ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А
і м е н е м  У к р а ї н и

17 червня 2020 року 	м. Дніпро	справа № 280/4517/19	

Третій апеляційний адміністративний суд 
у складі колегії суддів: головуючого - судді  Шлай А.В. (доповідач),
                               суддів:  Прокопчук Т.С., Кругового О.О.,     
за участю секретаря судового засідання Іотової А.О.,      
розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Запорізького окружного адміністративного суду від 05 листопада 2019 р. (суддя Новікова І.В.) в адміністративній справі №280/4517/19 за позовом ОСОБА_1 до Головного управління Міністерства внутрішніх справ України в Запорізькій області, треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору Головне управління Пенсійного фонду України в Запорізькій області, військова частина НОМЕР_1 Національної гвардії України, про визнання дій протиправними та зобов`язання вчинити дії,-

В С Т А Н О В И В:
ОСОБА_1 звернувся до суду з адміністративним позовом, в якому просив: визнати протиправними дії Ліквідаційної комісії УМВС України в Запорізькій області щодо включення в довідку про розмір грошового забезпечення, надіслану до ГУ ПФУ в Запорізькій області від 04.03.2019 року для перерахунку пенсії передбачених Додатком 2 до постанови Кабінету Міністрів України від 13 лютого 2008 р. №45 “Про затвердження Порядку проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України “Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб”, та внесення змін до постанови Кабінету Міністрів України від 17.07.1992 року №393”, з урахуванням Постанови Кабінету Міністрів України від 11 листопада 2015 р. №988, а саме: зменшення розміру посадового окладу з 4790 грн. до 2700 грн. та вказаної надбавки за стаж служби 40%, а не 45%, відповідно до вимог законодавства; зобов`язати Ліквідаційну комісію УМВС України в Запорізькій області виготовити та направити до ГУ ПФУ в Запорізькій області нову довідку про розмір грошового забезпечення з повною реальною інформацією за формою, передбаченою Додатком 2 до постанови Кабінету Міністрів України від 13 лютого 2008 року №45 “Про затвердження Порядку проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України №2262-ХІІ “Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб”, та внесення змін до постанови Кабінету Міністрів України від 17.07.1992 року №393”, з урахуванням змін в грошовому забезпеченні, передбачених постановою Кабінету Міністрів України від 11 листопада 2015 року №988, із зазначенням видів грошового забезпечення в наступних розмірах: посадовий оклад – 4790,00 грн.; оклад за спеціальне звання 2000,00 грн.; 45 відсоткова надбавка за стаж служби – 3055,50 грн., з 01 квітня 2019 р.
В обґрунтування заявлених позовних вимог позивач зазначав, що відповідачем протиправно в довідці про розмір грошового забезпечення позивача від 04.03.2019, яка була надіслана до ГУ ПФУ в Запорізькій області, зазначено розмір посадового окладу позивача, який враховується під час призначення пенсії 2700,00 грн. замість 4790,00 грн., а також протиправно зазначено про 40% надбавки за вислугу років замість 45%. Відповідачем протиправно прирівняно посаду, яку він обіймав – заступник командира 2 патрульного батальйону військової частини НОМЕР_1 з громадської безпеки до посади заступника командира батальйону стройових підрозділів поліції, оскільки наказ МВС України від 17 лютого 2017 №138 прирівнює міліцейську посаду до поліцейської, а не військову до поліцейської. За таких обставин, позивач вказує на те, що пенсія йому повинна бути призначена саме з посадового окладу заступника командира 2 патрульного батальйону військової частини НОМЕР_1 з громадської безпеки. Крім того, позивач вказував на те, що він має 22 роки 02 місяці 24 днів вислуги років, у зв`язку з чим має право на встановлення надбавки за вислугу років на рівні 45 відсотків, а не 40 відсотків. 
Рішенням Запорізького окружного адміністративного суду від 05 листопада 2019 р., ухваленим за результатами розгляду справи в порядку спрощеного позовного провадження,  у задоволенні позову відмовлено. 
Рішення суду першої інстанції оскаржено в апеляційному порядку ОСОБА_1 . Посилаючись на порушення норм матеріального та процесуального права, скаржник просить скасувати оскаржене рішення суду першої інстанції та прийняти нове рішення, яким задовольнити позов. Скаржник вказує, що з 30 грудня 2005 р. отримує пенсію за вислугу років відповідно до Закону України “Про пенсійне забезпечення осіб, звільнений з військової служби, та деяких інших осіб”. Пенсію було призначено з урахуванням військового посадового окладу заступника командира 2 патрульного батальйону військової частини НОМЕР_1 з громадської безпеки. Посадовий оклад з 03 березня 2018 р. складав 4790 грн., що підтверджується Довідкою № 3/38/7-1538 від 10 липня 2019 р., виданою військовою частиною № НОМЕР_1 Національної гвардії України. При перерахунку пенсії у 2018 році був взятий за основу військовий посадовий оклад у розмірі 4790 грн., на що суд не звернув уваги.                     У письмовому відзиві на апеляційну скаргу відповідач просить залишити апеляційну скаргу позивача без задоволення, оскаржене рішення суду першої інстанції – без змін, як законне та обґрунтоване. Відповідач вказує, що висновки суду першої інстанції обґрунтовані нормами матеріального права, які регулюють спірні правовідносини. Суд правомірно не прийняв до уваги посилання позивача на пункт 7 постанови Кабінету Міністрів України № 393, оскільки при перерахунку пенсії позивача слід керуватися Порядком № 45, а не Порядком № 393. 
У судовому засіданні скаржник підтримав вимоги та доводи апеляційної скарги, зазначивши про те, що він перед звільненням проходив службу у військовій частині у внутрішніх військах, які входили до структури МВС України. Позивач вважає, що перерахунок його пенсії має бути здійснений, виходячи з розміру посадового окладу за цією посадою, який складає 4790 грн., що підтверджено довідкою в\ч НОМЕР_1 . Зі служби він був звільнений наказом командира цієї військової частини, тобто проходив військову службу у складі в/ч НОМЕР_1 , незважаючи на те, що був відряджений наказом УМВС України в Запорізькій області. На той час працівникам міліції, які погодилися проходити службу у внутрішніх військах виплачувався збільшений посадовий оклад, порівняно із окладами працівників міліції, тому позивач мав законні сподівання на те, що перерахунок його пенсії буде здійснюватись саме, виходячи із посадового окладу посади, з якої він був звільнений зі служби.
Представник відповідача заперечив проти задоволення апеляційної скарги.
Представник в/ч НОМЕР_1 підтримав апеляційну скаргу.
Головне управління Пенсійного фонду України в Запорізькій області, належним чином повідомлено про день, місце і час розгляду справи, до суду уповноваженого представника не направило.
Відповідно до частини 2 статті 313 Кодексу адміністративного судочинства України неявка сторін або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи.
Здійснюючи перевірку оскарженого рішення суду першої інстанції, колегія суддів керується приписами статті 242 Кодексу адміністративного судочинства України, відповідно до яких рішення суду повинно ґрунтуватись на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи. Судове рішення має відповідати завданню адміністративного судочинства, визначеному цим Кодексом. При виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування норм права, викладені в постановах Верховного Суду. Крім того, перевірка оскарженого рішення суду першої інстанції здійснюється в межах доводів та вимог апеляційної скарги, як це передбачено статтею 308 Кодексу адміністративного судочинства України.
Судом першої інстанції встановлено, що 23 квітня 2004 р. до військової частини НОМЕР_1 Внутрішніх військ МВС України, на підставі наказу начальника ГУ МВС України в Запорізькій області від 19 лютого 2004 №30 о/с, відряджено майора міліції ОСОБА_1 , який до відрядження обіймав посаду інспектора-чергового чергової частини Мелітопольського міського відділу УМВС України у Запорізькій області. У період з 05 березня 2004 р. по 30 грудня 2005 р. ОСОБА_1 проходив службу у військовій частині НОМЕР_1 ВВ МВС України, 2 патрульний батальйон (м.     Мелітополь), посада – заступник командира 2 патрульного батальйону (з громадської безпеки). Наказом МВС України від 30 грудня 2005 р. №959 о/с ОСОБА_1 звільнено зі служби, у зв`язку із скороченням штатів. Наказом командира ВЧ НОМЕР_1 від 30 грудня 2005 р. №275 позивача виключено із особового складу військової частини. Після звільнення зі служби позивач отримував пенсію за вислугу років, призначену відповідно до Закону України “Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб”, яку було перерахована з квітня 2019 р.. Підставою для перерахунку позивачу пенсії стала довідка про розмір грошового забезпечення, що враховується для перерахунку пенсій, у порядку, визначеному рішенням Кабінету Міністрів України, для осіб начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ України (міліції) від 04 березня 2019, що видана ліквідаційною комісією ГУ МВС України в Запорізькій області, в якій визначено складові, з яких повинно обраховуватись пенсійне забезпечення ОСОБА_1 : посадовий оклад – 2700,00 грн., оклад за спеціальне звання – 2000,00 грн., 40% надбавка за стаж служби – 1880,00 грн., усього – 6580,00 грн. При цьому, у вказаній довідці зазначено, що розмір грошового забезпечення визначено за нормами, чинними за січень 2016 року за прирівняною посадою поліцейського – заступник командира батальйону (стройові підрозділи поліції), посада на день звільнення зі служби – заступник командира батальйону з громадської безпеки військової частини НОМЕР_1 МВС.
Позивач, не погодившись з правомірністю дій відповідача щодо визначення у довідці посадового окладу та надбавки за стаж служби, звернувся з позовом до суду.
Суд першої інстанції дійшов висновку про відмову у задоволенні позову, оскільки питання призначення пенсії та питання перерахунку пенсії є різними за змістом та за нормативним регулюванням процедурами; під час вирішення питання перерахунку пенсії позивача слід застосовувати механізм закріплений саме у Порядку проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб", затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 13 лютого 2008 року № 45 (далі – Порядок №45); позивача було звільнено саме як співробітника органів внутрішніх справ (міліції), а тому відповідачем правомірно видано довідку про перерахунок пенсії позивача за прирівняною посадою; розрахований позивачу стаж роботи на пільгових умовах не може бути зарахований до календарної вислуги років.
Колегія суддів зазначає наступне.
Частина 2 статті 51 Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" від 9 квітня 1992 року № 2262-XII (далі - Закон №2262-XII) передбачає, що перерахунок пенсій, призначених особам офіцерського складу, прапорщикам і мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам, які мають право на пенсію за цим Законом та членам їх сімей, провадиться з першого числа місяця, що йде за місяцем, в якому настали обставини, що тягнуть за собою зміну розміру пенсії. Якщо при цьому пенсіонер набув права на підвищення пенсії, різницю в пенсії за минулий час може бути виплачено йому не більш як за 12 місяців.
Законом України "Про внесення змін до деяких законів України щодо забезпечення гарантій соціального захисту колишніх працівників органів внутрішніх справ України та членів їхніх сімей" від 23 грудня 2015 року № 900-VIII, який набрав чинності 29 грудня 2015 року, статтю 63 Закону № 2262-ХІІ доповнено новою частиною такого змісту: "Перерахунок пенсій особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ України (міліції), які мають право на пенсійне забезпечення або одержують пенсію на умовах цього Закону, здійснюється з урахуванням видів грошового забезпечення, щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавок, доплат, підвищень) та премій у розмірах, встановлених законодавством для поліцейських".
За змістом частини 4 статті 63 Закону № 2262-ХІІ усі призначені за цим Законом пенсії підлягають перерахунку у зв`язку з підвищенням грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на пенсію за цим Законом, на умовах, у порядку та розмірах, передбачених Кабінетом Міністрів України. У разі якщо внаслідок перерахунку пенсій, передбаченого цією частиною, розміри пенсій звільненим із служби військовослужбовцям, особам, які мають право на пенсію за цим Законом, є нижчими, зберігаються розміри раніше призначених пенсій.
Відповідно до пункту 15 розділу XI Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про Національну поліцію" за колишніми працівниками міліції, у тому числі пенсіонерами, а також членами їхніх сімей, іншими особами зберігаються пільги, компенсації і гарантії, передбачені цим Законом для колишніх поліцейських, членів їхніх сімей, інших осіб. Статтею 102 Закону України "Про Національну поліцію" передбачено, що пенсійне забезпечення поліцейських здійснюється в порядку та на умовах, визначених Законом України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб".
Кабінет Міністрів України Постановою № 988 від 11 листопада 2015 року №988 встановив розміри грошового забезпечення працівникам поліції за посадовими окладами і спеціальними званнями. Ця постанова набрала чинності 02 грудня 2015 р.
Пунктом 1 Постанови № 988 встановлено, що грошове забезпечення поліцейських складається з посадового окладу, окладу за спеціальним званням, щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (підвищення посадового окладу, надбавки, доплати, які мають постійний характер), премії та одноразових додаткових видів грошового забезпечення.
Відповідно до пункту 2 Постанови № 988 виплата грошового забезпечення поліцейським Національної поліції та курсантам вищих навчальних закладів Міністерства внутрішніх справ із специфічними умовами навчання здійснюється в порядку, що затверджується Міністерством внутрішніх справ.
Таким чином, суд першої інстанції дійшов правильного висновку, що у колишніх працівників міліції виникло право на перерахунок пенсії з 01 січня 2016 р.
Разом з цим суд першої інстанції не врахував обставину, яка має суттєве значення для правильного вирішення спору, а саме – посаду, з якої позивач був звільнений зі служби.
Так, 30 грудня 2005 р. позивача було звільнено зі служби через скорочення штатів з посади заступника командира 2 патрульного батальйону військової частини НОМЕР_1 з громадської безпеки, на яку позивача було відряджено наказом начальника УМВС України в Запорізькій області від 19.02.2004 №30 о/с, спеціальне звання – майор міліції. 
Тобто, позивач був працівником органів внутрішніх прав, який був звільнений в запас Збройних Сил України зі служби у внутрішніх військах МВС України (т. 1 а.с. 12).
Служба у внутрішніх військах - службово-бойова діяльність внутрішніх військ МВС України. 5 січня 1992 р. у складі   МВС України   створено Головне управління внутрішньої та конвойної охорони. Територіальним командуванням внутрішніх військ МВС України підпорядкована, у тому числі, військова частина НОМЕР_1 , у складі якої проходив службу позивач.
Таким чином, як на час проходження позивачем служби, так і на час звільнення його зі служби, внутрішні війська входили до складу МВС України.
Колегія суддів зазначає, що служба у внутрішніх військах є службою працівників органів внутрішніх справи особливого призначення. Особи, які проходили таку службу вважались працівниками органів внутрішніх справ, які здійснювали службово-бойову діяльність у внутрішніх військах МВС. Проходження цієї служби не позбавляло позивача статусу працівника органів внутрішніх справ (міліціонера), як і права на перерахунок пенсії відповідно до цього статусу.
Пунктом  8 постанови Кабінету Міністрів України № 393 від 17.07.1992 № 393 «Про порядок обчислення вислуги років, призначення та виплати пенсій і грошової допомоги особам офіцерського складу, прапорщикам, мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ, поліцейським, співробітникам Служби судової охорони та членам їхніх сімей» передбачено, що перерахунок   пенсій, призначених відповідно до   Закону України   “Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб”, проводиться на умовах, у порядку та розмірах, передбачених Кабінетом Міністрів України.
Абзацом 2 пункту 5 Порядку №45 особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ (міліції) перерахунок пенсії з 01 січня 2016 р. проводиться з розміру грошового забезпечення за прирівняною посадою поліцейського, враховуючи оклади за посадою, спеціальним званням, відсоткову надбавку за вислугу років, щомісячні додаткові види грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премії в розмірах, установлених законодавством, з якого було сплачено єдиний внесок на загальнообов`язкове державне соціальне страхування, за січень 2016 р. відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 11 листопада 2015 р. №988 “Про грошове забезпечення поліцейських Національної поліції”. Розмір премії визначається у середніх розмірах, що фактично виплачені за відповідною посадою (посадами) поліцейського за січень 2016 року. Подальші перерахунки здійснюються з урахуванням складових грошового забезпечення, передбачених абзацом першим цього пункту.
Разом з тим, визнання відповідачем права позивача на перерахунок пенсії, як колишньому працівнику органів внутрішніх справ, передбачає здійснення такого перерахунку у відповідності розміру посадового окладу за посадою, яку займав позивач на час звільнення зі служби.
Відповідач вказує на те, що посада, яку займав позивач, відсутня у штатному розкладі посад поліцейських. Однак, та посада, яка зазначена ним у довідці не є аналогічної чи рівнозначною посаді позивача. Тому відповідач або мав заявити про відсутність підстав для перерахунку пенсії позивачу, або видати йому довідку із зазначенням посадового окладу відповідної посади, яку займав позивач. Видача довідки із зазначенням посадового окладу посади, яка не відповідає критеріям аналогічності/рівнозначності суперечить положенням наведених вище нормативно-правових актів. Колегія суддів також звертає увагу на ту обставину, що 13 квітня 2018 р. позивачу була видана довідка про розмір грошового забезпечення для перерахунку пенсії, в якій був зазначений посадовий оклад – 4790 грн. На підставі цієї довідки був здійснений перерахунок пенсії. В подальшому, 04 березня 2019 р. була видана інша довідка, в якій посадовий оклад зазначений у розмірі 2700 грн. При цьому, позивачу не було надано обґрунтованих пояснень причини зменшення розміру посадового окладу для перерахунку пенсії, а на ухвалу суду апеляційної інстанції  Головне управління Пенсійного фонду України в Запорізькій області повідомило про помилкове зазначення Уповноваженим органом у довідці від 13.04.2018 розміру посадового окладу та направлення 04.03.2019 нова «вірна» довідка. 
Однак, колегія суддів вважає, що оскільки посадовий оклад заступника командира батальйону військової частини 3033 складає 4790 грн., перерахунок пенсії позивачу має бути здійснений, виходячи із цього розміру.
Щодо доводів відповідача про врахування правового висновку Верховного Суду у справі № 802/2196/17-а.
Предметом розгляді у зазначеній справі була обставина протиправного невключення до довідки для перерахунку пенсії надбавки за виконання особливо важливих завдань,  а також неправильне визначення розміру премії.
При цьому, колегія суду апеляційної інстанції враховує пояснення позивача, який при розгляді апеляційної скарги вказав на те, що він не наполягає на перегляді показників надбавки за стаж служби. В цій частині судове рішення перевірці не здійснювалось.    
Крім того, при розгляді подібних спорів  Верховний Суд неодноразово висловлював свою правову позицію у постановах від 10 липня 2019 р. у справі №1840/3347/18, від 19 вересня 2018 р. у справі №725/1959/17, від 22 листопада 2018 р. у справі №161/4876/17, від 22 січня 2019 р. у справі №295/10742/16-а, від 27 лютого 2019 р. у справі №295/6454/17, від 27 червня 2019 р. у справі №806/1470/16, від 28 жовтня 2019 р. у справі №200/2857/19-а.
Таким чином, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про відсутність правових підстав для включення до довідки про грошове забезпечення позивача надбавки за стаж служби в розмірі 45%.
Керуючись статтями 315, 317, 321, 322, 325 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу   ОСОБА_1  - задовольнити частково.
Рішення Запорізького окружного адміністративного суду від 05 листопада 2019 р. в адміністративній справі №280/4517/19 скасувати в частині відмови ОСОБА_1 в задоволенні позову про визнання протиправними дій Ліквідаційної комісії УМВС України в Запорізькій області щодо включення в довідку про розмір грошового забезпечення, надіслану до ГУ ПФУ в Запорізькій області від 04.03.2019 для перерахунку пенсії ОСОБА_1 , розміру посадового окладу 2700 грн. та прийняті в цій частині нове рішення
Адміністративний позов ОСОБА_1 – задовольнити.
Визнати протиправними дії Ліквідаційної комісії УМВС України в Запорізькій області щодо включення в довідку про розмір грошового забезпечення, надіслану до ГУ ПФУ в Запорізькій області від 04.03.2019 для перерахунку пенсії ОСОБА_1 , розміру посадового 2700 грн.
Зобов`язати Ліквідаційну комісію УМВС України в Запорізькій області направити до ГУ ПФУ в Запорізькій області довідку про розмір грошового забезпечення, передбаченою Додатком 2 до постанови Кабінету Міністрів України від 13 лютого 2008 року №45 “Про затвердження Порядку проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України №2262-ХІІ “Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб”, із зазначенням посадового окладу  4790,00 грн. для перерахунку пенсії ОСОБА_1 .
В іншій частині Рішення Запорізького окружного адміністративного суду від 05 листопада 2019 р. в адміністративній справі №280/4517/19 – залишити без змін.
Стягнути на користь ОСОБА_1 (код РНОКПП НОМЕР_2 , АДРЕСА_1 ) за рахунок бюджетних асигнувань Головного управління Міністерства внутрішніх справ України в Запорізькій області (код ЄДРПОУ 08592187, м. Запоріжжя, 69057, вул. Олександра Матросова, 29) судові витрати зі сплати судового збору на суму 960 (дев`ятьсот шістдесят) грн. 50 коп.
          Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили 17 червня 2020 р. і касаційному оскарженню не підлягає відповідно до пункту 2 частини 5 статті 328 Кодексу адміністративного судочинства України.
  
Головуючий - суддя                                                                      А.В. Шлай 

                               суддя                                                                      Т.С. Прокопчук 

                               суддя                                                                      О.О. Круговий