ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16 липня 2020 року 
м. Київ
справа № 825/343/17
адміністративне провадження № К/9901/23408/18
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду: 
судді-доповідача Дашутіна І.В.,
суддів: Шишова О.О.,  Яковенка М.М., 

розглянув в попередньому судовому засіданні касаційну скаргу ОСОБА_1 на постанову Чернігівського окружного адміністративного суду від 04 травня 2017 року у складі суду Лобана Д.В. та ухвалу Київського апеляційного адміністративного суду від 20 червня 2017 року у складі колегії суду: Собківа  Я.М., (головуючий), Вівдиченко Т.Р., Сорочка Є.О. у справі №825/343/17 за позовом ОСОБА_1 до ІНФОРМАЦІЯ_1 (Військова частина НОМЕР_1 ) про визнання протиправними та скасування наказів, поновлення на посаді та стягнення середнього грошового забезпечення за час вимушеного прогулу, 
ОПИСОВА ЧАСТИНА
Короткий зміст позовних вимог і рішень судів першої та апеляційної інстанцій:
1.           ОСОБА_1 (далі – позивач) звернувся до суду з адміністративним позовом до ІНФОРМАЦІЯ_1 (Військова частина НОМЕР_1 ), в якому просив:
- визнати  протиправними та скасувати  накази Чернігівського прикордонного загону начальника Чернігівського прикордонного загону від 26.08.2016 № 425-КП в частині оголошення позивачу «суворої догани», від 07.11.2016 № 550-КП в частині оголошення позивачу «суворої догани», від 10.11.2016 № 555-КП в частині оголошення позивачу «суворої догани», від 01.12.2016 № 595-КП в частині оголошення позивачу «суворої догани»;
- визнати  протиправними та скасувати  накази Чернігівського прикордонного загону начальника Чернігівського прикордонного загону від 22.12.2016 № 295-ос, від 23.01.2017 № 18-ос  в частині припинення (розірвання) контракту та про звільнення  позивача з військової служби;
- поновити старшого сержанта ОСОБА_1 на військовій службі на посаді молодшого інспектора прикордонної служби 1 категорії - водія відділення технічних засобів охорони державного кордону відділу прикордонної служби “ ІНФОРМАЦІЯ_2 ” II категорії (тип Б) з 24.01.2017;
- стягнути з ІНФОРМАЦІЯ_3 (військової частини НОМЕР_1 ) на користь ОСОБА_1 за час вимушеного прогулу за період з 24.01.2017  середнє грошове забезпечення.
2. Ухвалою Чернігівського окружного адміністративного суду від 04 травня 2017 року, залишеною без змін ухвалою Київського апеляційного адміністративного суду  від 20 червня 2017 року задоволено клопотання позивача про залишення без розгляду позовних вимог в частині визнання протиправним та скасування наказу начальника Чернігівського прикордонного загону від 26.08.2016 № 425-КП. Позовні вимоги в частині визнання протиправним та скасування наказу начальника Чернігівського прикордонного загону від 26.08.2016 № 425-КП залишено без розгляду.
2.1. Клопотання позивача про визнання причин пропуску строку звернення до суду поважними задоволено частково. Позовні вимоги в частині визнання протиправними та скасування наказів начальника Чернігівського прикордонного загону від 07.11.2016 № 550-КП, від 10.11.2016 № 555-КП, від 01.12.2016 №595-КП залишено без розгляду.
2.2. Визнано причини пропуску строку звернення до суду з позовними вимогами про визнання протиправним та скасування наказу начальника Чернігівського прикордонного загону від 22.12.2016 № 295-ос поважними.
3. Постановою Чернігівського окружного адміністративного суду від 04 травня 2017 року  в задоволенні  позову  відмовлено. 
4. Ухвалою Київського  апеляційного адміністративного суду від 20 червня 2017 року постанову Чернігівського окружного адміністративного суду від 04 травня 2017 року  залишено без змін.
5. Судами попередніх інстанцій під час розгляду справи встановлено: 
5.1. ОСОБА_1 з 1998 року проходив військову службу за  контрактом в Державній прикордонній службі України.
5.2. Протягом року, до моменту звільнення, ОСОБА_1 притягувався до дисциплінарної відповідальності, а саме:
- «догана» - оголошено наказом Чернігівського прикордонного загону від 26 серпня 2016 року №425-КП «Про підсумки додаткових групових занять», за особисті незадовільні показники з професійної підготовки, порушення вимог статті 11 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, статті 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, наказ доведений під підпис 20 вересня 2016 року; 
- «сувора догана» - оголошено наказом Чернігівського прикордонного загону від 07 листопада 2016 року №550-КП «Про підсумки додаткових групових занять», за особисті незадовільні показники з професійної підготовки, порушення вимог статті 11 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, статті 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, наказ доведений під підпис 22 листопада 2016 року; 
- «сувора догана» - оголошено наказом Чернігівського прикордонного загону від 10 листопада 2016 року №555-КП «Про підсумки підготовки персоналу прикордонного загону у 2016 році», за особисті незадовільні показники з професійної підготовки, порушення вимог статті 11 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, наказ доведений під підпис 22 листопада 2016 року;
- «сувора догана» - оголошено наказом Чернігівського прикордонного загону від 01 грудня 2016 року №595-КП «Про підсумки повторної перевірки на професійну придатність», за особисті незадовільні показники з професійної підготовки, порушення вимог статті 11 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, статті 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, доведену телеграмою від 02 грудня 2016 року №Т/31-9359. 
5.3. Наказом начальника Чернігівського прикордонного загону від 22 грудня 2016 року №295-ос «По особовому складу» згідно пункту «и» (у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем) частини 6 (із застосуванням частини 8) статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» старшого сержанта ОСОБА_1 звільнено з військової служби та припинено (розірвано) контракт.
5.4. Наказом начальника Чернігівського прикордонного загону від 23 січня 2017 року №18-ос «По особовому складу», старшого сержанта ОСОБА_1 , було виключено зі списків особового складу загону та всіх видів забезпечення.
6. Вважаючи накази відповідача про притягнення ОСОБА_1 до дисциплінарної відповідальності  та накази про звільнення протиправними позивач звернувся до суду з зазначеним позовом.
7. Відмовляючи в задоволенні позовних вимог, суд першої інстанції, з яким погодився суд апеляційної інстанції, виходили з того, що відповідач діяв в межах та у спосіб визначений законодавством, тоді як матеріали справи містять достатні докази систематичного невиконання умов контракту військовослужбовцем (притягнення до відповідальності у вигляді догани та сурових доган). 
Короткий зміст вимог та узагальнені доводи касаційної скарги:
8.          Позивач звернувся із касаційною скаргою, просить скасувати рішення суду першої та апеляційної інстанцій та ухвалити нове рішення, яким позовні вимоги задовольнити у  повному  обсязі.
9.          Аргументи касаційної скарги зводяться до того, що судом першої та апеляційної інстанцій при прийнятті оскаржуваних судових рішень неправильно застосовано норми матеріального права і порушено норми процесуального права.
10. Скаржник наголошує, що судами попередніх інстанції дана невірна оцінка обставинам справи, оскільки, на думку скаржника, судами не було належним  чином враховано доводи ОСОБА_1 та порушено статті 1, 4, 45, 86 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України. 
11. Відповідачем подано відзив на касаційну скаргу, в якому він просить залишити її без задоволення, а оскаржувані судові рішення  без змін.
11.1. На обґрунтування заперечення вказує, що оскаржувані судові рішення суду першої та апеляційної інстанцій постановлені на основі правильного застосування норм матеріального права та з дотриманням норм процесуального права.
МОТИВУВАЛЬНА ЧАСТИНА
Норми права, якими керувався суд касаційної інстанції та висновки суду за результатами розгляду касаційної скарги:
12. Відповідно до частини 2 статті 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
13. Згідно з частиною 3 статті 2 Кодексу  адміністративного судочинства України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють чи прийняті (вчинені) вони: на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України; з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення; безсторонньо (неупереджено); добросовісно; розсудливо; з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи несправедливій дискримінації; пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; своєчасно, тобто протягом розумного строку.
14. Нормами статті 2 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» визначено, що військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України, іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. Проходження військової служби здійснюється громадянами України – у добровільному порядку (за контрактом) або за призивом. Громадяни України, іноземці та особи без громадянства, які проходять військову службу є військовослужбовцями. Порядок проходження військової служби, права та обов`язки військовослужбовців визначаються цим та іншими законами, відповідними положеннями про проходження військової служби, що затверджуються Президентом України, та іншими нормативно-правовими актами. Одним із видів військової служби є військова служба за контрактом осіб сержантського, старшинського і офіцерського складу.
15. Відповідно до статті 1 Закону України «Про Державну прикордонну службу України», на Державну прикордонну службу України покладаються завдання щодо забезпечення недоторканості державного кордону та охорони суверенних прав України в її виключній (морській) економічній зоні.
16. Статтею 6 Закону України «Про Державну прикордонну службу України» передбачено, що Державна прикордонна служба є правоохоронним органом спеціального призначення.
17. Відповідно до статті 1 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, військова дисципліна - це бездоганне і неухильне додержання всіма військовослужбовцями порядку і правил, встановлених військовими статутами та іншим законодавством України.
18. Згідно зі статтею 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, військова дисципліна зобов`язує кожного військовослужбовця: додержуватися Конституції та законів України, Військової присяги, неухильно виконувати вимоги військових статутів, накази командирів; бути пильним, зберігати державну та військову таємницю; додержуватися визначених військовими статутами правил взаємовідносин між військовослужбовцями, зміцнювати військове товариство; виявляти повагу до командирів і один до одного, бути ввічливими і додержуватися військового етикету; поводитися з гідністю й честю, не допускати самому і стримувати інших від негідних вчинків; не вживати під час проходження військової служби (крім медичного призначення) наркотичні засоби, психотропні речовини чи їх аналоги, а також не вживати спиртні напої під час виконання обов`язків військової служби.
19. Відповідно до статті 45 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, у разі невиконання (неналежного виконання) військовослужбовцем своїх службових обов`язків, порушення військовослужбовцем військової дисципліни або громадського порядку командир повинен нагадати йому про обов`язки служби, а за необхідності – накласти дисциплінарне стягнення.
20. Згідно з нормами статті 51 даного Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, на сержантів (старшин військової служби) за контрактом можуть бути накладені такі стягнення: зауваження; догана; сувора догана; попередження про неповну службову відповідність; пониження в посаді; пониження у військовому званні на один ступінь; пониження у військовому званні на один ступінь з переведенням на нижчу посаду; позбавлення сержантського (старшинського) звання; звільнення з військової служби за контрактом за службовою невідповідністю.
21. Законом України від 24.03.1999 №548 затверджено Статут внутрішньої служби Збройних Сил України.
22. Зазначений Статут визначає загальні права та обов`язки військовослужбовців Збройних Сил України і їх взаємовідносини,обов`язки основних посадових осіб полку і його підрозділів, правила внутрішнього порядку у військовій частині та її підрозділах.
23. Дія Статуту внутрішньої служби Збройних Сил  України поширюється на Державну прикордонну службу України, Службу безпеки України, Національну гвардію України та  на  інші  військові формування, створені відповідно до законів України, Державну спеціальну службу транспорту, Державну службу спеціального зв`язку та захисту інформації України.
24. Статтею 11 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України передбачено, що необхідність виконання завдань оборони України, захисту її суверенітету, територіальної цілісності та недоторканості, а також завдань, визначеними міжнародними зобов`язаннями України, покладає на військовослужбовців такі обов`язки, зокрема, постійно підвищувати рівень військових професійних знань, вдосконалювати свою виучку і майстерність.
25. Відповідно до статті 86 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, якщо вину військовослужбовця повністю доведено, командир приймає рішення про накладення дисциплінарного стягнення. Під час накладення дисциплінарного стягнення та обрання його виду враховується: характер та обставини вчинення правопорушення, його наслідки, попередня поведінка військовослужбовця, а також тривалість військової служби та рівень знань про порядок служби.
26. Згідно зі статтею 88 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, військовослужбовець, який вважає, що не вчинив правопорушення, має право протягом місяця з часу накладення дисциплінарного стягнення подати скаргу старшому командирові або звернутися до суду у визначений законом строк.
27. Відповідно до пункту «и» частини 6 статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», контракт припиняється (розривається), а військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, звільняються з військової служби у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем.
28. Згідно з пунктом 284 Положення про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України, затвердженого Указом Президента України від 29.12.2009 №1115/2009, військовослужбовця може бути звільнено з військової служби у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем в разі, коли протягом останніх 12 місяців за неналежне виконання або відмову від виконання взятих на себе під час укладання контракту про проходження військової служби чи контракту про навчання обов`язків він два або більше разів притягувався до матеріальної, адміністративної, кримінальної або на підставі письмового наказу до дисциплінарної відповідальності.
29. Відповідно до Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10.12.2008 №1153/2008, військовослужбовець, стосовно якого прийнято рішення про дострокове розірвання контракту про проходження військової служби, має право оскаржити наказ про дострокове розірвання контракту і звільнення з військової служби у порядку, встановленому законодавством. Оскарження наказу не зупиняє його виконання. У разі незаконного звільнення з військової служби військовослужбовець, який проходить військову службу за контрактом, підлягає поновленню на військовій службі на попередній або за його згодою на іншій, не нижчій, ніж попередня, посаді. У разі поновлення на військовій службі орган, який прийняв рішення про таке поновлення, одночасно вирішує питання щодо виплати військовослужбовцю матеріального і грошового забезпечення за час вимушеного прогулу, які він недоотримав внаслідок незаконного звільнення. Цей період зараховується військовослужбовцю до вислуги років (як у календарному, так і пільговому обчисленні) та до строку, встановленого для присвоєння чергового військового звання. У такому разі контракт, строк дії якого закінчився під час вимушеного прогулу, продовжується на строк вимушеного прогулу і строк, необхідний для визначення придатності до проходження військової служби за станом здоров`я та прийняття рішення щодо укладення нового контракту. Новий контракт з таким військовослужбовцем укладається у порядку, визначеному цим Положенням.
30. Таким чином, з аналізу  вищезазначених норм вбачається, що  однією з підстав для припинення (розірвання) контракту  з військовослужбовцем та звільнення такого з військової служби є систематичне невиконання умов контракту військовослужбовцем, який  протягом останніх 12 місяців за неналежне виконання або відмову від виконання взятих на себе під час укладання контракту про проходження військової служби чи контракту про навчання обов`язків він два або більше разів притягувався до матеріальної, адміністративної, кримінальної або на підставі письмового наказу до дисциплінарної відповідальності.
31. Судами встановлено, що звільненню позивача з військової служби та прийняттю наказу від 22 грудня 2016 року №295-ос «По особовому складу», яким старшого сержанта ОСОБА_1 звільнено з військової служби та припинено (розірвано) контракт та наказу від 23 січня 2017 року №18-ос «Про виключення старшого сержанта ОСОБА_1 зі списків особового складу загону та всіх видів забезпечення» передували неодноразові притягнення позивача до дисциплінарної відповідальності, у вигляді оголошені наказами Чернігівського прикордонного загону  26.08.2016 догани, 07.11.2016, 10.11.2016, 01.12.2016  – суворої догани.
32. Крім того звільненню з військової служби позивача  передував детальний аналіз службової діяльності, моральних та ділових якостей позивача. 
33. Судами попередніх інстанцій встановлено, що за період проходження служби в Чернігівському прикордонному загоні, позивач характеризував себе з негативної сторони, неодноразово притягувався до дисциплінарної відповідальності.
34. Колегія  суддів, проаналізувавши встановлені судами попередніх інстанцій обставини справи, вважає, що відповідачем належними та допустимими доказами доведено факт систематичного порушення позивачем умов контракту.
35. Аналіз наведених норм та встановлених судами попередніх інстанції обставин дає підстави вважати, що з позивачем припинено (розірвано) контракт та звільнено його з військової служби із дотриманням вимог Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», Положення про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України, Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, Дисциплінарного статуту Збройних Сил України та  Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України.
36. Таким чином колегія суддів погоджується з висновками судів попередніх інстанцій, що позивача було правомірно та обґрунтовано звільнено за систематичне невиконання умов контракту військовослужбовцем (притягнення до відповідальності у вигляді догани та сурових доган).
37. Наведені правові норми та  встановлені судами обставин дають підстави для висновку про те, що відповідач діяв в межах та у спосіб визначений  законом.
38. Враховуючи викладене, суд  касаційної інстанції погоджується з  висновком суду першої та апеляційної інстанцій про відсутність підстав для  задоволення  позовних вимог ОСОБА_1 .
39. Твердження позивача щодо порушення  судами попередніх інстанцій вимог  статті 1, 4, 45, 86 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України є безпідставними,  необґрунтованими та  відхиляються  судом.  
40. Верховний Суд наголошує на тому, що перегляд судових рішень здійснюється в межах доводів та вимог касаційної скарги, перевірка правильності застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права - на підставі встановлених фактичних обставин справи. 
41. Колегія суддів зазначає, що за змістом частини 2 статті 341 Кодексу адміністративного судочинства України, суд касаційної інстанції не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати чи приймати до розгляду нові докази або додатково перевіряти докази.
42. З огляду на встановлені судом  першої та  апеляційної  інстанцій обставини, доводи ОСОБА_1 про порушення судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального не знайшли свого підтвердження.
43. Аргументи касаційної скарги про неправильність зроблених судами попередніх інстанцій висновків є безпідставними, оскільки зводяться до переоцінки встановлених у справі обставин, що не узгоджується з приписами  статті 341 КАС України.
44. З огляду на  наведене, суд не встановив неправильного застосування норм матеріального права або порушень норм процесуального права при ухваленні судового рішення і погоджується з висновками суду першої та апеляційної інстанції у справі. Усі доводи та їх обґрунтування викладені в касаційній скарзі не спростовують висновків судів попередніх інстанцій.
45. Частиною 1 статті 350 КАС України встановлено, що суд касаційної інстанції залишає касаційну скаргу без задоволення, а судові рішення - без змін, якщо визнає, що суди першої та апеляційної інстанцій не допустили неправильного застосування норм матеріального права або порушень норм процесуального права при ухваленні судових рішень чи вчиненні процесуальних дій.
46. З огляду на наведене, касаційна скарга підлягає залишенню без задоволення, а постанова суду першої та ухвала суду апеляційної інстанцій - залишенню без змін.
47. Керуючись статтями 341, 343, 349, 350, 355, 356, 359 Кодексу адміністративного судочинства України, -
ПОСТАНОВИВ:
48. Касаційну скаргу ОСОБА_1 - залишити без задоволення. 
49. Постанову Чернігівського окружного адміністративного суду від 04 травня 2017 року та ухвалу Київського апеляційного адміністративного суду від 20 червня 2017 року у справі №825/343/17 за позовом ОСОБА_1 до ІНФОРМАЦІЯ_1 (Військова частина НОМЕР_1 ) про визнання протиправними та скасування наказів, поновлення на посаді та стягнення середнього грошового забезпечення за час вимушеного прогулу – залишити без змін.
50. Постанова суду касаційної інстанції набирає законної сили з дати її прийняття.

Cуддя-доповідач                                                                                   І.В. Дашутін

Судді                                                                                                     О.О. Шишов
                                                                                
                                                                                                     М.М. Яковенко