 5.11.7). Щомісячно в строки, встановлені для сплати орендної плати, суборендар сплачує орендарю експлуатаційні платежі в розмірі 10,00 грн за 1 кв.м об`єкта суборенди за один місяць (п. 5.11.8).
Крім щомісячної сплати орендної плати, експлуатаційних платежів та компенсаційних виплат у п. 5.3 договору сторони погодили, що суборендар до 25.04.2017 перераховує на рахунок орендаря:
- орендну плату за травень місяць 2017 року;
- гарантійний платіж в розмірі орендної плати за останній місяць суборенди;
- експлуатаційні платежі за травень місяць 2017 року;
- гарантійний платіж в розмірі експлуатаційних платежів за останній місяць суборенди.
У п. 5.7 договору сторони передбачили, що гарантійний та/або авансовий платіж використовується орендарем для погашення прострочених суборендарем грошових/майнових зобов`язань по договору.
Згідно із п. 5.8 договору у випадку дострокового розірвання (припинення) договору з ініціативи орендаря (з причин, що не пов`язані з порушенням умов договору суборендарем) або з ініціативи суборендаря (якщо повідомлення про розірвання договору отримане орендарем в строки, встановлені цим договором), орендар повертає гарантійний платіж протягом 10 робочих днів з моменту припинення дії договору (за умови відсутності у суборендаря невиконаних грошових зобов`язань, що виникли в період дії договору). 
У п. 5.10 договору сторони передбачили, що гарантійний платіж не підлягає зарахуванню в якості орендної плати за останній місяць суборенди. Гарантійним платежем забезпечуються невиконані грошові/майнові зобов`язання суборендаря в наступному порядку:
- відшкодування збитків орендаря
- будь-які види неустойки;
- відшкодування експлуатаційних витрат, послуг
- відшкодування вартості спожитих електроенергії, води
- прострочена орендна плата
- орендна плата
- виконання інших грошових/майнових зобов`язань суборендаря, строк яких настав.
Використання (зарахування) гарантійного платежу для забезпечення грошових/майнових зобов`язань суборендаря є правом орендаря.
Згідно з п. 10.4 договору якщо суборендар порушує зобов`язання щодо повернення об`єкта суборенди з користування та/або безпідставно відмовляється та/або ухиляється від підписання актів приймання-передачі, які передбачені умовами договору, суборендар сплачує орендарю штраф у вигляді 100% від розміру місячної орендної плати встановленої п. 5.1 договору (окремо для кожного місяця, в якому було прострочення).
Положеннями пункту 8.1 договору сторони домовились, що зміна або розірвання договору вчиняються по формі і на підставах, що передбачені договором та/або чинним законодавством України.
Пунктом 8.6 договору сторони погодили, що орендар має право, не залежно від причин, без застосування до нього будь-яких санкцій та/або покладення на нього обов`язку по відшкодуванню суборендареві понесених останнім витрат, в односторонньому порядку розірвати договір шляхом направлення суборендарю письмового повідомлення про розірвання договору за тридцять календарних днів до дати розірвання. Договір вважається розірваним на 31-й календарний день з моменту відправлення повідомлення на адресу суборендаря. Підписанням договору сторони домовилися, що таке повідомлення має силу додаткової угоди до договору, що посвідчує факт розірвання договору.
Місцевим господарським судом встановлено, що на виконання умов договору за актом приймання-передачі від 01.05.2017 відповідач передав, а позивач прийняв в суборенду об`єкт суборенди.
В порядку п. 8.6 договору відповідач направив позивачу повідомлення №  б/н від 17.07.2017 (вручене позивачу 20.07.2017) про дострокове розірвання договору, в якому повідомив про припинення дії договору та просив повернути об`єкт суборенди за актом приймання-передачі (повернення) в порядку п. 4.3 договору. 
Таким чином, як встановлено місцевим господарським судом та не заперечується сторонами, договір суборенди розірвано з 20.08.2017 за ініціативою орендаря (з причин, що не пов`язані з порушенням умов договору суборендарем).
З наданих відповідачем доказів також вбачається, що 15.09.2017 ТОВ "Профріелтінг" направив ТОВ "Наша Правда" акт приймання-передачі орендованого майна від 19.08.2017. І хоч наявний у справі акт не підписаний суборендарем, своїм підписом на цьому акті ТОВ "Профріелтінг" засвідчив факт прийняття 19.08.2017 від ТОВ "Наша Правда" майна із суборенди без зауважень. Не містить будь-яких згадок про порушення суборендарем зобов`язань за договором і лист-відповідь ТОВ "Профріелтінг" від 20.01.2020. 
За встановлених обставин припинення суборенди, недоведеністю орендарем порушення суборендарем зобов`язань за договором, колегія суддів вважає помилковим висновок місцевого господарського суду щодо наявності правових підстав для зарахування гарантійного платежу як погашення штрафу.
Як встановлено місцевим господарським судом та вбачається з матеріалів справи, ТОВ "Наша Правда" за договором суборенди було перераховано ТОВ "Профріелтінг": 
62 538,19 грн - гарантійний платіж в розмірі місячної орендної плати та експлуатаційних витрат (рах. № 194 від 13.04.2017 оплачено 25.04.2017).
62 538,19 грн - орендна плата та експлуатаційні витрати за травень 2017 року (рах. № 193 від 13.04.2017 оплачено 25.04.2017; акт надання послуг № А-05-000163 від 31.05.2017).
73 716,62 грн - відшкодування витрат за комунальні послуги у травні 2017 року (рах. № 36 від 10.05.2017 оплачено 17.05.2017; акт № А-05-000082 від 30.05.2017).
62 538,19 грн - орендна плата за червень 2017 року (рах. № 287 від 13.05.2017 оплачено 17.05.2017; акт надання послуг № А-06-001528 від 30.06.2017).
71 057,96 грн - відшкодування витрат за комунальні послуги у червні 2017 року (рах. № 37 від 08.06.2017 оплачено 12.06.2017; акт надання послуг №   А-06-000114 від 29.06.2017).
6 707,36 грн - експлуатаційні витрати за червень 2017 року (рах. № Е-06-001019 від 12.06.2017 оплачено 14.06.2017; акт надання послуг № А-06-002192 від 29.06.2017).
62 538,19 грн - орендна плата та експлуатаційні витрати за липень 2017 року (рах. № 63 від 15.05.2017 оплачено 08.06.2017).
80 380,97 грн - відшкодування витрат за комунальні послуги у липні 2017 року (рах. № Е-07-00035 від 06.07.2017 оплачено 10.07.2017; акт надання послуг № А-05-000158 від 28.07.2017).
63 304,01 грн - оренда, експлуатаційні витрати за серпень 2017 року, (рах. № А-08-000242 від 20.06.2017 оплачено 10.07.2017).
67 255,07 грн - відшкодування витрат за комунальні платежі у серпні 2017 року (рах. №  Е-08-00056 від 08.08.2017 оплачено 15.08.2017)
64 258,80 грн - оренда, експлуатаційні витрати за вересень 2017 року (рах. № А-09-000397 від 25.07.2017 оплачено 15.08.2017).
Тобто на момент розірвання договору суборенди сплачений 25.04.2017 ТОВ "Наша Правда" гарантійний платіж становив 62 538,19 грн, сплачений 15.08.2017 авансовий платіж з орендної плати та експлуатаційних витрат за вересень 2017 року становив 64 258,80 грн. Заборгованість у вигляді 67 255,07 грн передплати за комунальні послуги у вересні 2017 року та 62 538,19 грн як ще одного гарантійного платежу в розмірі експлуатаційного платежу за останній місяць суборенди матеріалами справи не підтверджується.
Відповідно до ст. 193 ГК України суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Порушення зобов`язань є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених цим Кодексом, іншими законами або договором.
За змістом ст. 526 ЦК України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.
Якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін) (ч.1 ст. 530 ЦК України).
Проте в обумовлений договором суборенди строк ТОВ "Профріелтінг" не виконав зобов`язання щодо повернення 62 538,19 грн гарантійного внеску у зв`язку з припиненням з 20.08.2017 суборенди за ініціативою орендаря (з причин, що не пов`язані з порушенням умов договору суборендарем).
Зі змісту ст. 762 ЦК України та умов укладеного між сторонами договору суборенди вбачається, що ТОВ "Профріелтінг" мало право на одержання плати з ТОВ "Наша Правда" за користування майном. Встановлені у справі обставини свідчать, що у вересні 2017 року суборендар не користувався майном, суборенда була припинена. 
За змістом ст. 1212 ЦК України особа, яка набула майно або зберегла його у себе за рахунок іншої особи (потерпілого) без достатньої правової підстави (безпідставно набуте майно), зобов`язана повернути потерпілому це майно. Особа зобов`язана повернути майно і тоді, коли підстава, на якій воно було набуте, згодом відпала. Положення цієї глави застосовуються незалежно від того, чи безпідставне набуття або збереження майна було результатом поведінки набувача майна, потерпілого, інших осіб чи наслідком події. Положення цієї глави застосовуються також до вимог про повернення виконаного однією із сторін у зобов`язанні.
Отже, ТОВ "Профріелтінг" зобов`язаний повернути ТОВ "Наша Правда" внесену авансом орендну плату та експлуатаційні витрати у сумі 64 258,80 грн за вересень 2017 року.
Перевіривши наданий позивачем розрахунок позовних вимог, колегія суддів погоджується з його обґрунтованістю в частині стягнення 126 796,99 грн.
Позовні вимоги в іншій частині матеріалами справи не підтверджуються.
Відповідно до п. 3 ч. 2 ст. 129 Конституції України та ч. 1 ст. 74 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. 
Суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів (ч. 1 ст. 86 ГПК України).
Належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення (ст. 76 ГПК України).
Відповідачем не надано суду належних і допустимих доказів на спростування позовних вимог в частині повернення гарантійного платежу у сумі 62 538,19 грн та  64 258,80 грн авансового платежу з орендної плати та експлуатаційних витрат за вересень 2017 року.
За встановлених обставин, на думку колегії суддів, висновок місцевого суду про відсутність правових підстав для задоволення заявлених позовних вимог в частині стягнення 126 796,99 грн не відповідає нормам чинного законодавства, фактичним обставинам справи і наявним у ній матеріалам, а доводи апеляційної скарги його повністю спростовують.
Невідповідність висновків місцевого суду встановленим обставинам справи, що призвело до неправильного вирішення справи, згідно із ч. 1 ст. 277 ГПК України є підставою для скасування судового рішення Господарського суду міста Києва від 11.08.2020 та ухвалення нового рішення про задоволення  позовних вимог в частині стягнення 126 796,99 грн.
Понесені позивачем судові витрати у вигляді сплаченого судового збору, відповідно до ст. 129 ГПК України, підлягають відшкодуванню пропорційно задоволеним вимогам 1 901,95 грн. за подання позовної заяви та 2 852,93 грн за подання апеляційної скарги. 
Керуючись ст.ст. 269, 270, 275, 277, 281 - 284 Господарського процесуального кодексу України,  Північний апеляційний господарський суд,

                                          ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Наша Правда" на рішення Господарського суду міста Києва від 11.08.2020 у справі №  910/2157/20 задовольнити частково.
2. Рішення Господарського суду міста Києва від 11.08.2020 у справі №  910/2157/20 скасувати частково.
3. Позов задовольнити частково.
Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Профріелтінг" (03039, м. Київ, вул. Ізюмська, буд. 5-Б, ідентифікаційний код 34979829) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Наша Правда" (65026, м. Одеса, вул. Буніна, буд. 21, № 540, ідентифікаційний код 32574926) 126 796,99 грн заборгованості та  4 754,88 грн судових витрат.
В іншій частині в позові відмовити.
4.  Видачу наказу доручити Господарському суду міста Києва.
5. Матеріали справи № 910/2157/20 повернути до суду першої інстанції.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена протягом двадцяти днів в порядку, визначеному ст.ст. 286 - 291 Господарського процесуального кодексу України.

Головуючий суддя                                                            О.О. Хрипун 

Судді                                                                                М.Г. Чорногуз

                                                                                О.В. Агрикова