П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

___________________________________________________________________________________

П О С Т А Н О В А
І М Е Н Е М  У К Р А Ї Н И

29 липня 2020 р.	м.Одеса	Справа № 502/583/20	

                                                                                                                                      Головуючий першої інстанції Балан М.В.
                                                                                                           Час та місце ухвалення судового рішення «--:--», м. Кілія 
                                                                                                             Повний текст судового рішення складений 19.05.2020р.

П`ятий апеляційний адміністративний суд у складі   колегії суддів:
головуючого судді Крусяна А.В.,
суддів Градовського  Ю.М., Яковлєва О.В.,
розглянувши у порядку письмового провадження апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення    Кілійського районного суду Одеської області    від 19 травня 2020 року у справі за позовом    ОСОБА_1 до   Регіонального управління Морської охорони Адміністрації Державної прикордонної служби України,   Ізмаїльського загону Морської охорони Регіонального управління Морської охорони Адміністрації Державної прикордонної служби України,   третя особа Bunker and Supply s.r.o.   про скасування постанови про притягнення до адміністративної відповідальності та накладення адміністративного стягнення, -

В С Т А Н О В И В:

07.04.2020р. ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до   Регіонального управління Морської охорони Адміністрації Державної прикордонної служби України,   Ізмаїльського загону Морської охорони Регіонального управління Морської охорони Адміністрації Державної прикордонної служби України,   третя особа River Bunker and Supply s.r.o. про визнання протиправною та скасування постанови №125064 від 30.03.2020р. щодо притягнення його до адміністративної відповідальності за скоєння адміністративного правопорушення, передбаченого ст.202 КУпАП, накладення штрафу у сумі 170грн.; закриття провадження у адміністративній справі про адміністративне правопорушення.
Рішенням Кілійського районного суду Одеської області    від 19 травня 2020р. у задоволенні позову відмовлено.
Не погоджуючись з вказаним судовим рішенням, позивач подав апеляційну скаргу, в якій посилається на помилкове застосування судом першої інстанції при вирішені справи вимог законодавства, неповне з`ясування обставин справи, внаслідок чого просить рішення скасувати та прийняти нове про задоволення позовних вимог.
Заслухавши суддю-доповідача, розглянувши матеріали справи та перевіривши доводи апеляційної скарги, законність та обґрунтованість рішення суду в межах апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що вона не підлягає задоволенню.
Судом першої інстанції встановлено, що 30.03.2020р. командиром групи спеціальних дій відділу спеціальних дій Ізмаїльського загону Морської охорони складено протокол про адміністративне правопорушення РУМО №125064, яким встановлено, що у внутрішніх водах України на 60,2 милі р. Дунай, близько 25 метрів від лівого берега р. Дунай, в районі прикордонного знаку №1346, 30.03.2020 року о 18.25 год. судно закордонного прямування «INA» (ENI 08348102, прапор Сербія) під керуванням капітана судна ОСОБА_1 , здійснило підхід до судна закордонного прямування «БТМ-02» (прапор Україна), чим капітан судна «INA» (ENI 08348102, прапор Сербія) порушив вимоги п.36 Положення про прикордонний режим, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 27.071998р. №1147. /а.с.16/
За наслідками виявленого правопорушення, командиром дивізіону кораблів та катерів Морської охорони винесено постанову №125064 від 30.03.2020р. про накладення на позивача адміністративного стягнення у розмірі 170грн. за скоєння адміністративного правопорушення, передбаченого ст.202 КУпАП. /а.с.13-15/ 
Не погоджуючись з притягненням до адміністративної відповідальності, позивач звернувся до суду з даним позовом.
Перевіривши матеріали справи, судова колегія погоджується з висновками суду першої інстанції про безпідставність позовних вимог з наступних підстав. 
Правовий режим судноплавства на річці Дунай врегульовано Конвенцією про режим судноплавства на Дунаї, яка ратифікована та підписана 18.08.1948р. сімома країнами, в тому числі Українською Радянською Соціалістичною Республікою.
Відповідно до ст.6 Закону України «Про правонаступництво України»   Україна є учасником Конвенції про режим судноплавства на Дунаї.
Згідно з п.18 ст.92 Конституції України правовий режим державного кордону визначається виключно законами України.
Згідно зі ст. 1 Закону України «Про державний кордон України» державний кордон України є лінія і вертикальна поверхня, що проходить по цій лінії, які визначають межі території України - суші, вод, надр, повітряного простору.
Тому водна поверхня, підводна частина моря та внутрішніх вод, надра та повітряний простір на морі та внутрішніх водах, які знаходяться на проміжку від узбережжя до лінії державного кордону України, все це є суверенною територією України, про що йдеться як в Конвенції ООН з морського права, так і в інших нормах національного та міжнародного права.
Відповідно до   ст.3 Закону України «Про державний кордон України»   державний кордон України, якщо інше не передбачено міжнародними договорами України, встановлюється, зокрема, на судноплавних річках - по середині головного фарватеру або тальвегу річки.
Крім цього, правове регулювання українсько-румунського державного кордону визначене Договором між Україною та Румунією про режим українсько-румунського державного кордону, який ратифікований Україною 12.05.2004р. Порядок користування прикордонними водами визначений розділом III зазначеного Договору.
Відповідно до п.1 ст.8 розділу III вказаного договору усі річки, по яких проходить лінія державного кордону, вважаються прикордонними водами.
За змістом ст.22 Закону України «Про державний кордон України»   з метою забезпечення на державному кордоні України належного порядку Кабінетом Міністрів України встановлюється прикордонна смуга, а також можуть установлюватися контрольовані прикордонні райони.
Прикордонна смуга встановлюється безпосередньо вздовж державного кордону України на його сухопутних ділянках або вздовж берегів прикордонних річок, озер та інших водойм з урахуванням особливостей місцевості та умов, що визначаються Кабінетом Міністрів України. До прикордонної смуги не включаються населені пункти і місця масового відпочинку населення.
У межах прикордонної смуги з метою забезпечення національної безпеки і оборони, дотримання режиму державного кордону військовим частинам Державної прикордонної служби України для будівництва, облаштування та утримання інженерно-технічних і фортифікаційних споруд, огорож, прикордонних знаків, прикордонних просік, комунікацій надаються в постійне користування земельні ділянки шириною 30-50 метрів уздовж лінії державного кордону на суші, по берегу української частини прикордонної річки, озера або іншої водойми.
Контрольовані прикордонні райони встановлюються, як правило, в межах території району, міста, селища, сільради, прилеглої до державного кордону України або до узбережжя моря, що охороняється органами Державної прикордонної служби України. До контрольованого прикордонного району включаються також територіальне море України, внутрішні води України і частина вод прикордонних річок, озер та інших водойм України і розташовані в цих водах острови.
Згідно з п. 5   ст. 6 Закону України «Про державний кордон України»   до внутрішніх вод України належать обмежена лінією державного кордону частина вод річок, озер та інших водойм, береги яких належать Україні.
Згідно   ст.23 Закону України «Про державний кордон України», на межі такої зони національної юрисдикції як внутрішніх вод України, розповсюджується режим державного кордону та прикордонний режим, визначений Положенням про прикордонний режим, затверджений постановою Кабінету Міністрів України «Про прикордонний режим» № 1147 від 27.07.1998 р.
З наведених норм слідує висновок, що частина вод річки Дунай від лінії державного кордону, що проходить по Дунаю, до лінії берега, що належить Україні - є внутрішніми водами України, та відповідно контрольованим прикордонним районом.
Отже, води в районі 61-милі річки Дунай є прикордонними водами, при цьому, на правому березі розташована Румунія, на лівому березі - Україна.
При цьому,   Постановою Кабінету Міністрів України «Про затвердження переліку внутрішніх водних шляхів, що належать до категорії судноплавних» від 12 червня 1996р. №640   затверджено перелік внутрішніх водних шляхів, що належать до категорії судноплавних, серед яких частина річки Дунаю: м. Рені - м. Вилкове, в яку відповідно входить ділянка 61 миля.
Згідно ст.1 Конвенції про режим судноплавства на Дунаї від 18.08.1948р.  навігація на Дунаї  повинна бути вільною і відкритою для громадян, торгових суден і товарів усіх держав на основі рівності щодо портових і навігаційних зборів та умов торгового судноплавства. Викладене вище не поширюється на перевезення між портами однієї і тієї самої держави. 
Відповідно до ст.1 Конвенції про режим судноплавства на Дунаї при проходженні транзитних вантажів через ділянки, де обидва береги річки Дунаю належать одній і тій самій державі, ця держава має право  опечатувати  або  брати  під  охорону  митного  нагляду транзитний  товар. При  цьому дана держава має право вимагати від капітана чи судновласника письмової декларації тільки про те, чи перевозить  він товар, ввезення якого заборонене даною державою, але без права заборони транзиту цього товару. Ці формальності не можуть  викликати ні огляду товару, ні уповільнення транзиту. За подання неправильної декларації капітан чи судновласник підлягає відповідальності за законами держави, якій була зроблена декларація.
Якщо річка Дунай є кордоном між двома державами, то судна, плоти, пасажири і транзитний товар звільняються при проходженні по річці від усіх митних формальностей. 
Це передбачено і Конвенцією ООН з морського права 1982 р. і Договором між Україною та Румунією «Про режим українсько-румунського державного кордону, співробітництво та взаємну допомогу з прикордонних питань» від 17.06.2003 р., іншими нормами права.
Відповідно до ст. 24 даної Конвенції судна, що плавають по Дунаю, мають право, додержуючись правил, встановлених відповідними придунайськими державами, заходити в порти, виконувати в них вантажні і розвантажувальні операції, посадку і висадку пасажирів, а також поповнювати запаси палива, предметів постачання і т. д.
Положенням про прикордонний режим, затверджений постановою Кабінету Міністрів України «Про прикордонний режим» №1147 від 27.07.1998р. (надалі - Положення №1147)   визначено, зокрема, систему режимних заходів у прикордонній смузі та контрольованому прикордонному районі, які регламентують відповідно до законодавства правила в`їзду, тимчасового перебування, проживання, пересування громадян України та інших осіб, провадження робіт, обліку та тримання на пристанях, причалах і в пунктах базування маломірних суден, інших засобів, що не є суднами, але пристосовані для переміщення на них людей по воді, їх плавання і пересування у територіальному морі та внутрішніх водах України.
Згідно з п.36 Положення №1147 під час плавання і перебування торговельних та маломірних суден, інших плавзасобів у територіальному морі та внутрішніх водах забороняється їх підхід до іноземних та українських суден закордонного прямування (крім випадків, пов`язаних із стихійним лихом, аварією та катастрофою, за умови завчасного інформування капітаном (судноводієм) або власником торговельного та маломірного судна, іншого плавзасобу підрозділу Державної прикордонної служби, у зоні відповідальності якого буде здійснюватися підхід, але не пізніше здійснення таких заходів).
Таким чином, на внутрішні води України на 60,2 милі р. Дунай, близько 25 метрів від лівого берега р.Дунай, в районі прикордонного знаку № 1346 розповсюджується юрисдикція державної прикордонної служби України, а тому забороняється під час плавання і перебування торговельних та маломірних суден, інших плавзасобів у територіальному морі та внутрішніх водах їх підхід до іноземних та українських суден закордонного прямування.
Статтею 202 КУпАП передбачена відповідальність за порушення прикордонного режиму, режиму в пунктах пропуску через державний кордон України або режимних правил у контрольних пунктах в`їзду - виїзду у вигляді накладення штрафу на громадян від семи до десяти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, а на посадових осіб - від десяти до двадцяти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.
Для застосування до спірних правовідносин ст.202 КУпАП в поєднанні з п.36 Положення про прикордонний режим, затвердженого   постановою Кабінету Міністрів України від 27 липня 1998р. №1147, необхідними умовами є: - перебування суден інших плавзасобів у територіальному морі або внутрішніх водах; - підхід судна до іноземних та українських суден закордонного прямування; - відсутність санкціонування такого підходу відповідним підрозділом Державної прикордонної служби.
Як вбачається з матеріалів справи, у внутрішніх водах України на 60,2 милі р. Дунай, близько 25 метрів від лівого берега р. Дунай, в районі прикордонного знаку № 1346, 30.03.2020 року о 18.25 год. судно закордонного прямування «INA» (ENI 08348102, прапор Сербія) під керуванням капітана судна ОСОБА_1 , здійснило підхід до судна закордонного прямування «БТМ-02» (прапор Україна).
21.03.2020 р. директор ТОВ «ППІ «Ізмаїл-Дунай-Логістік»» звернувся до Ізмаїльського прикордонного загону надати дозвіл на провадження на 61 милі річки Дунай робіт, щодо бункерування, у період 25-31 березня 2020 року, судна «INA» (ENI 08348102, прапор Сербія, із «закритим кордоном») та судна «БТМ-02» (прапор Україна). /а. с. 125/
Листом Ізмаїльського прикордонного загону від 21.03.2020р. №182/2217 повідомлено, що проведення бункерувальних операцій в районі 61 милі Дунай, які пов`язані із підходом суден закордонного прямування один до одного та проведення завантаження або розвантаження суден, суперечить вимогам п. 32 та п. 36 Положення про прикордонний режим, затвердженого   постановою Кабінету міністрів України від 27 липня 1998 року №1147 «Про прикордонний режим». Також зазначено, що надання дозволів на проведення бункерування суден не входить до компетенції Державної прикордонної служби України. /а.с.142/
Крім того, листом Ізмаїльського прикордонного загону від 30.03.2020р. №21/2424  повторно проінформовано ТОВ «ППІ Ізмаїл-Дунай-Логістик»   , що проведення бункерувальних операцій в районі 61 милі річки Дунай суперечить вимогам статті 24, Глави III, Розділу І «Режим судноплавства, Навігація» міжнародної Конвенції «Про режим судноплавства на Дунаї» від 18.08.1948 року. Також зазначено, що з метою усунення передумов  до порушень законодавства з питань охорони державного кордону України на підставі п.9 ст.19 та ст.20 Закону України «Про Державну прикордонну службу України» необхідно надати наявні дозвільні документи відповідних компетентних органів щодо наявності у суден дозволів на стоянку, на проведення операцій щодо перевезення та перевантаження вантажів, інших дозвільних документів на проведення робіт. /а.с.140/
Отже, 30.03.2020р. капітан судна закордонного прямування «INA» (ENI 08348102, прапор Сербія) ОСОБА_1 , володіючи інформацією про те, що проведення бункерувальних операцій в районі 61 милі Дунай, які пов`язані із підходом суден закордонного прямування один до одного та проведення завантаження або розвантаження суден, суперечить вимогам п.36 Положення про прикордонний режим, затвердженого   постановою Кабінету міністрів України від 27 липня 1998 року № 1147 «Про прикордонний режим» здійснив підхід до судна закордонного прямування «БТМ-02» (прапор Україна) у внутрішніх водах України на 60,2 милі р. Дунай, близько 25 метрів від лівого берега р. Дунай, в районі прикордонного знаку № 1346.
Таким чином, відповідачем правомірно винесено постанову №125064 від 30.03.2020р. про притягнення до адміністративної відповідальності капітана судна закордонного прямування «INA» (ENI 08348102, прапор Сербія) ОСОБА_1 , який здійснив підхід до судна закордонного прямування «БТМ-02» (прапор Україна), чим порушив вимоги п.36 Положенням про прикордонний режим, затверджений постановою Кабінету Міністрів України «Про прикордонний режим» № 1147 від 27.07.1998 р., відповідальність за яке передбачена ст.202 КУпАП.
З огляду на викладене, суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з дотриманням норм матеріального і процесуального права, а тому в порядку ст. 316 КАС України суд апеляційної інстанції залишає його без змін.
Керуючись ст.ст. 272, 286, 311, 315, 316, 321, 322, 325 КАС України, -   

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення, а рішення    Кілійського районного суду Одеської області    від 19 травня 2020 року залишити без змін.
Постанова апеляційного суду набирає законної сили негайно після її проголошення, та оскарженню не підлягає.

Головуючий суддя 	 	Крусян А.В.	
Судді	    	Градовський Ю.М.    Яковлєв О.В.