П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

___________________________________________________________________________________

П О С Т А Н О В А
І М Е Н Е М  У К Р А Ї Н И

03 серпня 2020 р.	м.Одеса	Справа № 420/5283/19	
Головуючий в 1 інстанції: Потоцька Н.В.
          
П`ятий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:
судді-доповідача – Турецької І. О.,
суддів – Стас Л. В., Шеметенко Л. П.

розглянувши в порядку письмового провадження апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Одеського окружного адміністративного суду від 08 листопада 2019 року у справі за позовом ОСОБА_1 до Одеського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки про визнання протиправною бездіяльності та зобов`язання вчинити певні дії,
за участі третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача – Головного управління Пенсійного фонду України в Одеській області

В С Т А Н О В И В:

Короткий зміст позовних вимог.
У вересні 2019 року ОСОБА_1 звернувся до суду першої інстанції з позовом до Одеського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки в якому просив наступне:
-          визнати протиправною бездіяльність, яка виразилася у непідготовлені та ненаправлені для проведення перерахунку пенсії до Головного управління Пенсійного фонду України в Одеській області (далі - ГУ ПФУ в Одеській області), станом на 05.03.2019 року, довідки про розмір грошового забезпечення, що враховується для перерахунку пенсії, із зазначенням:
розміру окладу за посадою згідно « 43» тарифного розряду, окладу за військовим званням, відсоткової надбавки за вислугу років, а також щомісячних додаткових видів грошового забезпечення – надбавки за особливості проходження служби в розмірі 65 відсотків посадового окладу, окладу за військове звання та надбавки за вислугу років; премії в розмірі 35 відсотків посадового окладу; надбавки за службу в умовах режимних обмежень військовослужбовцям (за роботу з таємними виробами, носіями, документами) в розмірі 10% посадового окладу;
-          зобов`язати підготувати та направити для проведення перерахунку пенсії до Головного управління Пенсійного фонду України в Одеській області, станом на 05.03.2019 року, довідку про розмір грошового забезпечення, що враховується для перерахунку пенсії, із зазначенням в довідці вказаних вище складових грошового забезпечення.
Обґрунтовуючи заявлені вимоги позивач зазначив, що у зв`язку із набранням законної сили, 05.03.2019 року, судового рішення у справі № 826/3858/18, яким було визнано протиправними та нечинними пункти 1, 2 постанови Кабінету Міністрів України від 21.02.2018 року № 103 «Про перерахунок пенсій особам, які звільнені з військової служби, та деяким іншим категоріям осіб» (далі – Постанова № 103) та зміни до пункту 5 і Додатку 2  Порядку проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб», затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 13.02.2008 року № 45  (далі – Порядок № 45), відповідач повинен підготувати та подати до пенсійного органу довідку про розмір грошового забезпечення для перерахунку пенсії станом на 05.03.2019 року із врахуванням наведених складових.
Невиконання суб`єктом владних повноважень дій щодо виготовлення та направлення відповідної довідки до ГУ ПФУ в Одеській області,  порушує його права встановлені Конституцією України та є порушенням права власності, у розумінні положень ст. 1 Протоколу №1 до Конвенції.

Короткий зміст рішення суду першої інстанції.
Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 08 листопада 2019 року, яке ухвалено за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи, в задоволенні позову відмовлено.
Відмовляючи в задоволенні наведених вимог, суд першої інстанції виходив з такого.
По-перше, досліджуючи правомірність вимог позивача про обов`язок Одеського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки видати нову довідку з включенням додаткових видів грошового забезпечення, суд першої інстанції, вказав, про відсутність повноважень у даного органу за заявою пенсіонера виготовляти та надавати до органів Пенсійного фонду відповідні довідки.
На думку суду, існує певна правова процедура, яка дає підстави для здійснення вказаних дій, передусім, це надходження списків за формою, згідно з Додатком 1 Порядку №45. На переконання суду,  набрання законної сили судового рішення   у справі № 826/3858/18 не впливає на результат вирішення даного спору, оскільки порядок дій державних органів, під час проведення перерахунку пенсій, не змінився з прийняттям Постанови №103.

По-друге, суд вважав, що наявність відповіді на заяву позивача від 24.07.2019 року, якою повідомлено про відсутність підстав для виготовлення та направлення до пенсійного органу нової довідки про грошове забезпечення позивача, свідчить про відсутність ознак бездіяльності Одеського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки .

По-третє, зауважив про відсутність у територіальних центрів комплектування та соціальної підтримки повноважень видавати довідки про грошове забезпечення військовослужбовців для перерахунку пенсії на підставі заяви пенсіонера.

Короткий зміст вимог апеляційної скарги.
Не погоджуючись з рішенням суду, ОСОБА_1 подав апеляційну скаргу в якій, посилаючись на неправильне застосування норм матеріального права та порушення норм процесуального права, а також неповне з`ясування судом обставин, що мають значення для справи, просить його скасувати та ухвалити нове рішення – про задоволення позову.

Обґрунтування апеляції складається, зокрема, з того, що суд першої порушив норми верховенства права та ст. 6 КАС України, що виразилося у нехтуванні п.2 ч.1 ст. 3 та ч.2 ст .9 Закону України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей» та надання переваги скасованим нормам Постанови №103.

Так, ч. 2 ст. 9 Закону України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей» встановлює, що йому як інваліду війни (особі з інвалідністю внаслідок захворювання, пов`язаного з проходженням військової служби), так само як і діючим військовослужбовцям, до складу грошового забезпечення при розрахунку (перерахунку) пенсії крім посадового окладу, окладу за військовим званням та надбавки за вислугу років, повинні враховуватись премія та інші щомісячні додаткові види грошового забезпечення.

Відповідач, скориставшись правом подання відзиву на апеляційну скаргу, зазначає про те, що рішення суду першої інстанції є законним та обґрунтованим, ухвалене відповідно до норм матеріального та процесуального права, а тому просить залишити скаргу без задоволення, а рішення суду першої інстанції без змін.
Так, відповідач зазначає, що п.1 Постановою №103 визначено проведення перерахунку пенсій, призначених згідно Закону України від 09.04.1992 року № 2262-ХІІ «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» (далі – Закон № 2262-ХІІ), виключно з урахуванням розміру окладу за посадою, військовим (спеціальним) званням, відсоткової надбавки за вислугу років.
Відповідач також зазначає, що ані Порядок №45, ані будь-який інший нормативно-правовий акт не наділяє уповноважений орган, який видає довідки про розмір грошового забезпечення, повноваженнями самостійно встановлювати розміри грошового забезпечення осіб, звільнених з військової служби, віднімати чи додавати до розміру вказаного у довідці грошового забезпечення окремі його види.
Далі у відзиві наголошено на тому, що законодавством передбачено певний алгоритм видачі довідок про розмір грошового забезпечення. Зокрема, така довідка може бути видана уповноваженим органом після надходження відповідного списку осіб, пенсії яких підлягають перерахунку.
Також відповідач вважає правомірною позицію суду першої інстанції про те, що визнанням судом протиправними та нечинними пункти 1, 2 Постанови №103 та зміни до пункту 5 і додатку 2 Порядку №45 з 05.03.2019 року не може впливати на результат розгляду даного спору, оскільки алгоритм дій державних органів під час проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону № 2262-ХІІ, передбачений у Порядку №45, не змінився.

Відзивом на апеляційну скаргу скористалось також і ГУ ПФУ в Одеській області, зазначаючи, що вимоги апелянта є необґрунтованими та такими, що не підлягають задоволенню.
Так, Головне управління Пенсійного фонду України в Одеській області акцентує увагу на тому, що на їх адресу, Одеським обласним військовим комісаріатом пенсійному органу була надіслана довідка від 04.04.2018 року про розмір грошового забезпечення для перерахунку позивачу пенсії. Зазначена довідка є чинною та була видана на підставі діючої Постанови №103, а тому підстави для надання іншої довідки відсутні.
При проведенні позивачу перерахунку пенсії, на думку Пенсійного фонду, враховані усі складові зазначені у довідці від 04.04.2018 року про розмір грошового забезпечення. 
Про обґрунтованість таких дій, свідчить, як вважає ГУ ПФУ в Одеській області, висновки Верховного Суду у рішенні від 13.03.2019 року по зразковій справі №240/6263/18.

У зв`язку з поданням апеляційної скарги на рішення суду першої інстанції, яке ухвалено в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення сторін (у письмовому провадженні), справа судом апеляційної інстанції, відповідно до п.3 ч.1 ст. 311 КАС України, розглянута в порядку письмового провадження.

Фактичні обставини справи.
ОСОБА_1 звільнений з лав Збройних Сил України 30.12.2006 року. Отримує пенсію по інвалідності відповідно Закону № 2262-ХІІ, як інвалід війни 2 групи з 01.01.2007 року, відповідно до пенсійного посвідчення серії НОМЕР_1 .
Відповідно до довідки по перерахунку пенсії за пенсійною справою №1501000300 від 01 жовтня 2017 року, позивачу нараховано пенсію із наступних сум грошового забезпечення:
посадовий оклад – 1460 грн.;
оклад за військове звання – 130 грн.;
процентна надбавка за вислугу років 35% - 556 грн.;
надбавка за особливо важливі завдання 50% - 1073.25 грн.;
робота з таємними виробами, носіями, документами 10% - 14.00 грн.;
премія 10% - 146 грн.
всього 3511,75 грн.
Основний розмір пенсії 80% грошового забезпечення, у сумі 2809 грн., з урахуванням доплати, розмір пенсії становить 3511,75 грн.

30.08.2017 Кабінет Міністрів України прийняв постанову №704 «Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб» (далі – Постанова № 704), яка набрала чинності 01.03.2018 року та якою затверджено тарифні сітки розрядів і коефіцієнтів посадових окладів, схеми тарифних розрядів, тарифних коефіцієнтів, додаткові види грошового забезпечення, розміри надбавки за вислугу років, пунктом 2 якої установлено, що грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу складається з посадового окладу, окладу за військовим (спеціальним) званням, щомісячних (підвищення посадового окладу, надбавки, доплати, винагороди, які мають постійний характер, премії) та одноразових додаткових видів грошового забезпечення.
21.02.2018 Кабінет Міністрів України прийняв Постанову №103, пунктами 1, 2 якої встановлено перерахувати з 01.01.2018 року пенсії, призначені згідно із Законом № 2262-ХІІ до 01.03.2018 року (крім пенсій, призначених згідно із Законом особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ (міліції) та поліцейським), з урахуванням розміру окладу за посадою, військовим (спеціальним) званням, відсоткової надбавки за вислугу років за відповідною або аналогічною посадою, яку особа займала на дату звільнення із служби (на дату відрядження для роботи до органів державної влади, органів місцевого самоврядування або до сформованих ними органів, на підприємства, в установи, організації, вищі навчальні заклади), що визначені станом на 01.03.2018 відповідно до Постанови №704.

04.04.2018 року Одеським обласним військовим комісаріатом виготовлено довідку № 1501012980ЮО 109511 на ім`я ОСОБА_1 , про те, що, відповідно до Постанови №103 розмір посадового окладу за військовим званням, відсоткової надбавки за вислугу років за відповідною посадою, за нормами чинними на 01.03.2018 року, за посадою ст. викладач ОДІСВ становить:
посадовий оклад – 7750 грн.;
оклад за військовим званням (підполковник) – 1410 грн.;
надбавка за вислугу років 45 % - 4122 грн.
Всього 13  282 грн.

Відповідно до перерахунку пенсії, станом на 01 січня 2018 року, за пенсійною справою №1501000300, ОСОБА_1 нараховано пенсію із вказаних сум грошового забезпечення (посадового окладу, окладу за військовим званням (підполковник) та надбавки за вислугу років).
24.07.2019 року, у зв`язку з набранням 05.03.2019 року законної сили рішенням Окружного адміністративного суду міста Києва від 12.12.2018 року у справі № 826/3858/18, ОСОБА_1 звернувся до військового комісару Одеського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки з листом, в якому просив таке:
«Виготовити та надіслати Головному управлінню Пенсійного фонду України в Одеській області довідку про розмір грошового забезпечення станом на 05.03.2019 року із врахуванням розміру окладу за посадою, військовим (спеціальним) званням, відсоткової надбавки за вислугу років, надбавки за особливості проходження служби в розмірі - 65 відсотків від посадового окладу, окладу за військове звання та надбавки за вислугу років, премії в розмірі - 35 відсотків, надбавки за службу в умовах режимних обмежень військовослужбовцям (за роботу з таємними виробами, носіями, документами) в розмірі - 10 відсотків станом на 05.03.2019 року.
Підтвердити визначення розміру посадового окладу відповідно до 43 тарифного розряду».

Листом від 07.08.2019 року №5369 Одеським обласним територіальним центром комплектування та соціальної підтримки надано відповідь.
Суть даної відповіді полягає у тому, що п. п. 1, 2, 3 Порядку № 45 є діючими, а відтак порядок проведення перерахунку пенсій особам, які його потребують залишився незмінним, незважаючи на те, що рішенням Окружного адміністративного суду міста Києва по справі № 826/3858/18 від 12.12.2018 року, яке набрало законної сили 05.03.2019 року, були визнані протиправними та нечинними п. п. 1, 2 Постанови №103 та зміни до п. 5 і додатку 2 Постанови № 45.
Також, указано, що згідно п.1 Порядку № 45 перерахунок раніше призначених, відповідно до Закону №2262-ХІІ, пенсій проводиться у разі прийняття рішення Кабінетом Міністрів України про зміну розміру хоча б одного з видів грошового забезпечення для відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на пенсію за Законом, або у зв`язку із введенням для них нових щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавок, доплат, підвищень) та премій у розмірах, установлених законодавством.
Тобто, на думку відповідача, обов`язковою сукупністю підстав для підготовки та надання довідки про розмір грошового забезпечення для перерахунку пенсії є:
прийняття рішення Кабінетом Міністрів України про зміну розміру хоча б одного з видів грошового забезпечення для відповідних категорій військовослужбовців;
надходження до Одеського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки від Головного управління Пенсійного фонду України в Одеській області відповідного Списку осіб, пенсії яких підлягають перерахунку;
наявність особи у зазначеному списку.
На теперішній час списку осіб, пенсії яких підлягають перерахунку з прізвищем позивача від Головного управління Пенсійного фонду України в Одеській області не надходило.
Враховуючи викладене, Одеський обласний територіальний центр комплектування та соціальної підтримки вважав, що відсутні підстави для складання та направлення до Головного управління Пенсійного фонду України в Одеській області запитуваної у зверненні довідки.

Щодо встановлення посадового окладу за посадою старший викладач кафедри озброєння бойових машин та вогневої підготовки загальновійськового факультету Одеського інституту Сухопутних військ, з якої позивача було звільнено, повідомлено, що, відповідно до Постанови № 704, видано наказ Міністра оборони України від 01.03.2018 року № 90 «Про встановлення тарифних розрядів за посадами осіб офіцерського складу Збройних Сил України». За даним наказом встановлено 43 тарифний розряд у розмірі 7750,00 грн.

Поряд з цим, 24.07.2019 року ОСОБА_1 звернувся до Головного управління ПФУ в Одеській області з листом, в якому просив:
«Включити до списку осіб для перерахунку пенсії станом на 05.03.2019 року, згідно додатку № 1 для надання довідки встановленої Порядком № 45 та провести перерахунок і виплату недоплаченої пенсії з 05.03.2019 року з урахуванням наступних видів грошового забезпечення:
окладу за посадою, військовим (спеціальним) званням, відсоткової надбавки за вислугу років, надбавки за особливості проходження служби в розмірі - 65 відсотків від посадового окладу, окладу з військове звання та надбавки за вислугу років, премії в розмірі - 35 відсотків, надбавки за службу в умовах режимних обмежень військовослужбовцям (за роботу з таємними виробами, носіями, документами) в розмірі -10 відсотків.
Здійснити перерахунок і виплату недоплаченої пенсії у розмірі 100% підвищення з 05.03.2019 року».
Листом від 07.08.2019 року вих. №1725/К-11 Головним управлінням Пенсійного фонду України в Одеській області позивача повідомлено, що, незважаючи на набрання рішенням Окружного адміністративного суду міста Києва від 12.12.2018 року у справі №826/3858/18 законної сили 05.03.2019 року, підстави для перерахунку пенсії відсутні.

Джерела правового регулювання (в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин) та оцінка суду апеляційної інстанції доводів апеляції і висновків суду першої інстанції.
Переглянувши справу за наявними у ній доказами та перевіривши законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що наявні підстави для часткового задоволення апеляції, з огляду на таке.

Предметом даного спору є відмова Одеського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки підготувати та надати до Головного управління Пенсійного фонду України оновлену довідку про розмір грошового забезпечення станом на 05.03.2019 року із зазначенням відомостей про розмір щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премії, для здійснення обчислення та перерахунку пенсії.

Судом апеляційної інстанції установлено, що 17 грудня 2019 року Верховним Судом у зразковій справі № 160/8324/19 (адміністративне провадження №Пз/9901/20/19) за подібними правовідносинами було прийнято рішення, яке набрало законної сили, відповідно до постанови Великої Палати Верховного Суду від 24 червня 2020 року, про задоволення позову.
Відповідно до ч.3 ст.291 КАС України при ухваленні рішення у типовій справі, яка відповідає ознакам, викладеним у рішенні Верховного Суду за результатами розгляду зразкової справи, суд має враховувати правові висновки Верховного Суду, викладені у рішенні за результатами розгляду зразкової справи.

У цій зразковій справі Верховний Суд визначив, що це рішення суду є зразковим для справ, у яких:
-          позивачами у них є особи, які отримують пенсію відповідно до Закону № 2262-ХІІ;
-          відповідачем у них є один і той самий суб`єкт владних повноважень (орган, уповноважений видавати довідки про розмір грошового забезпечення для перерахунку пенсії);
-          спір виник з аналогічних підстав у відносинах, що регулюються одними нормами права (у зв`язку із відмовою уповноваженим органом підготувати та надати до Головного управління Пенсійного фонду України оновлену довідку про розмір грошового забезпечення станом на 05.03.2019 із зазначенням відомостей про розмір щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премії, для здійснення обчислення та перерахунку пенсії;
-          позивачі заявили аналогічні позовні вимоги (по-різному висловлені, але однакові по суті: визнати протиправними дії відповідача щодо відмови позивачу у підготовці та наданні до територіального пенсійного орану оновленої довідки про розмір грошового забезпечення позивача станом на 05.03.2019 року, у відповідності до вимог статей 43 і 63 Закону №2262-ХІІ, положень Постанови № 704, із обов`язковим зазначенням відомостей про розміри щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премії, для здійснення обчислення та перерахунку з 01.04.2019 року основного розміру пенсії та зобов`язання відповідача підготувати та надати до територіального органу Пенсійного фонду України таку довідку, у відповідності до вимог статей 43 і 63 Закону №2262-ХІІ, статті 9 Закону №2011-XII та з врахуванням положень Постанови №704.

Приймаючи рішення у зразковій справі про задоволення вимог про визнання протиправними дії відповідача щодо відмови позивачу у підготовці та наданні до територіального пенсійного орану оновленої довідки про розмір грошового забезпечення позивача станом на 05.03.2019 року, у відповідності до вимог статей 43 і 63 Закону №2262-ХІІ, положень Постанови № 704, із обов`язковим зазначенням відомостей про розміри щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премії, для здійснення обчислення та перерахунку з 01.04.2019 року основного розміру пенсії та зобов`язання відповідача підготувати та надати до територіального органу Пенсійного фонду України таку довідку, у відповідності до вимог статей 43 і 63 Закону №2262-ХІІ, статті 9 Закону №2011-XII та з врахуванням положень Постанови №704, суд найвищої інстанції виходив з такого.

Спеціальним законом, який регулює правовідносини у сфері пенсійного забезпечення громадян України із числа осіб, які перебували на військовій службі, є, зокрема Закон № 2262-ХІІ.
Згідно із частиною другою статті 9 Закону України від 20.12.1991 року №2011-XII «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей» (далі – Закон № 2011-XII) до складу грошового забезпечення входять:
посадовий оклад, оклад за військовим званням;
щомісячні додаткові види грошового забезпечення (підвищення посадового окладу, надбавки, доплати, винагороди, які мають постійний характер, премія);
одноразові додаткові види грошового забезпечення.
Грошове забезпечення визначається залежно від посади, військового звання, тривалості, інтенсивності та умов військової служби, кваліфікації, наукового ступеня і вченого звання військовослужбовця. Грошове забезпечення підлягає індексації відповідно до закону (частина третя статті 9 Закону № 2011-ХІІ).
Так, статтею 43 Закону № 2262-ХІІ передбачено, що пенсії особам офіцерського складу, прапорщикам і мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам, які мають право на пенсію за цим Законом, та членам їх сімей обчислюються з розміру грошового забезпечення, враховуючи відповідні оклади за посадою, військовим (спеціальним) званням, процентну надбавку за вислугу років, щомісячні додаткові види грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премії в розмірах, установлених законодавством, з якого було сплачено єдиний внесок на загальнообов`язкове державне соціальне страхування, а до 1 січня 2011 року - страхові внески на загальнообов`язкове державне пенсійне страхування, у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.
Процитована норма статті 43 Закону міститься в розділі V «Обчислення пенсії», тобто в загальному розділі, та безпосередньо визначає складові грошового забезпечення для обчислення пенсій. При цьому під обчисленням слід розуміти процес отримання результату за допомогою дій над числами, кожне з яких є конкретним цифровим вираженням розміру складових грошового забезпечення.
Такий висновок міститься у постанові Верховного Суду від 12.11.2019 у справі № 826/3858/18.
Питання перерахунку раніше призначених пенсій регламентовано статтею 63 Закону № 2262-XII, згідно із якою перерахунок раніше призначених пенсій військовослужбовцям, особам, які мають право на пенсію за цим Законом та членам їх сімей у зв`язку із введенням в дію цього Закону провадиться за документами, що є у пенсійній справі, а також додатковими документами, поданими пенсіонерами на час перерахунку.
Якщо пенсіонер згодом подасть додаткові документи, які дають право на подальше підвищення пенсії, то пенсія перераховується за нормами цього Закону. При цьому перерахунок провадиться за минулий час, але не більш як за 12 місяців з дня подання додаткових документів і не раніше, ніж з дня введення в дію цього Закону.
Усі призначені за цим Законом пенсії підлягають перерахунку у зв`язку з підвищенням грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на пенсію за цим Законом, на умовах, у порядку та розмірах, передбачених Кабінетом Міністрів України. У разі якщо внаслідок перерахунку пенсій, передбаченого цією частиною, розміри пенсій звільненим із служби військовослужбовцям, особам, які мають право на пенсію за цим Законом, є нижчими, зберігаються розміри раніше призначених пенсій.
Отже, Кабінету Міністрів України надано право на встановлення умов та порядку перерахунку пенсій, а також розміри складових грошового забезпечення для такого перерахунку.
Кабінет Міністрів України постановою від 13.02.2008 № 45 «Про затвердження Порядку проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб», та внесення змін до постанови Кабінету Міністрів України від 17 липня 1992 р. № 393» затвердив Порядок № 45.
Пунктом 1 Порядку №45 передбачено, що пенсії, призначені відповідно до Закону № 2262-ХІІ, у зв`язку з підвищенням грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на пенсію згідно із Законом, перераховуються на умовах та в розмірах, передбачених Кабінетом Міністрів України.
Абзацом 1 пункту 5 Порядку № 45 в редакції Постанови № 103 передбачено, що під час перерахунку пенсій використовуються такі види грошового забезпечення, як посадовий оклад, оклад за військовим (спеціальним) званням та відсоткова надбавка за вислугу років на момент виникнення права на перерахунок пенсії за відповідною або аналогічною посадою та військовим (спеціальним) званням.
При цьому у Додатку 2 до Порядку № 45 міститься форма довідки про розмір грошового забезпечення, що враховується для перерахунку пенсій, яку Постановою № 103 було викладено в новій редакції, в якій відсутні такі складові грошового забезпечення, як щомісячні додаткові види грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення).
Рішенням Окружного адміністративного суду міста Києва від 12.12.2018 року, залишеним без змін постановою Шостого апеляційного адміністративного суду від 05.03.2019 року, в адміністративній справі № 826/3858/18, визнано протиправними та нечинними пункти 1, 2 Постанови №103 та зміни до пункту 5 і додатку 2 Порядку №45.
Верховний Суд зазначив, що в компетенцію Уряду входить прийняття, зміна чи припинення дії Порядку № 45.
Проте, зміни внесені Постановою №103, зокрема до додатку 2 до Порядку № 45, в якому визначено форму довідки про розмір грошового забезпечення для перерахунку пенсії, були визнані судом протиправними та нечинними, відтак з 05.03.2019 року – з дня набрання законної сили рішенням у справі № 826/3858/18 діє редакція додатку 2 до Порядку № 45, яка діяла до зазначених змін.
Водночас алгоритм дій, які повинні вчинити, зокрема Пенсійний фонд та відповідач у зв`язку із втратою чинності положеннями пунктів 1, 2 Постанови № 103 та змін до пункту 5 і додатку 2 Порядку №45 не змінився.
Зокрема, на час звернення позивача до відповідача із заявою про видачу оновленої довідки про розміри його грошового забезпечення пункт 3 Порядку № 45 передбачав, що на підставі списків уповноважені органи готують довідки про розмір грошового забезпечення, що враховується для перерахунку пенсій, для кожної особи, зазначеної в списку, за формою згідно з додатками 2 і 3 (далі - довідки) та у місячний строк подають їх головним управлінням Пенсійного фонду України.
Довідки видаються державним органом, з якого особи були звільнені із служби, якщо інше не передбачено цим Порядком.
Згідно з абзацами другим, четвертим та п`ятим пункту 2.6 Інструкції з організації роботи із соціального забезпечення осіб, звільнених з військової служби у Збройних Силах України, та членів їх сімей у Міністерстві оборони України, затвердженої наказом Міністерства оборони України від 31.12.2014 №937, на обласні військові комісаріати покладаються: оформлення та подання до органів, що призначають пенсії, документів для призначення за Законом пенсій особам, звільненим з військової служби, та членам сімей померлих військовослужбовців і осіб, звільнених з військової служби; визначення розміру грошового забезпечення для обчислення і перерахунку пенсій органами, що призначають пенсії, відповідно до Закону № 2262-ХІІ, постанови Кабінету Міністрів України від 17.07.1992 №393 «Про порядок обчислення вислуги років, призначення та виплати пенсій і грошової допомоги особам офіцерського складу, прапорщикам, мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ, поліцейським та членам їх сімей» (зі змінами) та Порядку № 45 і Порядку подання та оформлення документів для призначення (перерахунку) пенсій відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» (зі змінами), затвердженого постановою правління Пенсійного фонду України від 30.01.2007 №3-1 (далі – Порядок № 3-1). У разі якщо розмір грошового забезпечення на день призначення пенсій особам, звільненим з військової служби, та членам їх сімей змінився, обласний військовий комісаріат складає довідку про розмір грошового забезпечення для перерахунку пенсій згідно з нормами, що діють на день призначення пенсії за відповідною посадою.
Тобто, на відповідача покладено функції по складанню довідки про розмір грошового забезпечення для перерахунку пенсій у разі прийняття Кабінетом Міністрів України рішення про зміну розміру хоча б одного з видів грошового забезпечення для визначених осіб або про введення для них нових щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавок, доплат, підвищень) та премій у розмірах, установлених законодавством після надходження від територіального пенсійного органу списків осіб, пенсії яких підлягають перерахунку за формою згідно із додатком 1 до Порядку № 45.
При цьому, колегія суддів зазначає, що питання щодо подання та оформлення документів для призначення (перерахунку) пенсій відповідно до Закону № 2262-ХІІ, крім пенсій військовослужбовцям строкової служби та членам їх сімей, регулює Порядок №3-1.
Відповідно до пункту 23 Порядку №3-1 перерахунок раніше призначених пенсій проводиться органами, що призначають пенсії, в порядку, установленому статтею 63 Закону № 2262-ХІІ. Пенсіонери подають органам, що призначають пенсії, додаткові документи, які дають право на підвищення пенсії.
Згідно з пунктом 24 Порядку №3-1 про виникнення підстав для проведення перерахунку пенсій згідно зі статтею 63 Закону № 2262-ХІІ уповноважені структурні підрозділи зобов`язані у п`ятиденний строк після прийняття відповідного нормативно-правового акта, на підставі якого змінюється хоча б один з видів грошового забезпечення для відповідних категорій осіб, або у зв`язку з уведенням для зазначених категорій військовослужбовців нових щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавок, доплат, підвищень) та премій у розмірах, встановлених законодавством, повідомити про це орган, що призначає пенсії. Органи, що призначають пенсії, протягом п`яти робочих днів після надходження такого повідомлення подають до відповідних уповноважених структурних підрозділів списки осіб, яким необхідно провести перерахунок пенсії (додаток 5). Після одержання списків осіб уповноважені структурні підрозділи зазначають у них зміни розмірів грошового забезпечення для перерахунку раніше призначених пенсій і в п`ятиденний строк після надходження передають їх до відповідних органів, що призначають пенсії.
Таким чином, підставою для вчинення дій, спрямованих на перерахунок раніше призначених пенсій, може бути як відповідна заява пенсіонера та додані до неї документи, так і рішення, прийняте Кабінетом Міністрів України, про що державні органи, визначені Порядком № 45, повідомляють орган ПФУ.
Аналогічний правовий висновок міститься, зокрема у постанові Верховного Суду України від 22.04.2014 року у справі № 21-484а13 та у постанові Верховного Суду від 10.10.2019 року у справі № 553/3619/16-а.
Як було зазначено вище, 30.08.2017 року Кабінет Міністрів України прийняв Постанову №704, яка набрала чинності 01.03.2018 та якою затверджено тарифні сітки розрядів і коефіцієнтів посадових окладів, схеми тарифних розрядів, тарифних коефіцієнтів, додаткові види грошового забезпечення, розміри надбавки за вислугу років, пунктом 2 якої установлено, що грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу складається з посадового окладу, окладу за військовим (спеціальним) званням, щомісячних (підвищення посадового окладу, надбавки, доплати, винагороди, які мають постійний характер, премії) та одноразових додаткових видів грошового забезпечення.
Зокрема, Постановою №704 установлено такі додаткові види грошового забезпечення:
- надбавка за особливості проходження служби в розмірі до 100 відсотків посадового окладу з урахуванням окладу за військовим (спеціальним) званням та надбавки за вислугу років, порядок та умови виплати якої визначається керівниками державних органів залежно від якості, складності, обсягу та важливості виконуваних обов`язків за посадою (абзац четвертий підпункту 1 пункту 5 Постанови № 704);
- надбавка за службу в умовах режимних обмежень військовослужбовцям (крім військовослужбовців строкової військової служби), особам рядового і начальницького складу (пункт 6 Постанови № 704).
При цьому підпунктом 2 пункту 5 Постанови № 704 надано право керівникам державних органів у межах асигнувань, що виділяються на їх утримання здійснювати преміювання військовослужбовців (крім військовослужбовців строкової військової служби), осіб рядового і начальницького складу відповідно до їх особистого внеску в загальний результат служби у межах фонду преміювання, утвореного в розмірі не менш як 10 відсотків посадових окладів та економії фонду грошового забезпечення.

Таким чином, з 05.03.2019 року – з дня набрання чинності судовим рішенням у справі № 826/3858/18 виникли підстави для перерахунку пенсій, призначених згідно із Законом № 2262-ХІІ, з урахуванням розміру посадового окладу, окладу за військовим (спеціальним) званням та відсоткової надбавки за вислугу років, а також додаткових видів грошового забезпечення, оскільки з цієї дати позивач має право на отримання пенсії, виходячи з розміру складових, розрахованих згідно з Постановою № 704 у відповідності до вимог статей 43 і 63 Закону №2262-ХІІ та статті 9 Закону №2011-ХІІ.

До того ж, рішення судів першої та апеляційної інстанцій у справі № 826/3858/18 залишено без змін постановою Верховного Суду від 12.11.2019 року, в якій суд касаційної інстанції серед іншого вказав на те, що до повноважень Кабінету Міністрів України не входить зміна структури грошового забезпечення, а приводом для перерахунку пенсій є підвищення грошового забезпечення відповідних категорій, саме розмір якого, а не складові, можуть змінюватись Кабінетом Міністрів України.

Разом з цим, до моменту отримання належної довідки від відповідача у пенсійного органу не виникає обов`язку з перерахунку пенсії позивача.
При цьому відповідно до пункту 4 Порядку № 45 перерахунок пенсії здійснюється на момент виникнення такого права і проводиться у строки, передбачені частинами другою і третьою статті 51 Закону.
Згідно із частинами другою і третьою статті 51 Закону № 2262-ХІІ перерахунок пенсій, призначених особам офіцерського складу, прапорщикам і мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам, які мають право на пенсію за цим Законом та членам їх сімей, провадиться з першого числа місяця, що йде за місяцем, в якому настали обставини, що тягнуть за собою зміну розміру пенсії. Якщо при цьому пенсіонер набув права на підвищення пенсії, різницю в пенсії за минулий час може бути виплачено йому не більш як за 12 місяців.
Перерахунок пенсій у зв`язку із зміною розміру хоча б одного з видів грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на такий перерахунок згідно з цим Законом, або у зв`язку із введенням для зазначених категорій осіб нових щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавок, доплат, підвищень) та премій у розмірах, встановлених законодавством, не проведений з вини органів Пенсійного фонду України та/або державних органів, які видають довідки для перерахунку пенсії, провадиться з дати виникнення права на нього без обмеження строком.
Окрім цього, колегія суддів зазначає, що 04.09.2019 року набрала чинності постанова Кабінету Міністрів України №804 від 14.08.2019 року «Деякі питання соціального захисту окремих категорій громадян», якою постановлено: «Установити, що виплата пенсій, призначених згідно із Законом України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» до 1 березня 2018 р. (крім пенсій, призначених згідно із зазначеним Законом особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ (міліції) та поліцейським) та перерахованих з 1 січня 2018 р. з урахуванням розміру окладу за посадою, військовим (спеціальним) званням, відсоткової надбавки за вислугу років за відповідною або аналогічною посадою, яку особа займала на дату звільнення із служби (на дату відрядження для роботи до органів державної влади, органів місцевого самоврядування або до сформованих ними органів, на підприємства, в установи, заклади вищої освіти), що визначені станом на 1 березня 2018 р. відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 30 серпня 2017 р. № 704 «Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб», здійснюється у 2019 році в розмірі 75 відсотків суми підвищення пенсії, визначеної станом на 1 березня 2018 року», тобто визначено відповідний порядок виплати перерахованих сум підвищених пенсій, однак, колегія суддів зазначає, що зазначена постанова Уряду не впливає на функціональний обов`язок відповідача по складанню довідки про розмір грошового забезпечення для перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону № 2262-ХІІ та не встановлює інших умов та порядку для такого перерахунку.

Враховуючи вказані висновки Верховного Суду, викладені у зразковій справі, колегія суддів вважає, що доводи апелянта про те, що відповідач повинен підготувати та подати до Пенсійного органу довідку про розмір грошового забезпечення для перерахунку пенсії станом на 05.03.2019 року, із зазначенням: розміру окладу за посадою згідно « 43» тарифного розряду, окладу за військовим званням, відсоткової надбавки за вислугу років, а також щомісячних додаткових видів грошового забезпечення – надбавки за особливості проходження служби в розмірі 65 відсотків посадового окладу, окладу за військове звання та надбавки за вислугу років; премії в розмірі 35 відсотків посадового окладу; надбавки за службу в умовах режимних обмежень військовослужбовцям (за роботу з таємними виробами, носіями, документами) в розмірі 10% посадового окладу, у зв`язку з визнанням протиправними та нечинними пункти 1, 2 Постанови №103 та зміни до пункту 5 і додатку 2 Порядку №45, є обґрунтованими.

Водночас, колегія суддів вважає, що наявність відповіді, викладеної Одеським обласним територіальним центром комплектування та соціальної підтримки у листі від 07.08.2019 року №5369 на заяву позивача від 24.07.2019 року, якою повідомлено про відсутність підстав для виготовлення та направлення до пенсійного органу нової довідки про грошове забезпечення, свідчить про відсутність ознак бездіяльності.

З урахуванням такого, колегія суддів вважає, що належним способом захисту порушеного права позивача буде визнання протиправними дії Одеського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки щодо відмови позивачу у підготовці та направленню до Головного управління Пенсійного фонду України в Одеській області оновленої довідки про розмір його грошового забезпечення станом на 05.03.2019 року, що враховується для перерахунку пенсії, із зазначенням:
розміру окладу за посадою згідно « 43» тарифного розряду, окладу за військовим званням, відсоткової надбавки за вислугу років, а також щомісячних додаткових видів грошового забезпечення – надбавки за особливості проходження служби в розмірі 65 відсотків посадового окладу, окладу за військове звання та надбавки за вислугу років; премії в розмірі 35 відсотків посадового окладу; надбавки за службу в умовах режимних обмежень військовослужбовцям (за роботу з таємними виробами, носіями, документами) в розмірі 10% посадового окладу та зобов`язання підготувати та направити для проведення перерахунку пенсії зазначену довідку до Головного управління Пенсійного фонду України в Одеській області.

Підсумовуючи викладене, колегія суддів дійшла висновку, що рішення суду, відповідно до ч.1 ст. 317 КАС України, належить скасувати та ухвалити нове рішення про часткове задоволення позову, оскільки суд першої інстанції неправильно застосував норми матеріального права, що виразилось у застосуванні закону, який не підлягав застосуванню.

Враховуючи, що позивач є інвалідом 2 групи та нього розповсюджуються пільги, передбачені статтею 5 Закону України «Про судовий збір» від 08.07.2011 року № 3674-VI, судові витрати зі сплати судового збору у даній справі ним не понесені, а тому суд апеляційної інстанції не здійснює їх розподіл, відповідно до статті 139 КАС України.

Частина 5 ст. 291 КАС України унормовує, що рішення суду апеляційної інстанції за наслідками перегляду типової справи може бути оскаржено в касаційному порядку виключно з таких підстав:
1) суд першої та (або) апеляційної інстанції при вирішенні типової справи не визнав її типовою справою та (або) не врахував правові висновки, викладені у рішенні Верховного Суду за результатами розгляду зразкової справи;
2) справа, в якій судом першої та (або) апеляційної інстанції ухвалено рішення з урахуванням правових висновків, викладених у рішенні Верховного Суду за результатами розгляду зразкової справи, не відповідає ознакам типової справи.

Керуючись статтями 291, 308, 311, 317, 322, 325 КАС України, суд

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 – задовольнити частково.
Рішення Одеського окружного адміністративного суду від 08 листопада 2019 року – скасувати.
Ухвалити у справі нове рішення, яким позов ОСОБА_1 до Одеського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки про визнання протиправною бездіяльності та зобов`язання вчинити певні дії – задовольнити частково.
Визнати протиправними дії Одеського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки щодо відмови ОСОБА_1 у підготовці та направленню до Головного управління Пенсійного фонду України в Одеській області оновленої довідки про розмір його грошового забезпечення станом на 05.03.2019 року, що враховується для перерахунку пенсії, із зазначенням:
розміру окладу за посадою згідно « 43» тарифного розряду, окладу за військовим званням, відсоткової надбавки за вислугу років, а також щомісячних додаткових видів грошового забезпечення – надбавки за особливості проходження служби в розмірі 65 відсотків посадового окладу, окладу за військове звання та надбавки за вислугу років; премії в розмірі 35 відсотків посадового окладу; надбавки за службу в умовах режимних обмежень військовослужбовцям (за роботу з таємними виробами, носіями, документами) в розмірі 10% посадового окладу.
Зобов`язати Одеський обласний територіальний центр комплектування та соціальної підтримки підготувати та направити до Головного управління Пенсійного фонду України в Одеській області нову довідку про розмір грошового забезпечення ОСОБА_1 станом на 05.03.2019 року, що враховується для перерахунку пенсії, із зазначенням:
розміру окладу за посадою згідно « 43» тарифного розряду, окладу за військовим званням, відсоткової надбавки за вислугу років, а також щомісячних додаткових видів грошового забезпечення – надбавки за особливості проходження служби в розмірі 65 відсотків посадового окладу, окладу за військове звання та надбавки за вислугу років; премії в розмірі 35 відсотків посадового окладу; надбавки за службу в умовах режимних обмежень військовослужбовцям (за роботу з таємними виробами, носіями, документами) в розмірі 10% посадового окладу.

В іншій частині позову ОСОБА_1 – відмовити.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати її прийняття та оскарженню в касаційному порядку не підлягає, крім випадків, передбачених частиною 5 статті 291 КАС України.

          Доповідач - суддя                                                             І. О. Турецька

          суддя                                                                                 Л. В. Стас

          суддя                                                                                 Л. П. Шеметенко

          Повне судове рішення складено 03.08.2020 року.