ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 липня 2020 року 
м. Київ

Справа №  916/2296/19 

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Баранець О. М. - головуючий,  Кондратова І.Д., Студенець В. І.,
за участю секретаря Низенко В.Р.
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу 
Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція»
на постанову      Південно-західного апеляційного господарського суду
у складі колегії суддів Лавриненко Л.В., Аленіна О.Ю., Філінюка І.Г.
від 25.02.2020 
за позовом ОСОБА_1 
до Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція»
за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача: 1. ОСОБА_2 
2. ОСОБА_3 
3. ОСОБА_4 
про визнання недійсним рішення загальних зборів
за участю представників:
від позивача:  Богомаз А.П.
від відповідача: Бойко Н.В.
від третьої особи-1: не з?явилися.
від третьої особи-2: не з?явилися.
від третьої особи-3: не з?явилися.

ВСТАНОВИВ:
ІСТОРІЯ СПРАВИ
Короткий зміст позовних вимог
ОСОБА_1 звернулась до Господарського суду Одеської області з позовом, з врахуванням уточнених вимог, у якому просила суд:
- визнати недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» про виключення зі складу учасників товариства ОСОБА_1 , яке оформлено протоколом №5 загальних зборів учасників (засновників) Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» від 03 липня 2019 р. (друге питання порядку денного);
- визнати недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» про розподіл часток учасників у статутному капіталі товариства, яке оформлено протоколом №5 загальних зборів учасників (засновників) Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» від 03 липня 2019 р. (четверте питання порядку денного);
- визнати недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» про затвердження статуту товариства в новій редакції, яке оформлено протоколом №5 загальних зборів учасників (засновників) Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» від 03 липня 2019 р. (шосте питання порядку денного). 
Позов обґрунтовано тим, що 26 червня 2008 р. позивач з іншими учасниками товариства виконали вимоги п.п. 3.3.-3.7. Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція», затвердженого рішенням загальних зборів від 21 березня 2008 р., що оформлено Протоколом №3 від 21.03.2008 р. (дата реєстрації 26.06.2008 р.),    і закінчили формування статутного капіталу товариства, до якого увійшло майно: будівля готелю з буфетом та магазину продовольчих товарів вартістю 418 879,00 грн та будівельні матеріали вартістю 581 121,00 грн, що разом становить 1     000 000,00 грн. Тобто, станом на 22     липня     2008 р. статутний капітал товариства був повністю сформований за рахунок майна, а не за рахунок грошових коштів, як помилково було вказано в попередженні, що було отримано позивачем. 
Позивачкою було виконано вимоги, визначені п. 8.1., п. 8.2. та п. 8.3. Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилковська Венеція», затвердженого загальними зборами 03 грудня 2004 р., що оформлено Протоколом №1 від 03.12.2004 р. (дата реєстрації 17.01.2005 р.) та внесено не менше 50 % вкладу на час реєстрації товариства, що склало 100 010,00 грн, відповідно до акту прийому-передачі від 03.12.2004, а також  вимоги п.п. 3.3.-3.7. Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція», затвердженого рішенням загальних зборів 21 березня 2008 р., що оформлено Протоколом №3 від 21.03.2008 р. (дата реєстрації 26.06.2008 р.), згідно з яким формування статутного капіталу завершено, що є підставою для визнання недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» від 03 липня 2019 р. про виключення зі складу учасників товариства ОСОБА_1 , яке оформлено протоколом №5 загальних зборів учасників (засновників) Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» від 03 липня 2019 р., розподіл часток учасників у статутному капіталі товариства та затвердження нової редакції статуту товариства.
Короткий виклад обставин справи, встановлених судами попередніх інстанцій
03 грудня 2004 року рішенням загальних зборів засновників: ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_2 , ОСОБА_7 та ОСОБА_1 , оформленим Протоколом № 1 від 03.12.2004 р., було вирішено створити Товариство з обмеженою відповідальністю «Вилковська Венеция». Для створення та діяльності Товариства за рахунок внесків засновників утворюється статутний фонд у розмірі 1 000 000,00 грн.
Вирішено, що розмір часток засновників у статутному фонді складатиме: Громадянина ОСОБА_5 - 200000,00 грн, що складає 20% від загального обсягу Статутного фонду; Громадянки ОСОБА_6 - 200000,00 грн, що складає 20% від загального обсягу Статутного фонду; Громадянки ОСОБА_2 - 200000,00 грн, що складає 20%, від загального обсягу Статутного фонду; Громадянина ОСОБА_7 - 200000,00 грн., що складає 20% від загального обсягу Статутного фонду; Громадянки ОСОБА_1 - 200000,00 грн, що складає 20% від загального обсягу Статутного фонду. 
Затверджено статутні документи товариства; призначено ОСОБА_16 директором товариства та зобов?язано  директора зареєструвати статутні документи в органах державної реєстрації.
17 січня 2005 року було проведено державну реєстрацію новоутвореного шляхом заснування Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилковська Венеция» в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб- підприємців, номер запису: 15351020000000084 та Статуту Товариства в редакції, затвердженій рішенням загальних зборів засновників від 03.12.2004 р, оформленого Протокол № 1 від 03.12.2004 р.
Згідно з пунктом 8.1 Статуту від 03.12.2004 р. для створення та діяльності Товариства за рахунок внесків засновників утворюється статутний фонд у розмірі 1     000 000 грн. Розмір часток засновників у статутному фонді складає: Громадянина ОСОБА_5 - 200000,00 грн, що складає 20% від загального обсягу Статутного фонду; Громадянки ОСОБА_6 - 200000,00 грн, що складає 20% від загального обсягу Статутного фонду; Громадянки ОСОБА_2 - 200000,00 грн, що складає 20% від загального обсягу Статутного фонду; Громадянина ОСОБА_7 - 200000,00 грн., що складає 20% від загального обсягу Статутного фонду; Громадянки ОСОБА_1 - 200000,00 грн, що складає 20% від загального обсягу Статутного фонду. 
Пунктом  8.2 Статуту від 03.12.2004 р. визначено, що засновники зобов`язуються внести не менш 50% вкладу на час реєстрації Товариства, іншу суму внести на основний поточний рахунок не пізніше одного року після його реєстрації. 
Пунктом 8.5 Статуту від 03.12.2004 р. встановлено, що засновнику, що вніс свій вклад, видається свідоцтво, що не відноситься до категорії цінних паперів.
Згідно з протоколом зборів засновників Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилковська Венеция» №2 від 12.09.2007 виключено зі складу засновників товариства ОСОБА_7 , частку у статутному фонді залишено без розподілу між засновниками.
Прийнято до складу засновників товариства ОСОБА_3 з розміром частки  20% статутного фонду, що складає 200000 грн, що залишилась після виходу ОСОБА_7 .
Вирішено змінити склад статутного фонду товариства за рахунок майна, готель з буфетом та магазин продовольчих товарів, вартістю 418     879,00 грн та вартість будівельних матеріалів у сумі 581     121 грн, загальним розміром 1     000     000 грн. Розподіл розміру часток не змінювати, а додати, що вказані частки у розмірі 20% кожному засновнику, складатимуть у вартості нерухомого майна, готеля з буфетом та магазина продовольчих товарів на кожного з засновників, вартість будівельних матеріалів буде включатись до вартості нерухомого майна, так як будівельні матеріали були витрачені на реконструкцію готеля з буфетом та магазину продовольчих товарів.
Вирішено змінити адресу товариства, перереєструвати за місцем знаходження нерухомого майна, за юридичною адресою: 68355, Одеська область, Кілійский район, м. Вилкове, вул. Леніна, 19.
Згідно з протоколом зборів засновників Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилковська Венеция» №3 від 21.03.2008 змінено назву товариства на Товариство з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція».
Виключено зі складу Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» ОСОБА_5 , частку у статутному фонді у розмірі 20%, що складає 200     000 грн залишити у розпорядженні  товариства.
Прийнято до складу засновників Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» ОСОБА_4 з часткою у статному фонді  200     000 грн, що складає 20% статутного фонду.
Виключено зі складу засновників Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» ОСОБА_6 , належну їй частку у статутному фонді у розмірі 200     000 грн, що складає 20% статутного фонду залишено у розпорядженні товариства.
Вирішено змінити частку у статутному фонді Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція», що належить ОСОБА_3 , визначивши її у розмірі 400     000 грн, що складає 40 % статутного фонду.
Обрано головою Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» ОСОБА_3 .
Затверджено статут Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» у новій редакції.
Згідно з п. 3.4 статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція», затвердженого рішенням зборів засновників від 21.03.2008 протокол №3, Статутний фонд створюється  за рахунок майна: будівля готелю з буфетом та магазину продовольчих товарів, вартістю 418     879 грн та за рахунок будівельних матеріалів вартістю 581     121 грн та має розмір 1     000     000 грн.
Пунктом 3.5 Статуту від 21.03.2008 р. встановлено, що учаснику товариства, який повністю вніс свій внесок, видається свідоцтво Товариства, яке не має відношення до цінних паперів.
Згідно з п. 3.6 Статуту внески учасників товариства складають: ОСОБА_4 200     000 грн - 20 % статутного фонду; ОСОБА_2 200     000 грн - 20 % статутного фонду; ОСОБА_3 400     000 грн - 40 % статутного фонду; ОСОБА_1 200     000 грн - 20 % статутного фонду.
06.10.2016 р. ОСОБА_4 (частка 20 %) подав заяву про вихід зі складу учасників Товариства. Чинним Рішенням Господарського суду Одеської області від 10 квітня 2017 року у справі № 916/382/17 зобов`язано Товариство з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» вчинити дії щодо державної реєстрації змін в установчих документах Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» у зв`язку з виходом зі складу учасників вказаного Товариства ОСОБА_4 .
24.04.2019 р. на адресу ОСОБА_1 від Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» надійшло попередження про прострочення внесення вкладу до статутного капіталу товариства та запропоновано погасити заборгованість в сумі 200     000 грн до 24.05.2019 р. 
27.05.2019 р. відбулись загальні збори учасників (засновників) Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» м. Вилкове, в яких взяли участь: Пуга А. І. , частка якої у статутному капіталі товариства складає 40%;                      ОСОБА_2 , частка якої у статутному капіталі товариства складає 20%; ОСОБА_9 та ОСОБА_10 , які діяли як представники ОСОБА_1 , частка якої у статутному капіталі товариства складає 20%.
До затвердженого порядку денного зборів внесено наступні питання:
1) про обрання голови та секретаря загальних зборів учасників (засновників) Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція»;
2) про вихід зі складу учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» ОСОБА_4 на виконання рішення Господарського суду Одеської області від 10.04.2017 р. у справі № 916/382/17;
3) про розподіл часток учасників у статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція»;
4) про залучення додаткових вкладів до статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція», встановлення строку внесення додаткових вкладів до статутного капіталу товариства;
5) про призначення осіб, відповідальних за проведення державної реєстрації змін в установчих документах та відомостях про Товариство з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція».
Згідно з протоколом загальних зборів учасників (засновників) Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» від 27.05.2019 р. № 4, за результатами розгляду питань, включених до порядку денного, були прийняті рішення: вчинити дії щодо державної реєстрації змін в установчих документах Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» у зв`язку з виходом ОСОБА_4 зі складу товариства; розгляд питання про розподіл часток учасників у статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» та про залучення додаткових вкладів до статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» перенесено на наступні загальні збори учасників.
03.07.2019 р. відбулись чергові загальні збори учасників (засновників) Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція», в яких взяли участь:
- Пуга А.І., частка якої у статутному капіталі товариства складає 40%, в особі її представника ОСОБА_11 ;
- ОСОБА_12 , частка якої у статутному капіталі товариства складає 20%, в особі її представника ОСОБА_13 ;
- ОСОБА_1 , частка якої у статутному капіталі товариства складає 20%, в особі її представника ОСОБА_9 . 
Відповідно до затвердженого порядку денного на зборах вирішувались наступні питання:
1) про обрання голови та секретаря загальних зборів учасників (засновників) Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція»;
2) про виключення ОСОБА_1 зі складу учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція»;
3) про вихід зі складу учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» ОСОБА_4 та виконання рішення Господарського суду Одеської області від 10.04.2017 р. № 916/382/17;
4) про розподіл часток учасників у статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція»;
5) про залучення додаткових вкладів до статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція», встановлення строку внесення додаткових вкладів до статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція»;
6) про приведення статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» у відповідність до складу учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» та вимог Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» та затвердження статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» в новій редакції;
7) про призначення осіб, відповідальних за проведення державної реєстрації змін в установчих документах та відомостях про Товариство з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція».
Згідно з протоколом загальних зборів учасників (засновників) Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» від 03.07.2019 р. № 5, за результатами розгляду питань, включених до порядку денного, були прийняті такі рішення:
по другому питанню: виключити ОСОБА_1 зі складу учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція»;
по третьому питанню: звернутися до державного реєстратора щодо державної реєстрації виходу Шведенка Миколи Миколайовича зі складу учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція»; 
по четвертому питанню: у зв`язку з виходом зі складу учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» ОСОБА_4 та виключенням зі складу учасників ОСОБА_1 здійснено перерозподіл часток учасників у статутному капіталі товариства: 
- ОСОБА_3  частка 60 %, сума внеску 600     000 грн;
- ОСОБА_2 частка 20 %, сума внеску 200     000 грн;
- ТОВ «Вилківська Венеція» частка 20 %, сума внеску 200     000 грн.
Виключення ОСОБА_1 зі складу учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» обґрунтоване тим, що нею не внесено вклад в сумі 200     000 грн до статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція». 
Протокол загальних зборів учасників (засновників) товариства від 03.07.2019 р. № 5 підписаний головою загальних зборів учасників (засновників) Бойко Н.В. та секретарем загальних зборів учасників (засновників) Бойко О.І., підписи яких на протоколі нотаріально засвідчено. 
На підставі протоколу від 03.07.2019 р. № 5 до Єдиного державного реєстру внесено відповідні зміни щодо складу учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція».
Короткий зміст рішення та постанови судів попередніх інстанцій
Господарський суд Одеської області рішенням від 09.12.2019 у задоволенні позову відмовив повністю.
Рішення суду першої інстанції мотивовано тим, що судом було встановлено, що внесене до статутного фонду Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» нерухоме майно (готель з буфетом та магазин продовольчих товарів, які розташовані в м. Вилкове, по вул. Леніна, 19 з витраченими на реконструкцію цього майна будівельними матеріалами) до    2008 року належало на праві власності тільки одному із засновників Товариства - ОСОБА_19 , який протягом 2005-2006 років здійснив реконструкцію цього майна, ввів його в експлуатацію, оформив на себе право власності на це реконструйоване майно і тільки після цього у 2007-2008 роках передав це майно до статутного капіталу Товариства.
Станом на 12 вересня 2007 року нерухоме майно за адресою: 68355, Одеська область, Кілійский район, м. Вилкове, вул. Леніна, 19: готель з буфетом та магазин продовольчих товарів вартістю 418879,00 грн, та вартість будівельних матеріалів у сумі 581121,00 грн, загальним розміром 1000000,00 грн, належало на праві власності ОСОБА_5 на підставі таких правовстановлюючих документів: Акту державної приймальної комісії про прийняття в експлуатацію закінченого будівництвом об`єкта: «Переобладнання будівлі магазину «Гастроном №1» під готель з буфетом та магазин продовольчих товарів підприємця Вязовського В.І. в АДРЕСА_1 » від 12 вересня 2006 р., затвердженого Кілійською райдержадміністрацією         27 вересня 2006 р. за № 576 та зареєстрованого районною інспекцією ДАБК          27 вересня 2006 р. за № 42, Свідоцтва про право власності на нежитлову будівлю, готель з буфетом та магазин продовольчих товарів в м. Вилкове, по вул. Леніна, 19 від 24 листопада 2006 року №356361.
17 липня 2008р. виконавчим комітетом Вилківської міської ради прийнято рішення №106 «Про оформлення права власності на нежитлову будівлю, готель з буфетом та магазин продовольчих товарів, які розташовані в м. Вилкове по вул. Леніна, 19», відповідно до якого, розглянувши заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» щодо оформлення права власності на нежитлову будівлю, готель з буфетом та магазин продовольчих товарів, які розташовані в м. Вилкове , по вул. Леніна, 19, та раніше належали на праві приватної власності ОСОБА_5 , що підтверджує Свідоцтво про право власності від 24.11.2006 р. № 365361, розглянувши статут Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» від 18.09.2007, протокол № 2 зборів засновників Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» від 12.09.2007,     виконком Вилківської міської ради вирішив оформити право приватної власності за Товариством з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» на нежитлову будівлю, готель з буфетом та магазин продовольчих товарів, які розташовані в м. Вилкове, по вул. Леніна, 19, видати Свідоцтво на право приватної власності Товариству з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» взамін існуючого на нежитлову будівлю, готель з буфетом та магазин продовольчих товарів, які розташовані в                            м. Вилкове, по вул. Леніна, 19. Доручити КП «Районне бюро технічної інвентаризації об?єктів нерухомості» зареєструвати право приватної власності Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» взамін існуючого на нежитлову будівлю, готель з буфетом та магазин продовольчих товарів, які розташовані в м. Вилкове, по вул. Леніна, 19.
22 липня 2008 р. за Товариством з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» на підставі Свідоцтва про право власності САВ №383566 від 22.07.2008 зареєстровано право власності на нежитлову будівлю: готель з буфетом та магазин продовольчих товарів, які розташовані в м. Вилкове по вул. Леніна, 19.
Отже, саме засновник Товариства ОСОБА_5 вніс свій вклад до статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» власним нерухомим майном - нежитловою будівлею, готель з буфетом та магазин продовольчих товарів, які розташовані в м.Вилкове по вул. Леніна, 19. 
Вартість внесеного Вязовським В. І. до статутного капіталу власного нерухомого майна в розмірі 418 879,00 грн, та вартість  витрачених ОСОБА_5 на реконструкцію цього майна власних будівельних матеріалів в розмірі                      581 121,00 грн, що разом складає 1 000 000,00 грн визначена спільним рішенням засновників Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція», оформленим протоколом № 2 від 12.09.2007 р.
Згідно з довідкою Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» №     5 від 03.09.2019 р. щодо формування статутного капіталу Товариства з станом на 03 вересня 2019 року, інших вкладів до статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» засновниками та учасниками Товариства не вносилося.
Так як  учасником Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» Шведенко Н. М. не було виконано умови Статуту товариства          щодо здійснення свого вкладу до статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція», суд дійшов висновку, що позовні вимоги про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» від 03 липня 2019 р. про виключення зі складу учасників товариства ОСОБА_1 , яке оформлено протоколом №5 загальних зборів учасників (засновників) Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» від 03 липня 2019 р. (друге питання порядку денного), не підлягають задоволенню.
З огляду на відмову у задоволенні позовної вимоги позивача про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» від 03 липня 2019 р. про виключення зі складу учасників товариства ОСОБА_1 , яке оформлено протоколом №5 загальних зборів учасників (засновників) Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» від 03 липня 2019 р. (друге питання порядку денного), відсутні правові підстави для задоволення інших заявлених вимог позивача, оскільки по суті вони є похідними від першої вимоги.
Південно-західний апеляційний господарський суд постановою від 25.02.2020 рішення Господарського суду Одеської області від 09.12.2019 у справі №916/2296/19 скасував. Прийняв нове рішення. Позов задовольнив. 
Визнав недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» про виключення ОСОБА_1 , яке оформлено протоколом загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» від 03.07.2019 № 5.
Визнав недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» Одеська область про розподіл часток учасників у статутному капіталі товариства, яке оформлено протоколом загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» від 03.07.2019 № 5.
Визнав недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» про затвердження статуту товариства в новій редакції, яке оформлено протоколом загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» від 03.07.2019 № 5.
Стягнув з Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» на користь ОСОБА_1 судовий збір за розгляд справи Господарським судом Одеської області в сумі 1921 грн та за розгляд апеляційної скарги Південно - західним апеляційним господарським судом в сумі 2881,50 грн та витрати за надання професійної правничої допомоги в сумі 12000 грн.
Судове рішення обґрунтовано тим, що попри державну реєстрацію Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» 17.01.2005 р. формування статутного капіталу товариства відбулось 03.12.2004 р. за рахунок об`єкту нерухомого майна (будівлі магазину літ. «А», загальною площею 564,7 кв. м. з надвірною господарською спорудою - сараєм літ. «Б» та парканом - № 1, розташованими на земельній ділянці площею 746 кв. м.),          будівельних матеріалів та обладнання, переданих за актами приймання - передачі, підписаними між учасниками Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція»: ОСОБА_1 , ОСОБА_5 , ОСОБА_6 ,            ОСОБА_2 та   ОСОБА_7 .
Після проведення реконструкції та переобладнання нежитлової будівлі магазину, розташованої за адресою: м . Вилкове, вул. Леніна, 19  у готель з буфетом та магазином продовольчих товарів, учасники Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» змінили склад статутного фонду товариства з грошового на майновий, визначивши, що вартість готелю з буфетом та магазином продовольчих товарів складатиме 418     879 грн, а вартість використаних для переобладнання цього готелю будівельних матеріалів складатиме 581     121 грн, а всього 1     000     000 грн, що відповідає відомостям про розмір статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція», які містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань станом на 24.02.2020.
Зміст пунктів 3.5. та 3.6. статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» не спростовують доказів, поданих ОСОБА_1 , на підтвердження обставин формування статутного капіталу товариства та його складу (за рахунок майна засновників: будівлі магазину, переобладнаної в готель, та будівельних матеріалів).
Короткий зміст вимог касаційної скарги та аргументи учасників справи
Товариство з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» звернулося до Верховного Суду з касаційною скаргою на постанову Південно-західного апеляційного господарського суду від 25.02.2020 у справі № 916/2296/19. Підставами касаційного оскарження зазначено пункти 1, 4 абзацу 1 частини 2 статті 287 Господарського процесуального кодексу України. 
В обґрунтування доводів касаційної скарги зазначило, що суд апеляційної інстанції, ухвалюючи оскаржену постанову неправильно застосував норми матеріального права, а саме статті 8 Закону України «Про господарські товариства» та статті 84 Господарського кодексу України, статтей 181, 182, 334  Цивільного кодексу України, оскільки не враховано висновки щодо застосування норм прав у подібних правовідносинах, викладених у постанові Верховного Суду від 11.09.2018 у справі № 918/1377/16, а також висновків щодо наступного схвалення правочину, викладених у постановах Верховного Суду від 04.12.2019 у справі № 916/318/19, від 27.03.2018 у справі № 904/6881/17, від 10.04.2018 у справі № 910/11079/17, від 25.01.2018 у справі № 910/9915/17; 
- неправильно застосував частину першу та другу статті 144 Цивільного кодексу України без врахування висновків щодо застосування норм права у подібних відносинах, викладених у постанові Верховного Суду від 11.06.2019 у справі                  № 911/2201/17;
- суд апеляційної інстанції встановив обставини внесення позивачкою її вкладу до статутного капіталу відповідача, що мають суттєве значення для вирішення спору на підставі недопустимих доказів.
Позивачка подала відзив на касаційну скаргу, у якому просила залишити касаційну скаргу без задоволення, постанову суду апеляційної інстанції - без змін. Зазначила, що наведені відповідачем у касаційній скарзі судові рішення, висновки яких щодо застосування норм прав у подібних правовідносинах не було враховано судом апеляційної інстанції, прийняті за іншого матеріально-правового та процесуально-правового регулювання спірних правовідносин, та іншого предмета і підстав заявлених позовних вимог, що свідчить про неподібність правовідносин у них.
Щодо доводів відповідача про встановлення судом апеляційної інстанції обставин, що мають значення для справи на підставі недопустимих доказів, то вони також є неспроможними, так як акт приймання-передачі майна від 03.12.2004 р. знаходиться в матеріалах реєстраційної справи товариства, схвалений протоколом загальних зборів учасників товариства №2 від 12.09.2007 та в прийнятих в подальшому статутних документах.
Склад суду у даній справі визначений згідно з витягом з протоколу розподілу судової справи від 21.04.2020.
ПОЗИЦІЯ ВЕРХОВНОГО СУДУ
Оцінка аргументів учасників справи і висновків судів першої та апеляційної інстанцій
Щодо меж розгляду справи судом касаційної інстанції
Відповідно до частини першої статті 300 Господарського процесуального кодексу України, переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції в межах доводів та вимог касаційної скарги, які стали підставою для відкриття касаційного провадження, та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.
Щодо суті касаційної скарги
Предметом спору у даній справі є матеріально-правова вимога про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція», яке оформлено протоколом №5 від                 03 липня 2019 р. про виключення зі складу учасників товариства ОСОБА_1 , про розподіл часток учасників у статутному капіталі товариства, та про затвердження статуту товариства в новій редакції, з підстав невідповідності зазначених рішень вимогам законодавства. 
Відповідно до пункту 1 частини 1 статті 116 Цивільного кодексу України учасники господарського товариства мають право у порядку, встановленому установчим документом товариства та законом, зокрема брати участь в управлінні товариством у порядку, визначеному в установчому документі, крім випадків, встановлених законом.
Пунктом а) частини 1 статті 10 Закону України «Про господарські товариства» (у редакції яка діяла на час створення ТОВ «Вилківська Венеція») передбачено, що учасники товариства мають право брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Законом.
Згідно із статтею 117 Цивільного кодексу України учасники господарського товариства зобов`язані: 
1) додержуватися установчого документа товариства та виконувати рішення загальних зборів; 
2) виконувати свої зобов`язання перед товариством, у тому числі ті, що пов`язані з майновою участю, а також робити вклади (оплачувати акції) у розмірі, в порядку та засобами, що передбачені установчим документом; 
3) не розголошувати комерційну таємницю та конфіденційну інформацію про діяльність товариства. 
Учасники господарського товариства можуть також мати інші обов`язки, встановлені установчим документом товариства та законом.
Відповідно до статті 11 Закону України «Про господарські товариства» (у редакції яка діяла на час створення ТОВ «Вилківська Венеція») учасники товариства зобов`язані: 
а) додержувати установчих документів товариства і виконувати рішення загальних зборів та інших органів управління товариства; 
б) виконувати свої зобов`язання перед товариством, в тому числі і пов`язані з майновою участю, а також вносити вклади (оплачувати акції) у розмірі, порядку та засобами, передбаченими установчими документами; 
в) не розголошувати комерційну таємницю та конфіденційну інформацію про діяльність товариства; 
г) нести інші обов`язки, якщо це передбачено цим Законом, іншим законодавством України та установчими документами.
Відповідно до положень статті 51 Закону України «Про господарські товариства» (у редакції яка діяла на час створення ТОВ «Вилківська Венеція») установчі документи товариства з обмеженою відповідальністю, крім відомостей, зазначених у статті 4 цього Закону, повинні містити відомості про розмір часток кожного з учасників, розмір, склад та порядок внесення ними вкладів. 
Зміни вартості майна, внесеного як вклад, та додаткові внески учасників не впливають на розмір їх частки у статутному фонді, вказаної в установчих документах товариства, якщо інше не передбачено установчими документами. 
Статтею 52 цього Закону передбачено, що у товаристві з обмеженою відповідальністю створюється статутний фонд, розмір якого повинен становити не менше суми, еквівалентної 100 мінімальним заробітним платам, виходячи із ставки мінімальної заробітної плати, діючої на момент створення товариства з обмеженою відповідальністю. 
До моменту реєстрації товариства з обмеженою відповідальністю кожен з учасників зобов`язаний внести до статутного фонду      не менше 30 відсотків вказаного в установчих документах вкладу. Внесення до статутного фонду грошей підтверджується документами, виданими банківською установою. 
Учасник зобов`язаний повністю внести свій вклад не пізніше року після реєстрації товариства. У разі невиконання цього зобов`язання у визначений строк учасник, якщо інше не передбачено установчими документами, сплачує за час прострочки 10 відсотків річних з недовнесеної суми. 
Учаснику товариства з обмеженою відповідальністю, який повністю вніс свій     вклад, видається свідоцтво товариства.
З прийняттям Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» від 6 лютого 2018 року № 2275-VIII, який набув чинності 17.06.2018, Закон України «Про господарські товариства» у частині, що стосується товариств з обмеженою відповідальністю та товариств з додатковою відповідальністю визнано таким, що втратив чинність.
Пунктом 3 Прикінцевих та перехідних положень Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» встановлено, що протягом року з дня набрання чинності цим Законом положення статуту товариства з обмеженою відповідальністю, товариства з додатковою відповідальністю, що не відповідають цьому Закону, є чинними в частині, що відповідає законодавству станом на день набрання чинності цим Законом. Цей пункт не застосовується після внесення змін до статуту товариства з обмеженою відповідальністю, товариства з додатковою відповідальністю.
Згідно зі статтею 14  Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» кожен учасник товариства повинен повністю внести свій вклад протягом шести місяців з дати державної реєстрації товариства, якщо інше не передбачено статутом. Відповідні положення можуть бути внесені до статуту, змінені або виключені з нього одностайним рішенням загальних зборів учасників, у яких взяли участь всі учасники товариства.
Вартість вкладу кожного учасника товариства повинна бути не менше номінальної вартості його частки.
Статтею 15 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» визначено, якщо учасник прострочив внесення вкладу чи його частини, виконавчий орган товариства має надіслати йому письмове попередження про прострочення. Попередження має містити інформацію про невнесений своєчасно вклад чи його частину та додатковий строк, наданий для погашення заборгованості. Додатковий строк, наданий для погашення заборгованості, встановлюється виконавчим органом товариства чи статутом товариства, але не може перевищувати 30 днів.
Якщо учасник товариства не вніс вклад для погашення заборгованості протягом наданого додаткового строку, виконавчий орган товариства має скликати загальні збори учасників, які можуть прийняти одне з таких рішень:
1) про виключення учасника товариства, який має заборгованість із внесення вкладу;
2) про зменшення статутного капіталу товариства на розмір неоплаченої частини частки учасника товариства;
3) про перерозподіл неоплаченої частки (частини частки) між іншими учасниками товариства без зміни розміру статутного капіталу товариства та сплату такої заборгованості відповідними учасниками;
4) про ліквідацію товариства.
Голоси, що припадають на частку учасника, який має заборгованість перед товариством, не враховуються при визначенні результатів голосування для прийняття рішення відповідно до частини другої цієї статті.
Отже, виключення учасника з товариства - це передбачена законом форма корпоративної відповідальності першого перед другим, спрямована на одностороннє припинення корпоративних правовідносин за рішенням товариства за порушення учасником обов`язків. На відміну від виходу з товариства, виключення має примусовий характер і не залежить від бажання учасника та можливе лише за наявності підстав, визначених законом та установчими документами.
Про виключення з товариства з обмеженою відповідальністю будь-кого з його учасників має бути прийнято відповідне рішення на загальних зборах учасників товариства в порядку, передбаченому законом та установчими документами.
Застосування заходів відповідальності до учасника за корпоративне правопорушення є правом товариства. Це означає, що за наявності підстав (порушення) ніхто не може товариству завадити прийняти рішення про виключення учасника.
Разом з тим, під час вирішення спорів, пов`язаних з виключенням учасників з господарських товариств, господарськими судами слід враховувати: 
- у рішенні загальних зборів про виключення учасника з господарського товариства повинні міститися обґрунтовані причини такого виключення і зазначено, які саме факти невиконання статутних обов`язків стали підставою для виключення учасника з товариства, в чому полягає систематичність невиконання учасником товариства його обов`язків, якими саме діями (бездіяльністю) учасник перешкоджає досягненню цілей товариства;
- відсутність відповідних відомостей у рішенні про виключення учасника з товариства може бути підставою для визнання зазначеного рішення недійсним за позовом такого учасника; 
- під час вирішення питання про наявність факту перешкоджання учасником своїми діями досягненню цілей товариства необхідно встановити, що поведінка учасника суттєво ускладнює діяльність товариства чи робить її практично неможливою; 
- господарські суди повинні перевірити фактичні обставини, що були підставою для виключення учасника товариства, а також дослідити питання щодо дотримання вимог законодавства та установчих документів під час скликання та проведення відповідних загальних зборів (пункт 4.24 постанови пленуму Вищого господарського суду України від 25.02.2016 № 4 «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин»).
Суд першої інстанції, відмовляючи в задоволенні позову, виходив з того,  що              17 січня 2005 року було проведено державну реєстрацію новоутвореного шляхом заснування Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб- підприємців, номер запису: 15351020000000084 та Статуту Товариства в редакції, затвердженій рішенням загальних зборів засновників від 03.12.2004, оформленого Протокол № 1 від 03.12.2004.
Згідно з пунктом 8.1 Статуту від 03.12.2004 р. для створення та діяльності Товариства за рахунок внесків засновників утворюється статутний фонд у розмірі 1     000 000 грн. Розмір часток засновників у статутному фонді складає: Громадянина ОСОБА_5 - 200000,00 грн, що складає 20% від загального обсягу Статутного фонду; Громадянки ОСОБА_6 - 200000,00 грн, що складає 20% від загального обсягу Статутного фонду; Громадянки ОСОБА_2 - 200000,00 грн, що складає 20% від загального обсягу Статутного фонду; Громадянина ОСОБА_7 - 200000,00 грн., що складає 20% від загального обсягу Статутного фонду; Громадянки ОСОБА_1 - 200000,00 грн, що складає 20% від загального обсягу Статутного фонду. 
При цьому судом встановлено, що згідно з довідкою Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» №     5 від 03.09.2019 р. щодо формування статутного капіталу Товариства  станом на 03 вересня 2019 року, засновник Товариства ОСОБА_5 вніс свій вклад до статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» власним нерухомим майном - нежитловою будівлею, готель з буфетом та магазин продовольчих товарів, які розташовані в м.Вилкове по вул. Леніна, 19, вартість якого визначена спільним рішенням засновників Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція», оформленим протоколом № 2 від 12.09.2007 р., в розмірі 418 879,00 грн вартості нерухомого майна та 581 121,00 грн вартість витрачених на реконструкцію цього майна будівельних матеріалів, що разом складає                       1 000 000,00 грн, цим же рішенням змінено і склад статутного фонду. Інших вкладів до статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» засновниками та учасниками Товариства не вносилося.
Зазначене стало підставою для висновку, що учасником Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» Шведенко Н М. не було виконано умови Статуту товариства          щодо здійснення свого вкладу до статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція».
Суд апеляційної інстанції, скасовуючи рішення місцевого господарського суду, дійшов висновку, що згідно з витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань, сформованого станом на 24.02.2020, розмір статутного капіталу ТОВ «Вилківська Венеція»  складає 1     000     000,00 грн, дата закінчення його формування - 03.12.2004.
Тобто, попри державну реєстрацію Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» м. Вилкове 17.01.2005 р. формування статутного капіталу товариства відбулось 03.12.2004 р. за рахунок об`єкту нерухомого майна (будівлі магазину літ. «А», загальною площею 564,7 кв. м. з надвірною господарською спорудою - сараєм літ. «Б» та парканом - № 1, розташованими на земельній ділянці площею 746 кв. м.),     будівельних матеріалів та обладнання, переданих за актами приймання - передачі від 03.12.2004, підписаними між учасниками Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція»                  ОСОБА_5, ОСОБА_17 , ОСОБА_2 , ОСОБА_7 ,                   ОСОБА_1 .
Зміну складу статутного фонду товариства за рахунок майна, готель з буфетом та магазином продовольчих товарів, вартістю 418 879 грн, та вартість будівельних матеріалів в сумі 581 121 грн, загальним розміром 1     000     000 грн, затверджено протоколом зборів засновників Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» м. Вилкове від 12.09.2007 № 2.
Відповідач, звертаючись з касаційною скаргою на постанову суду апеляційної інстанції, з підстав передбачених пунктом 4 абзацу 1 частини 2 статті 287 Господарського процесуального кодексу України зазначив, що суд апеляційної інстанції встановив обставини внесення позивачкою її вкладу до статутного капіталу відповідача на підставі недопустимих доказів, оскільки ні рішення загальних зборів засновників товариства, оформлене протоколом №1 від 03.12.2004, ані затверджений цим рішенням Статут не містять відомостей про внесення засновникам до статутного фонду товариства майнових вкладів. Акти приймання-передачі від 03.12.2004, які визнаються судом апеляційної інстанції належним доказом здійснення позивачем внеску до статутного фонду Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція», не свідчать що ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_2 , ОСОБА_7 , ОСОБА_1 діяли як засновники Товариства.
Відповідно до статті 84 Господарського кодексу України, угоди, укладені саме засновниками товариства до дня його реєстрації, визнаються такими, що укладені з товариством, тільки за умови подальшого схвалення товариством у порядку, визначеному законом та установчими документами.
Однак, за доводами відповідача, будь-які докази схвалення товариством укладених  03.12.2004 угод з передачі майна вищезазначеними громадянами до статутного фонду товариства відсутні.
Колегія суддів вважає, що наведені заявником в цій частині доводи є обґрунтованими.
Пунктом 1 частини 1 статті 115 Цивільного кодексу України встановлено, що господарське товариство є власником, зокрема, майна переданого йому учасниками товариства у власність як вклад до статутного (складеного) капіталу.
Частиною 1 статті 12 Закону України «Про господарські товариства» (у редакції яка діяла на час створення ТОВ «Вилківська Венеція») унормовано, що товариство є власником, зокрема, майна переданого йому учасниками у власність як вклад до статутного (складеного) капіталу.
Частиною 1 статті 113 Цивільного кодексу України визначено, що господарським товариством є юридична особа, статутний (складений) капітал якої поділений на частки між учасниками.
Відповідно до частини 1 статті 80 цього ж Кодексу юридичною особою вважається організація, створена і зареєстрована у встановленому законом порядку.
Загальний порядок створення та реєстрації юридичної особи встановлений статтями 87, 88, 89 названого вище Кодексу.
Так, відповідно до частини 4 статті 87 Цивільного кодексу України юридична особа вважається створеною з дня її державної реєстрації.
Юридична особа підлягає державній реєстрації у порядку, встановленому законом. Дані державної реєстрації включаються до єдиного державного реєстру, відкритого для загального ознайомлення (частина 1 статті 89 ЦК України).
Таким чином, господарське товариство, як суб`єкт цивільних правовідносин виникає з дня його державної реєстрації.
Відповідно до частини 1 статті 144 Цивільного кодексу України (в редакції чинній на час створення ТОВ «Вилківська Венеція») статутний капітал товариства з обмеженою відповідальністю складається з вкладів його учасників. Не допускається звільнення учасника товариства з обмеженою відповідальністю від обов`язку внесення вкладу до статутного капіталу товариства, у тому числі шляхом зарахування вимог до товариства. 
Частиною 3 цієї ж статті передбачено, що статутний капітал товариства з обмеженою відповідальністю підлягає сплаті учасниками товариства до закінчення першого року з дня державної реєстрації товариства.
Частиною 2 статті 4 Закону України «Про господарські товариства» (в редакції чинній на час створення ТОВ «Вилківська Венеція») визначено, що установчі документи повинні містити, зокрема, відомості про розмір та порядок утворення статутного (складеного) капіталу.
Частиною 1 статті 91 Цивільного кодексу України встановлено, що юридична особа здатна мати такі ж цивільні права та обов`язки (цивільну правоздатність), як і фізична особа, крім тих, які за своєю природою можуть належати лише людині.
Відповідно до частини 4 статті 91 Цивільного кодексу України цивільна правоздатність юридичної особи виникає з моменту її створення (тобто, з моменту державної реєстрації в силу положень частини 4 статті 87 цього ж Кодексу) і припиняється з дня внесення до єдиного державного реєстру запису про її припинення.
Отже, юридична особа як учасник цивільних правовідносин та як суб`єкт права власності виникає з дня її державної реєстрації.
Частиною 1 статті 92 Цивільного кодексу України встановлено, що юридична особа набуває цивільних прав та обов`язків і здійснює їх через свої органи, які діють відповідно до установчих документів та закону.
Установчі документи товариства з обмеженою відповідальністю (статут) підлягають державній реєстрації (стаття 8 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців»).
Враховуючи це, а також те, що юридична особа стає учасником цивільних правовідносин з дня її державної реєстрації, установчі документи юридичної особи набувають чинності з дня державної реєстрації такої юридичної особи.
Відтак, органи юридичної особи вважаються такими, що діють від імені юридичної особи та на підставі установчих документів юридичної особи після (з дня) державної реєстрації юридичної особи.
Місцевим судом встановлено, що Товариство з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» зареєстровано 17 січня 2005 року, номер запису: 15351020000000084.
Відтак, саме з 17.01.2005 відповідач набув статусу юридичної особи, став учасником цивільних правовідносин та потенційним суб`єктом права власності, набув цивільної дієздатності, виконавчий орган товариства отримав правову можливість набувати цивільних прав і обов`язків та здійснювати їх від імені товариства.
Разом з тим акти від 03.12.2004 підписані громадянами ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_2 , ОСОБА_7 , ОСОБА_1 , а не учасниками Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» та не містять інформації щодо передачі зазначеного в них рухомого та нерухомого майна до статутного фонду Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція», а також прийняття їх Товариством, що не було враховано судом апеляційної інстанції. 
У той же час інші докази на підтвердження виконання ОСОБА_1 свого обов?язку з внесення вкладу до статутного фонду Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція», зокрема, первинні бухгалтерські документи товариства, статутні документи, аудиторський висновок тощо судом не витребовувались та не досліджувались.
Крім того, під час вирішення спорів, пов`язаних з виключенням учасників з господарських товариств, перевіряються фактичні обставини, що були підставою для виключення учасника товариства, а також досліджуються питання щодо дотримання вимог законодавства та установчих документів під час скликання та проведення відповідних загальних зборів.
Судом першої інстанції встановлено, що згідно довідки відповідача №     5 від 03.09.2019 р. щодо формування статутного капіталу Товариства  станом на             03 вересня 2019 року, засновник Товариства ОСОБА_5 вніс свій вклад до статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» власним нерухомим майном - нежитловою будівлею, готель з буфетом та магазин продовольчих товарів, які розташовані в м.Вилкове по вул. Леніна, 19, вартість якого визначена спільним рішенням засновників Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція», оформленим протоколом             № 2 від 12.09.2007 р., в розмірі 418879,00 грн вартості нерухомого майна та 581121,00 грн вартість витрачених на реконструкцію цього майна будівельних матеріалів, що разом складає 1 000 000,00 грн, цим же рішенням змінено і склад статутного фонду. Інших вкладів до статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» засновниками та учасниками Товариства не вносилося.
Відповідно до положень частини 3 статті 15 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» відповідно до якої голоси, що припадають на частку учасника, який має заборгованість перед товариством, не враховуються при визначенні результатів голосування для прийняття рішення відповідно до частини другої цієї статті.
У зв?язку з чим підлягає з?ясуванню питання внесення частки до статутного фонду Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» іншими учасниками, що брали участь в прийнятті оскаржуваного рішення від 03.07.2019 та відповідно наявності підстав для врахування їх голосів при визначенні результатів голосування.
Встановлення обставин, що мають суттєве значення, на підставі недопустимих доказів є порушення норм процесуального права, що унеможливило встановлення фактичних обставин, які мають значення для правильного вирішення справи, та згідно з частиною третьою статті 310 Господарського процесуального кодексу України підставою для скасування судового рішення та направлення справи на новий розгляд.
Оскільки з`ясування зазначених вище питань і встановлення відповідних обставин, оцінка доказів, є необхідними складовими для належного розгляду справи, висновок суду апеляційної інстанції по суті спору є передчасним.
Висновки за результатами розгляду касаційної скарги
Відповідно до положень статті 300 Господарського процесуального кодексу України, переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції в межах доводів та вимог касаційної скарги, які стали підставою для відкриття касаційного провадження, та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.
Суд касаційної інстанції не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати чи приймати до розгляду нові докази або додатково перевіряти докази.
Відповідно до пункту 2 частини першої статті 308 Господарського процесуального кодексу України суд касаційної інстанції за результатами розгляду касаційної скарги має право скасувати судові рішення судів першої та апеляційної інстанцій повністю або частково і передати справу повністю або частково на новий розгляд, зокрема за встановленою підсудністю або для продовження розгляду.
Згідно з частиною третьою статті 310 Господарського процесуального кодексу України підставою для скасування судового рішення та направлення справи на новий розгляд є порушення норм процесуального права, що унеможливило встановлення фактичних обставин, які мають значення для правильного вирішення справи, якщо суд встановив обставини, що мають суттєве значення, на підставі недопустимих доказів.
З врахуванням викладеного, оскільки апеляційний господарський суд припустився неправильного застосування приписів Господарського процесуального кодексу України стосовно встановлення фактичних обставин, які мають значення для правильного вирішення справи, це відповідно є підставою для скасування рішення апеляційного господарського суду, та передання справи на новий розгляд до суду апеляційної інстанції. 
Під час нового розгляду господарському суду апеляційної інстанції слід взяти до уваги викладене, вжити всі передбачені законом заходи для всебічного, повного та об`єктивного встановлення обставин справи, прав та обов`язків сторін, і, залежно від встановленого та відповідно до вимог чинного законодавства, вирішити спір.
Судові витрати
Оскільки у цьому випадку суд касаційної інстанції не змінює та не ухвалює нового рішення, розподіл судових витрат відповідно до частини чотирнадцятої  статті 129 Господарського процесуального кодексу України судом касаційної інстанції не здійснюється.
Керуючись статтями 300, 301, 304, 308, 310, 314, 315, 316, 317 Господарського процесуального кодексу України, суд
ПОСТАНОВИВ:
1. Касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Вилківська Венеція» задовольнити частково.
2. Постанову Південно-західного апеляційного господарського суду від 25.02.2020 у справі № 916/2296/19 скасувати.
3. Справу № 916/2296/19 передати на новий розгляд до Південно-західного апеляційного господарського суду.
4. Постанова набирає законної сили з моменту її прийняття, є остаточною та оскарженню не підлягає.

Головуючий                                                                                О. Баранець 
Судді                                                                                          І. Кондратова
                                                                                          В. Студенець