ВОСЬМИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16 липня 2020 року 	Львів	Справа № 809/1146/17 пров. № А/857/7087/20	

Восьмий апеляційний адміністративний суд в складі колегії суддів:
головуючого судді                                          Шевчук С.М.
суддів                                                               Кухтея Р.В., Носа С.П.,
за участю секретаря судового засідання      Ігнатищ Л.М.,
представник позивача                                    Семчука М.М.

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Львові апеляційну скаргу ОСОБА_1 на постанову Івано-Франківського окружного адміністративного суду від 25 вересня 2017 року (ухвалену судом під головування судді Остап`юк С.В., дата складання повного тексту рішення – 09.10.2017року) у справі № 809/1146/17 за позовом ОСОБА_1 до Тимчасово виконуючого обов`язки начальника Західного територіального управління Національної гвардії України (військова частина НОМЕР_1 ), третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - Командир окремого загону спеціального призначення Західного територіального управління Національної гвардії України про зобов`язання вчинити дії, суд-
ВСТАНОВИВ:
І. ОПИСОВА ЧАСТИНА
09.08.2017 ОСОБА_1 (далі – позивач) звернувся в суд з адміністративним позовом до т.в.о. начальника Західного територіального управління Національної гвардії України (військова частина НОМЕР_1 ) (далі – відповідач, т.в.о. начальника ЗТУ НГУ), третя особа на стороні відповідача – командир окремого загону спеціального призначення ЗТУ НГУ (далі – третя особа) про визнання незаконним та скасування наказу № 282 від 25.07.2017 та стягнення премії за  липень 2017року.
Постановою Івано-Франківського окружного адміністративного суду від 25 вересня 2017 року в задоволенні позову відмовлено.
Не погоджуючись з такою постановою позивач звернувся з апеляційною скаргою у якій вказав, що наказ про накладення дисциплінарного стягнення № 282 від 25.07.2017 виданий за результатами службового розслідування, яке проведено упереджено та з порушенням вимог чинного законодавства у зв`язку з чим позивача незаконно позбавлено премії у липні 2017 року.
Постановою Львівського апеляційного адміністративного суду від 14 листопада 2017 року в справі №809/1146/17 апеляційну скаргу ОСОБА_1 задоволено. Постанову Івано-Франківського окружного адміністративного суду від 25 вересня 2017 року скасовано та прийнято нову, якою позов задоволено. Визнано незаконним і скасовано наказ т.в.о. начальника Західного територіального управління Національної гвардії України (військової частини НОМЕР_2 Національної гвардії України) від 25 липня 2017 року №282 про накладення на ОСОБА_1 дисциплінарного стягнення у вигляді догани. Стягнуто із Західного територіального управління Національної гвардії України (військової частини НОМЕР_2 Національної гвардії України) невиплачену ОСОБА_1 у зв`язку з накладенням вищевказаного дисциплінарного стягнення премію за липень 2017 року.
Постановою Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду від 04.06.2020року касаційну скаргу Західного територіального управління Національної гвардії України задоволено частково. Постанову Львівського апеляційного адміністративного суду від 14 листопада 2017 року в справі №809/1146/17 у частині визнання незаконним і скасування наказу тимчасово виконуючого обов`язки начальника Західного територіального управління Національної гвардії України (Військової частини НОМЕР_2 Національної гвардії України) від 25 липня 2017 року №282 про накладення на ОСОБА_1 дисциплінарного стягнення у вигляді догани залишити без змін. 
Постанову Львівського апеляційного адміністративного суду від 14 листопада 2017 року в справі №809/1146/17 у частині стягнення із Західного територіального управління Національної гвардії України (військової частини НОМЕР_2 Національної гвардії України) невиплаченої ОСОБА_1 премії за липень 2017 року скасувати і направити справу в цій частині на новий розгляд до Восьмого апеляційного адміністративного суду.
Таким чином, предметом перегляду апеляційної скарги позивача є  рішення Івано-Франківського окружного адміністративного суду від   25 вересня 2017 року в частині стягнення із Західного територіального управління Національної гвардії України (військової частини НОМЕР_2 Національної гвардії України) невиплаченої ОСОБА_1 премії за липень 2017 року.
Скасовуючи постанову Львівського апеляційного адміністративного суду від 14 листопада 2017 року в справі №809/1146/17у частині стягнення із Західного територіального управління Національної гвардії України (військової частини НОМЕР_2 Національної гвардії України) невиплаченої ОСОБА_1 премії за липень 2017 року, Верховний суд вказав, що: «..Верховний Суд не може погодитися із постановою суду апеляційної інстанції у частині стягнення із Західного територіального управління Національної гвардії України (військової частини НОМЕР_2 Національної гвардії України) невиплаченої ОСОБА_1 премії за липень 2017 року, оскільки задовольняючи таку позовну вимогу, суд апеляційної інстанції не навів жодного мотивування щодо її обґрунтованості.
Суд апеляційної інстанції не з`ясував питання законності дій відповідача щодо позбавлення премії ОСОБА_1 за липень 2017 року та не зазначив відповідно до яких правових норм і на підставі чого відповідач приймає рішення про виплату, зменшення або позбавлення премії військовослужбовця та у якому розмірі. Суд апеляційної інстанції не надав оцінки рапорту командира окремого загону спеціального призначення Західного територіального управління Національної гвардії України – підполковника ОСОБА_2 від 03 серпня 2017 року з клопотанням встановити позивачеві за липень 2017 року премію в розмірі 0% та наказу т.в.о. начальника Західного територіального управління Національної гвардії України – полковника ОСОБА_3 від 04 серпня 2017 року №305 «Про виплату щомісячної премії особовому складу Західного територіального управління Національної гвардії України за липень 2017 року».
Не погоджуючись з постановою суду першої інстанції  про відмову у задоволенні позовної вимоги про стягнення премії, позивач звернувся з апеляційної скаргою у якій зазначив, що його безпідставно позбавлено премії у зв`язку з протиправним накладенням дисциплінарного стягнення. Просив суд скасувати вказану постанову у зазначеній частині та ухвалити нове судове рішення про задоволення названої вимоги.
Відповідач та третя особа  відзиву на апеляційну скаргу не подали, в судове засідання не з`явилися, про дату час, місце розгляду справи повідомлені в установленому порядку. Клопотань про відкладення розгляду справи не направляли.  
ІІ. ОБСТАВИНИ, ВСТАНОВЛЕНІ СУДОМ.
Судом встановлено та підтверджено матеріалами справи, що ОСОБА_1 проходив службу в окремому загоні спеціального призначення Західного територіального управління Національної гвардії України у військовій частині НОМЕР_2 на посаді командира 2-ї бойової групи парашутно-десантної групи спеціального призначення зі званням лейтенанта.
На підставі рапорту командира окремого загону спеціального призначення та наказу т.в.о. начальника Західного територіального управління Національної гвардії України від 03 липня 2017 року №247 було проведено службове розслідування за фактом відсутності на службі 29 червня 2017 року військовослужбовця окремого загону спеціального призначення Західного територіального управління Національної гвардії України – лейтенанта ОСОБА_1 та його неналежної поведінки по відношенню до командування підрозділу.
Службовим розслідуванням підтвердились відомості, що стали підставою для його проведення, а факт порушення лейтенанта ОСОБА_1 запропоновано вважати дисциплінарним проступком.
25 липня 2017 року за підсумками проведеного службового розслідування т.в.о. начальника Західного територіального управління Національної гвардії України видав наказ №282, яким позивачеві за відсутність без поважних причин на шикуванні та хамську поведінку по відношенню до командування підрозділу оголошено дисциплінарне стягнення у вигляді догани.
03.08.2017 на ім`я тимчасово виконуючого обов`язки начальника Західного територіального управління Національної гвардії України (військова частина НОМЕР_2 НГУ) командиром окремого загону спеціалізованого призначення Західного територіального управління Національної гвардії України ОСОБА_4 внесено рапорт про встановлення щомісячного преміювання за липень 2017року військовослужбовцю ОСОБА_1 за липень 2017 року у розмірі « 0» у зв`язку з отриманим стягненням від керівника  Західного територіального управління Національної гвардії України згідно наказу від 25.07.2017року  за підсумками службового розслідування по факту відсутності на службі  та порушення статутних правил взаємовідносин між військовослужбовцями  від 31.07.2017року  (а.с.92).
Відповідно до витягу з наказуначальника Західного територіального управління Національної гвардії України № 305 від 04.08.2017року виплата щомісячної премії для лейтенанта ОСОБА_1 передбачена у розмірі –« 0» відсотків (за неналежне виконання службових обов`язків ).
Як слідує з відзиву відповідача на позовну заяву (а.с.77-79) та пояснень сторін підставою для  нарахування позивачу премії у розмірі « 0» за вказаним наказом № 305 від 04.08.2017року слугував рапорт командиром окремого загону спеціалізованого призначення Західного територіального управління Національної гвардії України   ОСОБА_4 від 03.08.2017року про виплату позивачу премії у розмірі « 0» відсотків у зв`язку з отриманим стягненням від керівника Західного територіального управління Національної гвардії України згідно наказу від 25.07.2017року за підсумками службового розслідування по факту відсутності на службі та порушення статутних правил взаємовідносин між військовослужбовцями від 31.07.2017.
Постановою  Львівського апеляційного адміністративного суду від 14 листопада 2017 року яка  набрала законної сили залишення без змін постановою Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду від 04.06.2020 у справі №809/1146/17, визнано  незаконним і скасовано наказ тимчасово виконуючого обов`язки начальника Західного територіального управління Національної гвардії України (Військової частини НОМЕР_2 Національної гвардії України) від 25 липня 2017 року №282 про накладення на ОСОБА_1 дисциплінарного стягнення у вигляді догани. При цьому, у вказаній судових рішеннях судом встановлено, що 27 червня 2017 року, після проходження медичного огляду, позивач прибув у підрозділ і подав командиру окремого загону спеціального призначення Західного територіального управління Національної гвардії України – підполковнику ОСОБА_2 рапорт про надання відпустки за станом здоров`я, надавши довідку ВЛК від 27 червня 2017 року №285, відповідно до якої військовослужбовець ОСОБА_1 потребує відпустки за станом здоров`я на тридцять календарних днів. Проте командир окремого загону спеціального призначення Західного територіального управління Національної гвардії України рапорт не прийняв, мотивуючи це тим, що закінчився робочий день. Також Верховний Суд вказав, що  вважає обґрунтованим висновок суду апеляційної інстанції про те, що командир окремого загону спеціального призначення Західного територіального управління Національної гвардії України, у силу правових норм, які регулюють спірні правовідносини, незважаючи на закінчення робочого дня, повинен був отримати рапорт у підлеглого лейтенанта ОСОБА_1 і реалізувати довідку (постанову) ВЛК негайно, а не відкладати вирішення цього питання на 29 червня 2017 року та вимагати виконання обов`язків по службі у хворого військовослужбовця. Верховний Суд погодився з висновком суду апеляційної інстанції про незаконність оскаржуваного наказу відповідача від 25 липня 2017 року №282 про накладення на позивача дисциплінарного стягнення у вигляді догани та наявність підстав для його скасування. 
Відповідно до частини 4 ст. 78 КАС України обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.
За наведених положень законодавства та фактичних обставин справи позивача позбавлена у липні 2017року премії у зв`язку з винесенням відповідачем наказу від 25 липня 2017 року №282 про накладення на позивача дисциплінарного стягнення у вигляді догани, який у свою чергу визнано судом незаконним та скасовано.
ІІІ. ОЦІНКА СУДУ ПЕРШОЇ ІНСТАНЦІЇ
Ухвалюючи рішення про відмову у задоволенні позову суд першої інстанції виходив з того, що відповідачем доведена правомірність оскаржуваного наказу від 25 липня 2017 року №282 і позивача обґрунтовано позбавлено премії за липень 2017 року в зв`язку з накладенням на нього дисциплінарного стягнення у вигляді догани.
ІV. ПОЗИЦІЯ АПЕЛЯЦІЙНОГО СУДУ
Перевіривши за наявними у справі матеріалами доводи, викладені у апеляційній скарзі, правильність застосування судами норм матеріального та процесуального права і правової оцінки обставин у справі у межах, визначених статтею 308 Кодексу адміністративного судочинства України (КАС України), колегія суддів встановила таке.
На виконання постанови КМ України №1294 від 07.11.2007 наказом МВС від 04.07.2014 за № 638 затверджено Інструкцію про порядок виплати грошового забезпечення та одноразової грошової допомоги при звільненні військовослужбовцям Національної гвардії України та іншим особам», зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 22.07.2014 за № 849/25626 (далі – Інструкція) на підставі якої здійснювалась виплата грошового забезпечення військовослужбовцям Національної гвардії України, територіальних управліннях, з`єднаннях, військових частинах (підрозділах), вищих військових навчальних закладах, навчальних військових частинах (центрах), базах, закладах охорони здоров`я та установах Національної гвардії Українив тому числі і   позивачу.
Відповідно до пунктів 21.1- 21.6 вказаної Інструкції, командири (начальники) військових частин Національної гвардії України мають право преміювати осіб офіцерського складу, осіб рядового, сержантського та старшинського складу, які проходять військову службу за контрактом, за їх особистий внесок у загальні результати служби в межах річного фонду преміювання, утвореного в розмірі не менше ніж 10 відсотків посадових окладів та економії фонду грошового забезпечення.
Розміри премії встановлюються за рішенням командувача Національної гвардії України, виходячи з наявного фонду грошового забезпечення, передбаченого в кошторисі Національної гвардії України, та особливостей проходження служби.
Преміювання здійснюється відповідно до положення про преміювання, розробленого, виходячи зі специфіки та особливостей виконання покладених завдань на військову частину. Показники позбавлення військовослужбовців премії повністю або частково встановлюються в межах випадків, передбачених пунктом 21.4 цього розділу.
Виплата премії військовослужбовцям здійснюється щомісяця за попередній місяць під час виплати грошового забезпечення за поточний місяць на підставі наказу командира військової частини (командирам військових частин – наказу вищих командирів (начальників), який видається до 05 числа місяця, наступного за місяцем преміювання. У разі переведення або звільнення військовослужбовців з військової служби - у місяці виключення зі списків особового складу в розмірі, що визначається пропорційно часу їх служби в поточному місяці.
За наявності асигнувань на кінець року за рішенням командира військової частини премія за грудень може бути виплачена в кінці грудня поточного бюджетного року. При цьому наказ про встановлення розмірів премії видається в грудні поточного року. У випадку допущення проступків військовослужбовцями, які потребують зменшення (позбавлення) премії за грудень, після видання наказу до нього вносяться відповідні зміни та проводиться перерахунок у цьому або наступному місяці.
Командир військової частини має право позбавляти військовослужбовців премії повністю або частково за: невихід на службу без поважних причин; уживання алкогольних напоїв (наркотичних речовин) у службовий час, прибуття на службу в нетверезому стані (у стані наркотичного сп`яніння); порушення статутних правил несення служби у варті, добовому наряді, під час патрулювання та бойового чергування; особисті незадовільні показники командирської, бойової та мобілізаційної підготовки, невиконання індивідуальних планів роботи науковим, науково-педагогічним (педагогічним) складом, ад`юнктами, докторантами;порушення вимог законів та інших нормативно-правових актів щодо збереження державної таємниці; порушення вимог законів та інших нормативно-правових актів, які призвели до псування військової (спеціальної) техніки й озброєння, пошкодження майна, інших матеріальних збитків, а також завдали шкоди здоров`ю військовослужбовців або інших осіб.
Військовослужбовці позбавляються премії в повному обсязі або частково виключно за той календарний місяць, у якому вони допустили порушення (проступок) або стало відомо про порушення (проступок). Рішення про виплату премії, зменшення її розміру або позбавлення в повному розмірі оформлюється наказом командира військової частини на підставі поданих за командою в кінці кожного місяця клопотань (рішень) безпосередніх командирів (начальників) про виплату (позбавлення повністю або частково) премії підлеглим військовослужбовцям. У рапортах з клопотанням про позбавлення премії (повністю або частково) зазначаються конкретні причини, які стали підставою для цього. Забороняється позбавляти премії військовослужбовців протягом кількох місяців за одне допущене порушення.
Премія військовослужбовцям виплачується з того дня, з якого вони стали до виконання обов`язків за посадами (у тому числі до тимчасового виконання обов`язків за посадами, до яких вони допущені наказами відповідних командирів (начальників)). Особам офіцерського складу, курсантам з числа осіб рядового, сержантського і старшинського складу, які проходять військову службу за контрактом, що навчаються у військових навчальних закладах, премія виплачується із дня зарахування на навчання до дня його закінчення, а також за час перебування у відпустці, що надається після закінчення військового навчального закладу.
Виплата премії не припиняється в разі тимчасового вибуття військовослужбовців з військової частини зі збереженням посад за місцем служби в щорічні основні відпустки, щорічні додаткові відпустки та додаткові відпустки відповідно до   Закону України   «Про відпустки» із збереженням грошового забезпечення, на лікування (з урахуванням   розділу ХХХІ цієї Інструкції) та звільнення від виконання службових обов`язків через хворобу, стажування, у відрядження.
При цьому, як слідує з  пояснень сторін та матеріалів справи серед яких наказ відповідача №253 від 06.07.2017 (а.с. 94) виплата премії позивачу у інших місяцях несення служби  до дати накладення дисциплінарного стягнення згідно наказу №282 від 25 липня 2017 року здійснювалась в обсязі 100 відсотків. 
Оскільки, підставою для позбавлення вказаного  розміру премії  став рапорт командира окремого загону спеціального призначення ЗТУ НГУ підполковник ОСОБА_2 , винесений на підставі наказу відповідача №253 від 06.07.2017 про оголошення догани, який судом скасовано у зв`язку з його протиправністю, то як наслідок такого скасування наказу, колегія суддів приходить до висновку про відповідну протиправність наказу начальника Західного територіального управління Національної гвардії України № 305 від 04.08.2017року в частині нарахування та виплати щомісячного розміру  премії для лейтенанта   ОСОБА_1 у розмірі –« 0» відсотків (за неналежне виконання позивачем службових обов`язків у зв`язку з накладенням дисциплінарного стягнення  на підставі обумовленого наказу, який судом в свою чергу скасовано).
При цьому,  колегією суддів враховано приписи пунктів 21.2, 21.3, 21.5 вказаної Інструкції, відповідно до яких розміри премії встановлюються за рішенням командувача Національної гвардії України, виходячи з наявного фонду грошового забезпечення, передбаченого в кошторисі Національної гвардії України, та особливостей проходження служби.
Окрім того, станом на дату розгляду апеляційної скарги питання виплати премії урегульовано Інструкцією про порядок виплати грошового забезпечення та одноразової грошової допомоги при звільненні військовослужбовцям Національної гвардії України та іншим особам, затвердженою Наказом Міністерства внутрішніхсправ України №200 від 15.03.2018, зареєстрованою в Міністерстві юстиції України 05 квітня 2018 за № 405/31857.
Пункт 2 розділуXVII  іменованого «Преміювання осіб офіцерського складу, осіб рядового, сержантського і старшинського складу, які проходять військову службу за контрактом» вказаної інструкції також передбачає, що розміри премії встановлюються за рішенням командувача Національної гвардії України з урахуванням наявного фонду грошового забезпечення, передбаченого в кошторисі Національної гвардії України, та особливостей проходження служби.
Відтак, вирішуючи доводи апеляційної скарги стосовно стягнення з відповідача премії за липень 2017року, колегія суддів зазначає, що суд не вправі підміняти суб`єкта владних повноважень щодо видачі рішення про встановлення позивачу певного розміру премії виходячи з кошторису та особливостей проходження служби та виконувати не притаманні йому функції. При цьому, суд не вправі виносити абстракте рішення щодо стягнення невизначеного  розміру премії на користь позивача, рішення про виплату якої відповідачем у встановленому порядку не винесено.  
Водночас, колегією суддів враховано  належним відповідачем за позовною вимогою про стягнення премії є відповідний  розпорядник бюджетних коштів, яким є відповідна військова частина у якій проходив службу позивач. Натомість, як слідує з матеріалів справи з вимогою про стягнення премії позивач з вернувся до посадової особи, яка не є бюджетним розпорядником, який має відповідні рахунку для стягнення з них певної суми премії. 
Відтак, суд першої інстанції на вказані обставини не зважив та постановив судове рішення  за вказаною позовною вимогою  без залучення належного відповідача. 
Зважаючи на зміст ст. 48 КАС України, суд апеляційної інстанції позбавлений процесуальної можливості усунення вказаного недоліку щодо залучення належного відповідача на стадії  апеляційного перегляду судового рішення.
Окрім того, колегія суддів зазначає, що позивач не звертався до суду з позовною вимогою про скасування наказу начальника Західного територіального управління Національної гвардії України № 305 від 04.08.2017, яким виплата щомісячної премії для лейтенанта   ОСОБА_1 передбачена у розмірі – 0» відсотків та про зобов`язання начальника Західного територіального управління Національної гвардії України прийняти рішення щодо виплати премії в іншому розмірі ніж зазначено в обумовленому наказі, який є чинним на дату розгляду даної апеляційної скарги.
Отож, окрім зазначеного вище на час розгляду апеляційної скарги позивача  відсутня така правова підстава для нарахування та виплати  позивачу премії, як – наявність  відповідного наказу керівника військової частини у якій проходив службу позивач про встановлення позивачу певного розміру премії відмінного від 0 відсотків.
Як наслідок приведених обставин справи позовна вимога про стягнення  премії за липень 2017року з відповідача, як посадової особи задоволенню не підлягає, оскільки така посадова особа не має окремого бюджетного фінансування, як розпорядник коштів, а належного відповідача – військову частину у якій проходив службу позивач залучено не було. 
Підсумовуючи викладене, колегія суддів приходить до висновку, що суд першої інстанції правомірно відмовив позивачу у задоволенні вказаної позовної вимоги, однак з мотивів викладених судом апеляційної інстанції.
Відтак, апеляційна скарга позивача підлягає до часткового задоволення, а рішення суду першої інстанції підлягає зміні лише в частині приведених судом мотивів  на підставі яких позивачу відмовлено у задоволенні названої позовної вимоги про стягнення премії.
Відповідно до п.2 частини 5 ст. 328 КАС України не підлягають касаційному оскарженню  судові рішення у справах незначної складності крім випадків перелічених у пунктах « а- г»  вказаної частини. Справами незначної складності є справи щодо прийняття громадян на публічну службу, її проходження,  звільнення з публічної служби, крім справ , в яких позивачами є  службові особи, які зазначені у Законі України «Про запобігання корупції» займають відповідальне та особливо відповідальне становище.
Посада яку займав позивач не відноситься до переліку посад, які зазначені у Законі України «Про запобігання корупції» займають відповідальне та особливо відповідальне становище, а відтак вказана справа є справою незначної складності.
Керуючись ст. 308, 310, ст. 315, ст. 317, ст. 321, ст. 325, ст. 328, ст. 329 Кодексу адміністративного судочинства України, апеляційний суд, -
П О С Т А Н О В И В:
Апеляційну скаргу ОСОБА_1 в частині стягнення премії за липень 2017року задовольнити частково.
Постанову Івано-Франківського окружного адміністративного суду від 25 вересня 2017 року змінити в частині приведених мотивів, прийнятого рішення про відмову у задоволенні позову про стягнення із Західного територіального управління Національної гвардії України (військова частина НОМЕР_2 НГУ) премії за липень 2017року.
У решті рішення суду залишити без змін.
Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати її прийняття та касаційному оскарженню не підлягає, крім випадків, передбачених пунктом другим частини п`ятої статті 328 КАС України, шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення. 

Головуючий суддя	 	С. М. Шевчук 	
судді	 	Р. В. Кухтей 	
 	 	С. П. Нос  	
Повне судове рішення складено 16.07.2020.