ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ 
                                         ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД
                                                    ПОСТАНОВА
                                              ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06.08.2020                                                                                     Справа №  904/4998/19

м.Дніпро, пр.Дмитра Яворницького, 65

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого судді (доповідача) – Кузнецової І.Л.,          
суддів – Кощеєва І.М., Чус О.В., 
при секретарі судового засідання: Мацекос І.М.,
розглянувши апеляційну скаргу Центру позашкільної роботи на рішення Господарського суду Дніпропетровської  області від 15.01.2020 у справі №904/4998/19 (суддя Красота О.І.) 
за позовом Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі", м.Дніпро 
до Центру позашкільної роботи, м.Новомосковськ 
про стягнення 256 542,55 грн. 

ВСТАНОВИВ:
- рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 15.01.2020 у справі №904/4998/19 позов Акціонерного товариства (далі-АТ) "ДТЕК Дніпровські електромережі" задоволено, з  Центру позашкільної роботи на користь позивача стягнуто 256542грн 55коп. вартості недоврахованої електричної енергії; 
- приймаючи рішення, господарський суд виходив з того, що рішення комісії енергопостачальника про нарахування вартості вказаної електричної енергії відповідачем не оскаржено, є чинним та обов"язковим для виконання, акт про порушення відповідачем Правил роздрібного ринку електричної енергії відповідає вимогам цих Правил та  підписаний ним без зауважень, а також з того, що в установлений законом строк вартість недоврахованої електричної енергії відповідачем не сплачена;
   - не погодившись з прийнятим рішенням, Центр позашкільної роботи подав апеляційну скаргу, в якій з посиланням на порушення господарським судом норм матеріального права просить це рішення скасувати, прийняти нове рішення та відмовити в задоволенні позовних вимог;
- у поданій скарзі йдеться про те, що в процесі розгляду справи акт про порушення не був досліджений господарським судом, оскільки в ньому представником постачальника проставлена відмітка про відмову споживача від підписання акту, про те, що в акті відсутні прізвища представників Центру та назви їх посад, про те, що акт про порушення підписаний невідомими особами Міщенко А.В. та Назаровим Д.Г., які всупереч вимогам абз.8 п.8.2.5 Правил роздрібного ринку електричної енергії не були посвідчені, ніколи не працювали у Центрі та не були присутні під час складання акту, про те, що відповідно до абз.9 п.8.2.5 Правил єдиною умовою дійсності акту, у разі відмови споживача від його підписання, є обов"язкова наявність підпису незаінтересованої особи, між тим, у вказаному акті відсутні дані, які посвідчують названих вище осіб, про те, що позивачем до договору про постачання електричної енергії №00181-00 від 15.01.2018 не додано акту розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін, про безпідставність посилань позивача на те, що додатки до договору №787 від 10.09.2007, який втратив чинність є додатками до договору №00181-00 від 15.01.2018, про те, що самовільне підключення струмоприймачів до електричної мережі поза засобом комерційного обліку електричної енергії працівниками Центру не здійснювалося, про те, що у працівників Центру був відсутній доступ до приміщення, в якому знаходиться ввідний рубильник, оскільки таке приміщення передано на баланс управління житлово-комунального господарства, а також про те, що всупереч положенням абз.3-5 п.8.2.7 Правил судом протиправно зазначено, що наявний факт безоблікового споживання електричної енергії Центром ; 
- позивач вважає рішення господарського суду обґрунтованим, просить залишити апеляційну скаргу без задоволення, посилаючись на те, що відповідно до договору №00181-00 від 15.01.2018 додатки, які укладені за договором №787 від 10.09.2007 продовжують діяти на період дії цього договору, у додатку №2 до договору №787 від 10.09.2007 зазначено, що кабельна лінія 0.4 кВ та розподільна щитова знаходяться в балансовій належності споживача, межа відповідальності за стан обслуговування електромереж та установок встановлюється на зажимах кабелю в ЗТП 13 РБ-6, на те, що згідно з актом технічної перевірки та актом про пломбування засобів обліку від 13.06.2018 пломби, пломбувальний матеріал, прилад обліку прийняті на  збереження керівником Центру, на те, що учасник господарських відносин, який порушив встановлені вимоги по здійсненню господарської діяльності повинен відшкодувати завдані цим збитки суб"єкту, права якого порушені, при цьому визначальним є саме факт порушення Правил, а також на те, що обставини споживання електричної енергії саме відповідачем доводяться сукупністю доказів по справі.
Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, колегія суддів приходить до висновку про те, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню в силу наступного.
Як вбачається з матеріалів справи, 15.01.2018 ПАТ"ДТЕК Дніпрообленерго" (постачальником) та Центром позашкільної роботи (споживачем) укладено договір про постачання електричної енергії №00181-00, на підставі розділу 1 якого постачальник зобов"язався продавати електричну енергію споживачу у точках продажу електричної енергії для забезпечення потреб електроустановок споживача, а споживач – сплачувати постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснювати інші платежі згідно з умовами договору.
Відповідно до п.п.2.3.21 п.2.3 договору позивач зобов"язався також не допускати безоблікового  користування електричною енергією у власних мережах.
В п.п.2.3.23 п.2.3 договору сторонами узгоджено, що у разі звільнення займаного приміщення та/або остаточного припинення користування електричною енергією споживач зобов"язаний письмово повідомити постачальника, електропередавальну організацію або основного споживача не пізніше ніж за 20 робочих днів до дня звільнення приміщення та/або остаточного припинення користування електричною енергією та  надати заяву про розірвання договору і в цей самий термін здійснити сплату всіх видів платежів, передбачених цим договором, іншими договорами зі споживачем та законодавством, до заявленого дня звільнення приміщення та/або остаточного припинення користування електричною енергією.
П.п.4.2.3 п.4.2 договору встановлено, що споживач сплачує постачальнику вартість недоврахованої електроенергії, розраховану згідно з Методикою визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НРКЕ від 04.05.2006 №562  за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії  у разі таких дій споживача:
1) самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії;
2) пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу або зняття пломб з засобів обліку;
3) інших умов, визначених Методикою.
Матеріали справи свідчать також і про те, що 12.10.2018 посадовими особами АТ"ДТЕК Дніпровські електромережі" за участю представника споживача проведена перевірка об"єкта – Центру позашкільної роботи за адресою: м.Новомосковськ, площа Героїв,3.
В процесі проведення перевірки виявлено порушення споживачем п.5.5.5 Правил роздрібного ринку електричної енергії, яке полягає у самовільному підключенні струмоприймачів до електричної мережі, яка не належить АТ"ДТЕК Дніпровські електромережі", поза засобами комерційного обліку електричної енергії з порушенням схеми комерційного обліку. Самовільне підключення виконано двома кабелями від ввідного рубильника до будівельного майданчика з метою безоблікового споживання електричної енергії. Самовільне підключення виконано відкрито та можливе виявлення при контрольному огляді. При ввімкненні навантаження імпульси індикації споживання електричної енергії на приборі обліку відсутні, спожита електроенергія не враховується.
За наслідками перевірки складено акт про порушення №126576 від 12.10.2018.
Представник споживача від підпису акту відмовився. Одночасно представником споживача викладені зауваження до акту щодо визначення відповідальною особою управління ЖКГ, оскільки будівля, в якій знаходиться ввідний рубильник не є власністю Центру, а є власністю управління ЖКГ.
На підставі рішення, оформленого протоколом засідання комісії Новомосковського РЕМ за необліковану електричну енергію споживачу нараховано 256542грн 55коп..
Нарахування виконано згідно з п.2.9 за формулою 2.7 Методики визначення обсягу вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачем правил роздрібного ринку електричної енергії за період з 13.06. по 12.10.2018.
Для оплати Центром вказаної вартості необлікованої електричної енергії АТ"ДТЕК Дніпровські електромережі" виставлено рахунок №787 від 19.10.2018.
Виставлений рахунок Центром не оплачено.
Викладені обставини слугували визначальними для звернення АТ"ДТЕК Дніпровські електричні мережі" з позовом до господарського суду про стягнення з Центру нарахованої вартості електричної енергії.
В силу приписів ст.77 Закону України "Про ринок електричної енергії" учасники ринку, які порушили нормативно-правові акти, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, несуть відповідальність згідно із законом. Правопорушеннями на ринку електричної енергії є, зокрема, самовільне підключення до об`єктів електроенергетики. 
Відповідно до п.1.1.2 Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 14.03.2018 №312 під терміном "необлікована електрична енергія" слід розуміти обсяг електричної енергії, використаний споживачем або переданий транзитом в електромережі, що належать іншим власникам електричних мереж, але не врахований розрахунковими засобами комерційного обліку або врахований неправильно.
   За приписами п.п.20, 25 п.5.5.5 Правил роздрібного ринку електричної енергії споживач електричної енергії зобов`язаний не допускати безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача, оперативно повідомляти центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері нагляду (контролю) в галузі електроенергетики, центральний орган виконавчої влади, який реалізує державну політику у сферах промислової безпеки та охорони праці, електропостачальника та оператора системи, а також тих учасників роздрібного ринку, які зареєструвались в адміністратора комерційного обліку як постачальники послуг комерційного обліку, відповідно до їх повноважень про виявлення безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача.
 Відповідно до п.8.2.4 Правил у разі виявлення представниками оператора системи пошкоджень чи зриву пломб та/або індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів вимірювальної техніки, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів вимірювальної техніки з метою зміни їх показів, самовільних підключень до електричних мереж розрахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до методики визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, затвердженої Регулятором.
  Згідно з п.п.8.2.5 Правил у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів розкрадання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача або представника споживача оформлюється акт про порушення.
   В акті про порушення мають бути зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти цих Правил або методики визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, затвердженої Регулятором, та вихідні дані, необхідні для визначення обсягу необлікованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків.
  Акт про порушення підписується представником оператора системи та споживачем або представником споживача.
   У разі відмови споживача або представника споживача підписати акт про порушення в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт про порушення вважається дійсним, якщо він підписаний уповноваженим представником оператора системи та двома незаінтересованими особами (представник житлово-експлуатаційної організації, балансоутримувача або управителя будинку, виборна особа будинкового, вуличного, квартального чи іншого органу самоорганізації населення або представник органу місцевого самоврядування, інший споживач тощо) за умови посвідчення їх осіб.
   Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта про порушення та викласти мотиви своєї відмови від його підписання, які зазначаються в акті про порушення або надаються (надсилаються) оператору системи окремим письмовим повідомленням.
П.8.2.6 Правил встановлено, що на підставі акту про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг необлікованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Рішення комісії оформлюється протоколом, копія якого видається споживачу. У разі причетності споживача до порушення цих Правил у протоколі зазначаються відомості щодо обсягу та вартості необлікованої електричної енергії. В такому разі разом з протоколом споживачу надаються розрахунок обсягу та вартості необлікованої електричної енергії з посиланням на відповідні пункти методики визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, затвердженої Регулятором, та розрахункові документи для оплати необлікованої електричної енергії та/або збитків.
Відповідно до п. 8.2.7 Правил кошти за необліковану електричну енергію та суми збитків перераховуються споживачем на поточний рахунок оператора системи. Споживач має оплатити розрахункові документи за необліковану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка.
У даному випадку, в акті про порушення №126576 від 12.10.2018 зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти Правил роздрібного ринку електричної енергії. В акті наведена схема самовільного підключення.
Акт про порушення містить всі вихідні дані, необхідні для визначення обсягу необлікованої електричної енергії.
Згідно з ч.1 ст.74, ч.1 ст.76 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування.
Щодо досліджуваної справи, то з урахуванням положень наведених норм та вищезазначених фактичних обставин справи, а саме: порушення відповідачем Правил роздрібного ринку електричної енергії, яке полягає у самовільному підключенні  струмоприймачів до електричної мережі, яка не належить енергопостачальній організації та ненадання відповідачем належних і допустимих доказів, які б спростовували таке порушення, господарським судом зроблено правильний висновок про визнання позовних вимог обґрунтованими і такими, що підлягають  задоволенню.
З огляду на викладене підстави для скасування рішення господарського суду відсутні.
Доводи скаржника про передачу будівлі, в якій знаходиться ввідний рубильник на баланс управління житлово-комунального господарства визнані колегією суддів безпідставними, оскільки належні докази повідомлення позивача про відповідну передачу та безпосередньо в обґрунтування обставин передачі, а також внесення, у зв"язку з цим, змін  до договору №00181-00 від 15.01.2018 або його розірвання в порядку, передбаченому п.п.2.3.23 п.2.3 не представлені.
Крім того, в матеріалах справи містяться акти про усунення порушень та про  пломбування засобів обліку від 12.10.2018, які підписані представником  Центру без заперечень.
Докази, долучені до апеляційної скарги колегією суддів не прийняті до уваги, оскільки обставини неможливості подання їх до господарського суду не доведені.
Інші доводи скаржника не були предметом розгляду в суді першої інстанції, тому колегією суддів залишені без розгляду.
Одночасно колегія суддів вважає за необхідне звернути увагу на те, що у разі прийняття судового рішення за наслідками порушеного кримінального провадження скаржник не позбавлений права звернутися до господарського суду з заявою про перегляд рішення по даній справі за нововиявленими обставинами.

Керуючись ст.269, 275, 276, 282 – 284 Господарського процесуального кодексу України, суд 
ПОСТАНОВИВ:
  - рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 15.01.2020 у справі №904/4998/19 залишити без змін, апеляційну скаргу без задоволення ;
- постанова набирає законної сили з дня її прийняття та касаційному оскарженню не підлягає;
- повна постанова складена 14.08.2020 

Головуючий  суддя                                                                             І.Л. Кузнецова

Суддя                                                                                                      І.М.Кощеєв 
     
Суддя                                                                                                       О.В.Чус