П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

___________________________________________________________________________________

П О С Т А Н О В А
І М Е Н Е М  У К Р А Ї Н И

28 липня 2020 р.	м.Одеса	Справа № 420/2775/20	

 	Головуючий в 1 інстанції:Бжассо Н.В..                                                         Дата і місце ухвалення: 21.05..2020р., м. Одеса               	
Колегія суддів П`ятого апеляційного адміністративного суду 
у складі:
головуючого  -    Ступакової І.Г.
суддів             -     Бітова А.І.
-           Лук`янчук О.В.
           
          розглянувши у порядку письмового провадження адміністративну справу за апеляційними скаргами Головного управління Пенсійного фонду України в Одеській області, ОСОБА_1 на рішення Одеського окружного адміністративного суду від 21 травня 2020 року по справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Головного управління Пенсійного фонду України в Одеській області про скасування рішення, визнання протиправними дій, зобов`язання вчинити певні дії, -

В С Т А Н О В И Л А :

ОСОБА_1 звернувся до Одеського окружного адміністративного суду  з позовом до Головного управління Пенсійного фонду України в Одеській області, за результатом розгляду якого, з урахуванням уточнень до позовної заяви, позивач просив суд:
        - Визнати протиправним та скасувати  рішення № 17 від 07.02.2020 року, прийняте відділом з питань призначення та перерахунків пенсій № 19 Головного управління Пенсійного фонду України в Одеській області про відмову у перерахунку пенсії ОСОБА_1 .
- Визнати протиправними дії Головного управління Пенсійного фонду України в Одеській області по відмові ОСОБА_1 у перерахунку пенсії за вислугу років.
- Зобов`язати Головне управління Пенсійного фонду України в Одеській області провести перерахунок та здійснювати виплату пенсії за вислугу років   ОСОБА_1 у розмірі 90% від середньомісячної заробітної плати, згідно з довідкою прокуратури Одеської області № 18-в вих20 від 09.01.2020 року, без обмеження її граничного розміру, починаючи з дня звернення за перерахунком пенсії, тобто з 31.01.2020 року.
- Допустити негайне виконання рішення суду в частині сплати перерахованої суми пенсії за один місяць.
- Зобов`язати Головне управління Пенсійного фонду України в Одеській області сплатити ОСОБА_1 різницю між розміром перерахованої та сплаченої раніше призначеної пенсії за минулі 12 місяців, з дня звернення за перерахунком пенсії, тобто з 31.01.2020 року. 
- Допустити негайне виконання судового рішення в частині сплати різниці між розміром  перерахованої та сплаченої раніше призначеної пенсії за минулі 12 місяців, з 31.01.2020 року. 
- Встановити судовий контроль за виконання судового рішення та зобов`язати Головне управління Пенсійного фонду України в Одеській області подати у встановлений судом строк звіт про виконання судового рішення.
- Стягнути з Головного управління Пенсійного фонду України в Одеській області на користь ОСОБА_1 судові витрати.
В обґрунтування адміністративного позову позивачем зазначено, що рішенням № 17 від 07.02.2020 року, прийнятим Відділом з питань призначення та перерахунків пенсій № 19 ГУ ПФУ в Одеській області, позивачу відмовлено у перерахунку пенсії відповідно до ст. 86 Закону України «Про прокуратуру» від 14.10.2014 року № 1697-VII. Позивач вважає, що вказане рішення є протиправним. На підставі ст. 50-1 Закону України «Про прокуратуру»  в редакції від 15.01.2011 року, позивачу з 01.07.20111 року призначено пенсію за вислугу років у розмірі 88% середнього заробітку на посаді старшого помічника прокурора Суворовського району м. Одеси.  Позивач зазначає, що в редакції Закону, який діяв на той час, йому повинна була бути призначена пенсія у розмірі 90% від заробітної плати, проте, помилково призначена у розмірі 88%, у зв`язку із чим, пенсія має бути перерахована у розмірі 90%, оскільки вислуга років на теперішній час складає 24 роки. З 01.09.2017 року працівникам прокуратури збільшено розмір заробітної плати, тобто виникли підстави для перерахунку пенсії позивача.
 Позивач отримав довідку прокуратури Одеської області про складові заробітної плати  № 18-в вих. 20 від 09.01.2020 року та 31.01.2020 року звернувся до відповідача із заявою про перерахунок пенсії. Проте, відповідач прийняв рішення № 17 від 07.02.2020 року про відмову у задоволенні вказаної заяви. Позивач не погоджується з вказаним рішенням та посилається на рішення Конституційного Суду України у справі № 7-р(ІІ)/2019.
Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 21 травня 2020 року позов задоволено частково. 
Визнано протиправним та скасовано рішення № 17 від 07.02.2020 року, прийняте відділом з питань призначення та перерахунків пенсій № 19 Головного управління Пенсійного фонду України в Одеській області про відмову у перерахунку пенсії ОСОБА_1 .
Визнано протиправними дії Головного управління Пенсійного фонду України в Одеській області по відмові ОСОБА_1 у перерахунку пенсії за вислугу років.
Зобов`язано Головне управління Пенсійного фонду України в Одеській області провести перерахунок та здійснювати виплату пенсії за вислугу років   ОСОБА_1 у розмірі 88% від середньомісячної заробітної плати, згідно з довідкою прокуратури Одеської області № 18-в вих20 від 09.01.2020 року, починаючи з дня звернення за перерахунком пенсії, тобто з 31.01.2020 року.
Стягнуто з Головного управління Пенсійного фонду України в Одеській за рахунок бюджетних асигнувань на користь ОСОБА_1 судовий збір у розмірі 1681,60  грн.
В іншій частині позову - відмовлено.
Не погоджуючись з вказаним рішенням, Головне управління Пенсійного фонду України в Одеській області подало апеляційну скаргу, в якій, посилаючись на не повне з`ясування судом обставин справи, неправильне застосування норм матеріального права та порушення норм процесуального права, просить скасувати рішення Одеського окружного адміністративного суду від 21.05.2020 року та прийняти по справі нову постанову, якою повністю відмовити в задоволені позовних вимог ОСОБА_1 .
В обґрунтування апеляційної скарги відповідач зазначає, що оскільки позивачем до Головного управління не було надано довідку затвердженого зразка про зміну посадового кладу працівників прокуратури після 13.12.2019 року та відповідно до п.7 Постанови КМУ "Про умови оплати праці" №1155, яка набрала чинності з 01.01.2020 року, у суду першої інстанції були відсутні законні підстави для скасування рішення та зобов`язання Головного управління здійснити з 31.01.2020 року перерахунок та виплату пенсії за вислугу років  позивачу у розмірі 88% від середньомісячної заробітної плати, згідно з довідкою прокуратури Одеської області № 18-в від 09.01.2020 року.
Крім того, апелянт у свої скарзі наголошує, що право на перерахунок пенсії виникає для осіб за зверненням, що надходять починаючи з 13.12.2019 року, для яких момент виникнення права на перерахунок пенсії настав не раніше 13.12.2019 року та посилається на лист Офісу Генерального прокурора від 18.02.2020 року №21-698 вих.20, відповідно до я кого перерахунок пенсії проводитися у разі прийняття нормативно-правових актів про підвищення заробітної плати працівникам органів прокуратури, за зверненням пенсіонерів до органів пенсійного фонду України на підставі довідок про заробітну плату в яких складові заробітної плати визначаються на момент виникнення права на перерахунок (дата збільшення заробітної плати в тому числі складових).
ОСОБА_1 не погодився з рішенням суду першої інстанції частково та подав апеляційну скаргу, в якій, у зв`язку із не повним з`ясуванням судом обставин справи, неправильним застосування норм матеріального права та порушення норм процесуального права, просить рішення суду змінити та зобов`язати Головне управління Пенсійного фонду України в Одеській області провести перерахунок та здійснювати виплату пенсії за вислугу років   ОСОБА_1 у розмірі 90% від середньомісячної заробітної плати, згідно з довідкою прокуратури Одеської області № 18-в вих20 від 09.01.2020 року, починаючи з дня звернення за перерахунком пенсії, тобто з 31.01.2020 року. Також, апелянт просить скасувати рішення суду першої інстанції в частині відмови у задоволенні його позовних вимог та прийняти рішення, яким позов задовольнити у повному обсязі.
В обґрунтування своєї апеляційної скарги позивач вказує, що частково задовольняючи позовні вимоги, суд першої інстанції дійшов помилкового висновку про наявність у позивача права на перерахунок пенсії в розмірі 88% від середньомісячної заробітної плати, в той час, як цей розмір має складати 90% відповідно до ч.1 ст. 50-1 Закону України "Про прокуратуру" №1789-ХІІ, у редакції що діяла на час призначення пенсії.
Апелянт ОСОБА_1 зазначає, що відмовляючи в судовому захисті права на перерахунок пенсії в розмірі 90%, суд першої інстанції помилково не врахував положення Закону №1789-ХІІ  та Закону  1697-VІІ з урахуванням рішення Конституційного Суду України від 13.12.2019 року, яким встановлено, що пенсія працюючим пенсіонерам перераховується не лише у зв`язку із збільшенням розміру складових заробітної плати, а й у зв`язку із збільшенням вислуги років.
Також, позивач  в апеляційній скарзі наголошує, що суд протиправно не задовольнив вимоги про перерахунок пенсії без обмеження її граничного розміру (відповідно до рішень Конституційного Суду України від 20.12.2016 року №1-38/2016, від 20.03.2020 р. №5-рп/2002, від 17.03.2004 №7-рп/2004), вимоги про зобов`язання відповідача сплатити різницю розміру пенсії за минулі 12 місяців та допущенні негайного виконання рішення в цій частині із встановленням судового контролю за виконанням рішення суду.
Розглянувши матеріали справи, заслухавши суддю-доповідача, перевіривши законність і обґрунтованість судового рішення в межах позовних вимог і доводів апеляційних скарг, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга Головного управління пенсійного фонду України в Одеській області підлягає залишенню без задоволення, а апеляційна скарга ОСОБА_1 підлягає частковому задоволенню, з наступних підстав.
Судом першої інстанції встановлено та матеріалами справи підтверджується, що ОСОБА_1 з 01.07.2011 року отримує пенсію за вислугу років відповідно до Закону України «Про прокуратуру» у розмірі 88% відповідних сум від середнього заробітку, що підтверджується протоколом № 67912 від 21.07.2011 року.
31.01.2020 року позивач звернувся до ГУ ПФУ в Одеській області із заявою про перерахунок пенсії.
До заяви додано довідку про заробітну плату від 09.01.2020 року № 18-8вих.20 видану Прокуратурою Одеської області про складові заробітної плати за період січень 2018 по грудень 2019р.р.
Вказаний факт підтверджується наявною в матеріалах справи розпискою-повідомленням.
07.02.2020 року ГУ ПФУ в Одеській області прийнято рішення № 17 про відмову у перерахунку пенсії. У якості підстави для відмови у перерахунку, в рішенні зазначено, що на виконання рішення Конституційного Суду України від 13.12.2019 року № 7-р(ІІ)/2019 зміни у статтю 86 Закону № 1697-VІІ не внесені, тому підстави для перерахунку пенсії позивача - відсутні, що зумовило останнього звернутись за судовим захистом із даним позовом. 
Суд першої інстанції, задовольняючи позов  частково, виходив з того, що з прийняттям Рішення Конституційного Суду України від 13.12.2019 року у справі № 7-р(ІІ)2019  позивач отримав право на перерахунок пенсії у зв`язку з підвищенням заробітної плати прокурорським працівникам на рівні умов та складових заробітної плати відповідних категорій працівників, які проходять службу в органах і установах прокуратури згідно довідки прокуратури Одеської області № 18-в вих20 від 09.01.2020 року, починаючи з дня звернення за перерахунком пенсії, тобто з 31.01.2020 року.
В свою чергу, визнавши протиправним та скасувавши спірне рішення відповідача, визнавши протиправними дії відповідача по відмові позивачу у перерахунку пенсії за вислугу років, суд частково задовольнив вимоги, а саме в часині зобов`язання відповідача провести перерахунок та здійснювати виплату пенсії за вислугу років   ОСОБА_1 у розмірі 88% від середньомісячної заробітної плати, згідно з довідкою прокуратури Одеської області № 18-в вих20 від 09.01.2020 року, починаючи з дня звернення за перерахунком пенсії, тобто з 31.01.2020 року, а в іншій частині позову прийняв рішення про відмову у його задоволенні.
Колегія суддів суду апеляційної інстанції частково не погоджується з такими висновкам суду першої інстанції, а саме, не погоджується лише з визначенням розміру відсотків (88%) від середньомісячної заробітної плати позивача, виходячи з наступного.
Предметом спору у даній справі є оцінка наявності чи відсутності підстав для перерахунку пенсії позивачу на підставі постанови Кабінету Міністрів України від 30.07.2017 року № 657 Про внесення змін до деяких постанов Кабінету Міністрів України щодо оплати праці працівників прокуратури та Рішення Конституційного Суду України від 13.12.2019 року у справі № 7-р(ІІ)2019
Пенсійне забезпечення прокурорів і слідчих визначалося статтею 50-1 Закону України «Про прокуратуру» від 05.11.1991р. № 1789-ХІІ (далі - Закон №1789-ХІІ).
Згідно із ч.1, 2 ст.50-1 Закону №1789-ХІІ прокурори і слідчі зі стажем роботи не менше 20 років, у тому числі зі стажем роботи на посадах прокурорів і слідчих прокуратури не менше 10 років, мають право на пенсійне забезпечення за вислугу років незалежно від віку. Пенсія призначається в розмірі 80 відсотків від суми їхньої місячної (чинної) заробітної плати, до котрої включаються всі види оплати праці, на які нараховуються страхові внески, одержуваної перед місяцем звернення за призначенням пенсії. За кожен повний рік роботи понад 10 років на цих посадах пенсія збільшується на 2 відсотки, але не більше 90 відсотків від суми місячного (чинного) заробітку.
Розмір виплат (крім посадових окладів, надбавок за класні чини, вислугу років), що включаються в заробіток для обчислення пенсії, визначається за вибором того, хто звернувся за пенсією, за останні 24 календарні місяці роботи, яка дає право на даний вид пенсії, підряд перед зверненням за пенсією або за будь-які 60 календарних місяців такої роботи підряд перед зверненням за пенсією незалежно від наявності перерв протягом цього періоду на даній роботі.
Частиною 12 статті 50-1 Закону №1789-ХІІ визначено, що обчислення (перерахунок) пенсій провадиться за документами пенсійної справи та документами, додатково поданими пенсіонерами, виходячи з розміру місячного заробітку за відповідною посадою, з якої особа вийшла на пенсію, станом на час звернення за призначенням або перерахунком.
Згідно з ч.17 ст.50-1 Закону №1789-ХІІ призначені працівникам прокуратури пенсії перераховуються у зв`язку з підвищенням заробітної плати відповідних категорій прокурорсько-слідчих працівників. Перерахунок призначених пенсій провадиться з першого числа місяця, що йде за місяцем, в якому настали обставини, що тягнуть за собою зміну розміру пенсії. Якщо при цьому пенсіонер набув права на підвищення пенсії, різницю в пенсії за минулий час може бути виплачено йому не більш як за 12 місяців. Перерахунок пенсій провадиться з урахуванням фактично отримуваних працівником виплат і умов оплати праці, що існували на день його звільнення з роботи.
Тобто, станом на час призначення позивачу пенсії порядок та підстави для перерахунку пенсії прокурорів були визначені у ч.12 та 17 ст.50-1 Закону №1789-ХІІ та відповідно застосовувались до позивача у діючій редакції.
Пізніше Законом України «Про заходи щодо законодавчого забезпечення реформування пенсійної системи» № 3668-VІ від 08 липня 2011 року до статті 50-1 Закону №1789-ХІІ було внесено нову норму, згідно з якою максимальний розмір пенсії (з урахуванням надбавок, підвищень, додаткової пенсії, цільової грошової допомоги, пенсії за особливі заслуги перед Україною, індексації та інших доплат до пенсії, встановлених законодавством, крім доплати до надбавок окремим категоріям осіб, які мають особливі заслуги перед Батьківщиною) не може перевищувати десяти прожиткових мінімумів, установлених для осіб, які втратили працездатність. Цим же Законом зменшено максимальний розмір при призначенні пенсії до 80 відсотків місячного заробітку.
Разом з тим, положення статті 50-1 Закону № 1789-ХІІ щодо підстав та порядку перерахунку пенсій прокурорам змін у зв`язку з прийняттям Закону № 3668-VІ від 08 липня 2011 року не зазнали. Відбулась лише зміна порядкового номеру частин статті, що регламентували вказаний порядок та підстави.
Так, згідно з частинами 13 та 18 статті 50-1 Закону №1789-ХІІ (в редакції Закону № 3668-VІ від 08 липня 2011 року) обчислення (перерахунок) пенсій провадиться за документами пенсійної справи та документами, додатково поданими пенсіонерами, виходячи з розміру місячного заробітку за відповідною посадою, з якої особа вийшла на пенсію, станом на час звернення за призначенням або перерахунком.
Призначені працівникам прокуратури пенсії перераховуються у зв`язку з підвищенням заробітної плати відповідних категорій прокурорсько-слідчих працівників. Перерахунок призначених пенсій провадиться з першого числа місяця, що йде за місяцем, в якому настали обставини, що тягнуть за собою зміну розміру пенсій. Якщо при цьому пенсіонер набув права на підвищення пенсії, різницю в пенсії за минулий період може бути виплачено йому не більш як за 12 місяців. Перерахунок пенсій провадиться з урахуванням фактично отримуваних працівником виплат і умов оплати праці, що існували на день його звільнення з роботи.
Надалі Законом України «Про внесення змін та визначення такими, що втратили чинність, деяких законодавчих актів України» від 28 грудня 2014 року № 76-VІІІ (далі - Закон №76-VІІІ) до статті 50-1 Закону № 1789-ХІІ внесено зміни, зокрема, частину 18 статті 50-1 Закону № 1789-ХІІ викладено у наступній редакції: «Умови та порядок перерахунку призначених пенсій працівникам прокуратури визначаються Кабінетом Міністрів України».
14 жовтня 2014 року прийнято новий Закон України «Про прокуратуру» №1697-VІІ (далі - Закон №1697-VІІ), який набрав чинності з 15.07.2015р.
Відповідно до ч.20 ст.86 Закону №1697-VІІ, умови та порядок перерахунку призначених пенсій працівникам прокуратури визначаються Кабінетом Міністрів України.
Згідно з пунктом 3 розділу ХІІ Прикінцевих положень Закону №1697-VІІ попередній Закон України «Про прокуратуру» із змінами частково втратив чинність, окрім, зокрема, частин третьої, четвертої, шостої та одинадцятої статті 50-1 Закону.
13 грудня 2019 року Конституційний Суд України прийняв рішення у справі № 7-р(ІІ)2019 за конституційними скаргами ОСОБА_2 та ОСОБА_3 щодо відповідності Конституції України (конституційності) положення частини двадцятої статті 86 Закону України Про прокуратуру від 14 жовтня 2014 року № 1697-VII (Відомості Верховної Ради України, 2015 р., № 2-3, ст. 12) зі змінами.
У вказаному Рішенні Конституційний Суд України зазначив, що працівник прокуратури, який досяг передбаченого законом віку для припинення повноважень після здійснення професійної діяльності протягом визначеного строку, набуває право на отримання пенсії. Пенсійне забезпечення таких працівників здійснюється відповідно до статті 86 Закону.
Частина двадцята статті 86 Закону в первинній редакції передбачала низку підстав для перерахунку призначених пенсій. Проте згідно з чинною редакцією оспорюваного положення Закону умови та порядок перерахунку призначених пенсій працівникам прокуратури вже не врегульовуються Законом, а повноваження щодо їх визначення делеговано Кабінету Міністрів України. З огляду на це Конституційний Суд України, перевіряючи на відповідність Конституції України положення частини двадцятої статті 86 Закону, виходив із такого.
У Рекомендації Комітету Міністрів Ради Європи державам-членам щодо ролі прокуратури в системі кримінального правосуддя, ухваленій на її 724-му засіданні 6 жовтня 2000 року, № (2000)19 зазначено, що у країнах, у яких прокуратура є незалежною від уряду, держава має вжити ефективних заходів для того, щоб гарантувати закріплення в законі суті й обсягу незалежності прокуратури (пункт 14).
Конституційний Суд України у Рішенні від 3 жовтня 2001 року № 12-рп/2001 зазначив, що стале забезпечення фінансування судів з метою створення належних умов для їх функціонування та діяльності суддів, а також, зокрема, органів прокуратури, робота яких тісно пов`язана з діяльністю судів, є однією з конституційних гарантій реалізації прав і свобод громадян, їх судового захисту (абзац п`ятий пункту 4 мотивувальної частини).
Вказаним Рішенням Конституційний Суд України визнав таким, що не відповідає Конституції України (є неконституційним), положення частини двадцятої статті 86 Закону України «Про прокуратуру» від 14 жовтня 2014 року № 1697-VII зі змінами, яким передбачено, що умови та порядок перерахунку призначених пенсій працівникам прокуратури визначаються Кабінетом Міністрів України. Положення частини двадцятої статті 86 Закону України «Про прокуратуру» від 14 жовтня 2014 року № 1697-VII зі змінами, визнане неконституційним, втрачає чинність з дня ухвалення Конституційним Судом України цього Рішення.
Конституційний Суд України також установив наступний порядок виконання свого Рішення:
- частина двадцята статті 86 Закону України «Про прокуратуру» від 14 жовтня 2014 року № 1697-VII зі змінами не підлягає застосуванню з дня ухвалення Конституційним Судом України цього Рішення;
- частина двадцята статті 86 Закону України «Про прокуратуру» від 14 жовтня 2014 року № 1697-VII підлягає застосуванню в первинній редакції: 20. Призначені працівникам прокуратури пенсії перераховуються у зв`язку з підвищенням заробітної плати прокурорським працівникам на рівні умов та складових заробітної плати відповідних категорій працівників, які проходять службу в органах і установах прокуратури на момент виникнення права на перерахунок. Перерахунок призначених пенсій проводиться з першого числа місяця, наступного за місяцем, в якому настали обставини, що тягнуть за собою зміну розміру пенсії. Якщо при цьому пенсіонер набув право на підвищення пенсії, різницю в пенсії за минулий час може бути виплачено йому не більш як за 12 місяців. Пенсія працюючим пенсіонерам перераховується також у зв`язку з призначенням на вищу посаду, збільшенням вислуги років, присвоєнням почесного звання або наукового ступеня та збільшенням розміру складових його заробітної плати в порядку, передбаченому частинами другою, третьою та четвертою цієї статті, при звільненні з роботи або за кожні два відпрацьовані роки.
Отже, оскільки предметом спору у даній справі є перевірка правомірності рішення Головного управління Пенсійного фонду України в Одеській області про відмову у здійсненні перерахунку пенсії № 18-в вих20 від 09 січня 2020 року, яким позивачу відмовлено у здійснені перерахунку пенсії за вислугу років за ЗУ «Про прокуратуру».
Відтак, враховуючи рішення Конституційного Суду України по справі № 7-р(II)/2019 від 13.12.2019 року позивач має право на перерахунок пенсії з першого числа місяця, наступного за місяцем, в якому настали обставини, що тягнуть за собою зміну розміру пенсії, тобто з 01.01.2020 року.
Підставою для перерахунку пенсії прокурорським працівникам є підвищення заробітної плати на рівні умов та складових заробітної плати відповідних категорій працівників з 13.12.2019 року.
В даному випадку, позивач, як пенсіонер по ЗУ «Про прокуратуру», має право на перерахунок пенсії у зв`язку з підвищенням заробітної плати прокурорським працівникам.
Колегія суддів враховує, що 18 лютого 2020 року Офіс Генерального прокурора звернувся з листом №21-698вих20 до Міністерства соціальної політики України щодо погодження порядку здійснення перерахунку пенсій прокурорів з огляду на ухвалення Другим Сенатом Конституційного Суду України рішення від 13.12.2019 року №7-р(ІІ)/2019.
Пунктом  2 розділу І зазначеного Порядку встановлено, що перерахунок пенсій проводиться за зверненням пенсіонерів до органів Пенсійного фонду України (незалежно від факту їх роботи) на підставі довідок про заробітну плату (Додаток 1), виданих органом прокуратури, в яких складові заробітної плати визначаються на момент виникнення права на перерахунок (дата збільшення заробітної плати, в тому числі її складових).
Листом від 21.02.2020 року вих.№2690/0/2-20/54 Міністерство соціальної політики України повідомило Офіс Генерального прокурора про погодження запропонованого порядку здійснення перерахунку пенсій працівникам органів прокуратури.
Пенсійний фонд України листом від 11.03.2020 року №2800-030102-9/7916 повідомив начальників головних управлінь Пенсійного фонду України в областях та м. Києві про погодження порядку дій при перерахунку пенсій працівникам органів прокуратури.
Пунктами 3, 4 розділу ІІ цього Порядку передбачено, що перерахунок пенсії проводиться за зверненням пенсіонера до органів Пенсійного фонду України на підставі довідок про заробітну плату (додаток 3). Перерахунок пенсії проводиться з дати звернення за перерахунком пенсії. Право на перерахунок пенсій за викладених умов виникає за зверненнями, що надходять починаючи з 13.12.2019 року, для яких момент виникнення права на перерахунок пенсії настав не раніше 13.12.2019 року.
В свою чергу, судом першої інстанції цілком обґрунтовано зазначено, що надана позивачем довідка Прокуратури Одеської області №18-в вих.20 від 09.01.2020 року хоча й має відмінну форму, ніж довідки за формою, що передбачені додатками №1,3 до листа Офісу Генерального прокурора від 18.02.2020 вих.№21-698вих20, проте містить всі необхідні реквізити та відомості для перерахунку: складена уповноваженим органом, містить дату та вихідний номер, підписана посадовою особою, підпис якої скріплений гербовою печаткою.
Отже, оскільки позивач звернувся із заявою про перерахунок пенсії до ГУ ПФУ в Одеській області та відповідно додав до заяви довідку № 18-в вих20 від 09.01.2020 року, вказане є підставою для перерахунку пенсії позивача відповідно до наведених вище положень законодавства.
Відтак, колегія судів не приймає до уваги доводи апеляційної скарги ГУ ПФУ в Одеській області та погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що з прийняттям Рішення Конституційного Суду України від 13.12.2019 року у справі № 7-р(ІІ)2019  позивач отримав право на перерахунок пенсії у зв`язку з підвищенням заробітної плати прокурорським працівникам на рівні умов та складових заробітної плати відповідних категорій працівників, які проходять службу в органах і установах прокуратури згідно довідки прокуратури Одеської області № 18-в вих20 від 09.01.2020 року, починаючи з дня звернення за перерахунком пенсії, тобто з 31.01.2020 року.
Щодо доводів апеляційної скарги позивача про наявність в нього права на перерахунок пенсії у зв`язку із збільшенням вислуги років в розмірі саме 90% від середньомісячної заробітної плати, колегія судів зазначає наступне.
Відмовляючи у задоволенні позовних вимог в цій частині, суд першої інстанції виходив з того, що пенсія позивачу виплачується у розмірі 88% від нарахованої заробітної плати  на підставі постанови Одеського окружного адміністративного суду від 10.07.2017 року у справі №523/153/17, що набрало законної сили 10.10.2017 року та є обов`язковим для виконання.
Вказаний висновок суду першої інстанції колегія суддів вважає помилковим, з урахуванням наступного.
Відповідно до ч.1 ст. 50-1 Закону України "Про прокуратуру" №1789-ХІІ (у редакції що діяла на час призначення пенсії)  прокурори і слідчі зі стажем роботи не менше 20 років, у тому числі зі стажем роботи на посадах прокурорів і слідчих прокуратури не менше 10 років, мають право на пенсійне забезпечення за вислугу років незалежно від віку. Пенсія призначається в розмірі 80 відсотків від суми їхньої місячної (чинної) заробітної плати, до якої включаються всі види оплати праці, на які нараховуються страхові внески, одержуваної перед місяцем звернення за призначенням пенсії. За кожен повний рік роботи понад 10 років на цих посадах пенсія збільшується на 2 відсотки, але не більше 90 відсотків від суми місячного (чинного) заробітку. Обчислення пенсій проводиться за документами пенсійної справи та документами, додатково поданими пенсіонерами, виходячи з розміру місячного заробітку за відповідною посадою, з якої особа вийшла на пенсію, станом на час звернення за призначенням або перерахунком. Призначені працівникам прокуратури пенсії перераховуються у зв`язку з підвищенням заробітної плати. Перерахунок призначених пенсій провадиться з першого числа місяця, що йде за місяцем, в якому настали обставини, що тягнуть за собою зміну розміру пенсії. Якщо при цьому пенсіонер набув право на підвищення пенсії, різницю в пенсії за минулий час може бути виплачено йому не більше як за 12 місяців.
Як вже було зазначено вище, частина двадцята статті 86 Закону України «Про прокуратуру» від 14 жовтня 2014 року № 1697-VII (згідно  Рішення Конституційного Суду України від 13.12.2019 року) підлягає застосуванню в первинній редакції: « 20. Призначені працівникам прокуратури пенсії перераховуються у зв`язку з підвищенням заробітної плати прокурорським працівникам на рівні умов та складових заробітної плати відповідних категорій працівників, які проходять службу в органах і установах прокуратури на момент виникнення права на перерахунок. Перерахунок призначених пенсій проводиться з першого числа місяця, наступного за місяцем, в якому настали обставини, що тягнуть за собою зміну розміру пенсії. Якщо при цьому пенсіонер набув право на підвищення пенсії, різницю в пенсії за минулий час може бути виплачено йому не більш як за 12 місяців. Пенсія працюючим пенсіонерам перераховується також у зв`язку з призначенням на вищу посаду, збільшенням вислуги років, присвоєнням почесного звання або наукового ступеня та збільшенням розміру складових його заробітної плати в порядку, передбаченому частинами другою, третьою та четвертою цієї статті, при звільненні з роботи або за кожні два відпрацьовані роки».
В свою чергу, як вбачається з матеріалів справи та не заперечувалося відповідачем, на час звернення позивача до пенсійного органу з заявою про перерахунок пенсії (станом на 31.01.2020рю), стаж позивача був достатній для такого перерахунку (29 років, з яких на посадах прокурора 24,5 роки - згідно даних трудової книжки), виходячи із розміру 90% від нарахованої заробітної плати.
Таким чином, колегія суддів погоджується доводами апеляційної скарги позивача про те, що оскільки  з 13.12.2019 року відбулася зміна законодавчих норм, то у позивача виникло право на перерахунок пенсії в розмірі 90% від нарахованої заробітної плати у зв`язку із збільшенням з часу її ухвалення його вислуги років.
Таким чином, колегія суддів приходить до висновку про наявність підстав для зобов`язання Головного управління Пенсійного фонду України в Одеській області провести перерахунок та здійснювати виплату пенсії за вислугу років ОСОБА_1 у розмірі 90% від середньомісячної заробітної плати, згідно з довідкою прокуратури Одеської області № 18-в вих20 від 09.01.2020 року, починаючи з дня звернення за перерахунком пенсії, тобто з 31.01.2020 року.
Щодо передчасності позовних вимог про виплату пенсії за результатом відповідного перерахунку без обмеження граничного розміру, зобов`язання відповідача сплатити різницю між розміром перерахованої та сплаченої раніше пенсії за минулі 12 місяців та похідних від них вимог допустити негайне виконання судового рішення в цій частині та встановлення судового контролю за його виконанням, колегія суддів зазначає наступне.
Під час розгляду справи суд повинен встановити чи має місце порушення прав позивача, а позивачу при зверненні до суду із позовом до суб`єкта владних повноважень в порядку адміністративного судочинства слід довести попереднє виникнення між сторонами у справі публічно-правових відносин та порушення своїх прав.
В даному випадку позивачем не заперечується той факт, що на даний час відповідачем не обмежено максимальний розмір його пенсії, так як позивачу взагалі не було здійснено перерахунок та виплату пенсії, в свою чергу, передчасне задоволення вимог щодо не обмеження граничного розміру пенсії позивача суперечить основним засадам адміністративного судочинства, оскільки судове рішення не може ставитись в залежність від настання або ненастання обставин, що можуть виникнути в майбутньому.
Суд першої інстанції обґрунтовано зазначив в оскаржуваному рішенні, що визначення розміру виплати пенсії є виключно компетенцією пенсійного органу, а підміна судом повноважень пенсійного органу є втручанням в його дискреційні повноваження.
Разом з тим, колегія судів зазначає та погоджується з доводами суду першої інстанції, що у разі незгоди з подальшими діями відповідача щодо розміру пенсії та у разі невиплати позивачу різниці між перерахованим розміром пенсії та раніше визначеною сумою пенсії, останній не позбавлений можливості звернутися з захистом таких порушених прав до суду.
Відтак, з огляду на відсутність в діях відповідача будь-яких правопорушень пов`язаних з майбутнім перерахунком пенсії позивача колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про передчасність позовних вимог.
Інші доводи апеляційних скарг висновків суду першої інстанції не спростовують, а відтак, рішення суду першої інстанції підлягає зміні в частині зобов`язання Головного управління Пенсійного фонду України в Одеській області провести перерахунок та здійснювати виплату пенсії за вислугу років   ОСОБА_1 у розмірі 90% від середньомісячної заробітної плати, згідно з довідкою прокуратури Одеської області № 18-в вих20 від 09.01.2020 року, починаючи з дня звернення за перерахунком пенсії, тобто з 31.01.2020 року. В іншій частині рішення суду першої інстанції підлягає залишенню без змін.
Враховуючи, що дана справа, у відповідності до п.1 ч.6 ст.12 КАС України, є справою незначної складності та відповідно розглянута судом першої інстанції в порядку спрощеного позовного провадження,  постанова суду апеляційної інстанції, відповідно до п.2 ч.5 ст.328 КАС України, в касаційному порядку оскарженню не підлягає.
З урахуванням результатів розгляду апеляційних скарг, підстави, передбачені ст. 139 КАС України для розподілу судових витрат - відсутні.
Керуючись ст.ст. 308, 311, 317, 321, 322, 325, 328 КАС України, колегія суддів; -

П О С Т А Н О В И Л А :

Апеляційну скаргу Головного управління пенсійного фонду України в Одеській області залишити без задоволення.
Апеляційну скаргу ОСОБА_1 задовольнити частково.
Рішення Одеського окружного адміністративного суду від 21 травня 2020 року змінити, виклавши абзац 4 його резолютивної частини в наступній редакції:
«Зобов`язати Головне управління Пенсійного фонду України в Одеській області провести перерахунок та здійснювати виплату пенсії за вислугу років   ОСОБА_1 у розмірі 90% від середньомісячної заробітної плати, згідно з довідкою прокуратури Одеської області № 18-в вих20 від 09.01.2020 року, починаючи з дня звернення за перерахунком пенсії, тобто з 31.01.2020 року.»
В іншій частині рішення Одеського окружного адміністративного суду від 21 травня 2020 року залишити без змін.
Постанова апеляційного суду набирає законної сили з дати її прийняття та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.
                                                                  Повний текст судового рішення виготовлений 28 липня 2020 року.

Головуючий:                                                                                                                     І.Г. Ступакова

Судді:                                                                                                                                А.І. Бітов

                                                                                                                                        О.В. Лук`янчук