П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

___________________________________________________________________________________

П О С Т А Н О В А
І М Е Н Е М  У К Р А Ї Н И

01 жовтня 2020 р.	м.Одеса	Справа № 420/9576/20	
Головуючий в 1 інстанції: Корой С.М.
          
П`ятий апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів: 
судді-доповідача – Шляхтицького О.І.,
суддів: Семенюка Г.В., Домусчі С.Д.,
при секретарі – П`ятіній В.В.,

за участю: представника позивача  - Роман  В.С.,
                  представника  відповідача - Онищук Г.А.,  

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Одесі апеляційну скаргу Фонтанської сільської територіальної виборчої комісії Одеського району Одеської області на рішення Одеського окружного адміністративного суду від 28 вересня 2020 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Фонтанської сільської територіальної виборчої комісії Одеського району Одеської області про визнання протиправною бездіяльності Фонтанської сільської територіальної виборчої комісії Одеського району Одеської області щодо утримання від голосування під час розгляду заяви про реєстрацію ОСОБА_1 кандидатом на посаду Фонтанського сільського голови Одеського району Одеської області на перших місцевих виборах, які відбудуться 25 жовтня 2020 року та неприйняття відповідного рішення, зобов`язання Фонтанської сільської територіальної виборчої комісії Одеського району Одеської області протягом одного робочого дня з часу отримання рішення суду зареєструвати ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 ; РНОКПП НОМЕР_1 ) в якості кандидата на посаду Фонтанського сільського голови Одеського району Одеської області на перших місцевих виборах, які відбудуться 25 жовтня 2020 року та видати відповідне посвідчення кандидата, –

                                   ВСТАНОВИВ:

Короткий зміст позовних вимог.

26.09.2020 о 21:58  до Одеського окружного адміністративного суду надійшов адміністративний позов ОСОБА_1 до Фонтанської сільської територіальної виборчої комісії Одеського району Одеської області про визнання протиправною бездіяльності Фонтанської сільської територіальної виборчої комісії Одеського району Одеської області щодо утримання від голосування під час розгляду заяви про реєстрацію ОСОБА_1 кандидатом на посаду Фонтанського сільського голови Одеського району Одеської області на перших місцевих виборах, які відбудуться 25 жовтня 2020 року та неприйняття відповідного рішення, зобов`язання Фонтанської сільської територіальної виборчої комісії Одеського району Одеської області протягом одного робочого дня з часу отримання рішення суду зареєструвати ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 ; РНОКПП НОМЕР_1 ) в якості кандидата на посаду Фонтанського сільського голови Одеського району Одеської області на перших місцевих виборах, які відбудуться 25 жовтня 2020 року та видати відповідне посвідчення кандидата.
В обґрунтування позовних вимог зазначалось, що 22 вересня 2020 року, ОСОБА_1 подала до Фонтанської сільської територіальної виборчої комісії Одеського району Одеської області заяву про самовисування кандидатом на посаду Фонтанського сільського голови Одеського району Одеської області на перших місцевих виборах, які відбудуться 25 жовтня 2020 року.
Позивачкою було подано повний пакет документів у відповідності до статей 224, 229 Виборчого кодексу України.
На підтвердження отримання документів Фонтанською сільською територіальною виборчою комісією Одеського району Одеської області позивачці було видано головою комісії Денісенко А. довідку про прийняття документів від 22.09.2020 за вхідним № 41.
26 вересня о 18:00 на засіданні Фонтанської сільської територіальної виборчої комісії Одеського району Одеської області під час голосування щодо реєстрації ОСОБА_1 кандидатом на посаду Фонтанського сільського голови Одеського району Одеської області на перших місцевих виборах, як стверджує позивач, Комісією не було прийняте рішення ні про реєстрацію відповідного кандидата, ні про відмову в реєстрації відповідного кандидата, що є протиправною бездіяльністю Комісії та порушує її права.
Вважаючи бездіяльність Фонтанської сільської територіальної виборчої комісії Одеського району Одеської області щодо утримання від голосування під час розгляду заяви про реєстрацію ОСОБА_1 кандидатом на посаду Фонтанського сільського голови Одеського району Одеської області на перших місцевих виборах, які відбудуться 25 жовтня 2020 року та неприйняття відповідного рішення протиправною, позивачка звернулась до суду з даною позовною заявою.
Відзив на заявлений адміністративний позов відповідачем не надавався.

Короткий зміст рішення суду першої інстанції.

Одеський окружний адміністративний суд рішенням від 28 вересня 2020 року позов задовольнив частково.
Визнав протиправною бездіяльність Фонтанської сільської територіальної виборчої комісії Одеського району Одеської області, яка полягає у неприйнятті рішення за результатами розгляду заяви від 22.09.2020 року про реєстрацію ОСОБА_1 кандидатом на посаду Фонтанського сільського голови Одеського району Одеської області на перших місцевих виборах, які відбудуться 25 жовтня 2020 року шляхом самовисування.
Зобов`язав Фонтанську сільську територіальну виборчу комісію Одеського району Одеської області протягом одного робочого дня з дати набрання рішенням суду у даній справі законної сили зареєструвати ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 ; РНОКПП НОМЕР_1 ) кандидатом на посаду Фонтанського сільського голови Одеського району Одеської області на перших місцевих виборах, які відбудуться 25 жовтня 2020 року та видати відповідне посвідчення кандидата.
В задоволенні решти позовних вимог - відмовив.

Короткий зміст вимог апеляційної скарги.

Не погоджуючись з даним рішенням суду, Фонтанська сільська територіальна виборчої комісії Одеського району Одеської області подала апеляційну скаргу.
В апеляційній скарзі зазначено, що рішення судом першої інстанції ухвалене з порушенням норм процесуального та неправильним застосуванням норм матеріального права, неповним з`ясуванням судом обставин, що мають значення для справи, невідповідністю висновків суду обставинам справи, недоведеністю обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції вважав встановленими, у зв`язку з чим просить його скасувати та ухвалити нову постанову, якою у задоволенні адміністративного позову відмовити.
Апелянт, мотивуючи власну правову позицію, акцентує на таких обставинах і причинах незаконності і необґрунтованості оскаржуваного судового рішення:
- згідно частини 7 статті 229 Виборчого кодексу України сільська, селищна, міська виборча комісія не пізніш як на п`ятий день з дня прийняття заяви про реєстрацію кандидата на посаду сільського, селищного, міського голови або заяви про самовисування та доданих до неї необхідних документів приймає рішення про реєстрацію відповідного кандидата або про відмову в його реєстрації, тобто термін розгляду документів позивача не сплинув, та позивач звернувся до суду за захистом нібито порушеного права передчасно, оскільки рішення про відмову не отримував;
- судом першої інстанції не встановлені обставини, чому саме 14 осіб утрималися від прийняття рішення, які не були опитані, та їх думка не була врахована при розгляді справи;
- суд першої інстанції ґрунтував свої висновки на свідченнях свідка ОСОБА_2 , відносно того, що Виборчий кодекс України та інші нормативно-правові акти не передбачають можливості членам територіальної виборчої комісії утримуватися від голосування під час виборчого процесу , що є думкою самого свідка, а не нормою закону і вони носять виключно суб`єктивний характер.
Розглянувши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, заслухавши суддю-доповідача, перевіривши законність і обґрунтованість судового рішення в межах позовних вимог і доводів апеляційної скарги, колегія суддів приходить до висновку про відсутність підстав для її задоволення.

Обставини справи.

Суд першої інстанції встановив, що 22.09.2020           ОСОБА_1 подала до Фонтанської сільської територіальної виборчої комісії Одеського району Одеської області заяву, в якій просила зареєструвати її кандидатом на посаду Фонтанського сільського голови Одеського району Одеської області шляхом самовисування на перших та чергових місцевих виборах 25.10.2020.
До вказаної заяви ОСОБА_1 було додано:
- автобіографія кандидата на 1 арк. та на електронному носії;
- документ про внесення грошової застави у розмірі 5 000,00 грн;
- дві фотографії кандидата розміром 4*6 см (на 1 арк. та на електронному носії);
- копію лицьового та зворотного боків паспорта громадянина України у вигляді картки (на арк. та на електронному носії);
- довідку про реєстрацію місця проживання (на 1 арк. та на електронному носії);
- довідку Міністерства внутрішніх справ України серії НА № 2090126 від 21.09.2020 про відсутність судимості (на 1 арк. та на електронному носії);
- електронний носій.
У вказаній заяві міститься згода позивача на оприлюднення біографічних відомостей та обробку персональних даних у зв`язку з участю у місцевих виборах.
Як зазначено у позові, 26 вересня 2020 року о 18:00 відбулось засідання Фонтанської сільської територіальної виборчої комісії Одеського району Одеської області та представник позивача, як адвокат ОСОБА_1 на підставі наданих договором повноважень, була присутня на цьому засіданні. Під час голосування щодо реєстрації ОСОБА_1 кандидатом на посаду Фонтанського сільського голови Одеського району Одеської області на перших місцевих виборах, які відбудуться 25 жовтня 2020 року три члени комісії проголосували «ЗА», 0 - «ПРОТИ», 14 (чотирнадцять) членів Комісії, включаючи Голову - утрималися від голосування.
Згідно протоколу № 8 засідання Фонтанської сільської територіальної виборчої комісії Одеського району Одеської області від 26.09.2020 (18:25) під час вказаного засідання було заслухано голову комісії ОСОБА_3 , яка повідомила про те, що 22.09.2020 ОСОБА_1 подала до Фонтанської сільської територіальної виборчої комісії Одеського району Одеської області заяву про реєстрацію кандидатом на посаду Фонтанського сільського голови Одеського району Одеської області та необхідні документи згідно вимог статей 2, 224 Виборчого кодексу України.
У протоколі вказано, що голова комісії ОСОБА_3 відповідно до частини 7 статті 229 Виборчого кодексу України запропонувала зареєструвати ОСОБА_1 кандидатом на посаду Фонтанського сільського голови, жодний член комісії не виступив по цьому питанню.
З результатами голосування по вказаному питанню 3 члени комісії проголосували «ЗА», 0 - проти та 14 - утрималися від голосування.
Тобто, загальна кількість членів виборчої комісії, які брали участь у голосуванні щодо прийняття вказаного рішення - 17.
Водночас, в наданому до суду додатку № 1 до протоколу № 8 засідання Фонтанської сільської територіальної виборчої комісії Одеського району Одеської області від 26.09.2020 "Реєстр присутніх членів комісії" міститься інформація, що загальна кількість членів виборчої комісії, які брали участь у голосуванні щодо прийняття вказаного рішення - 18.
Також, у протоколі міститься відмітка про те, що рішення не прийнято.
До суду представником позивача надано окрему думку члена Фонтанської сільської територіальної виборчої комісії Одеського району Одеської області - ОСОБА_2 на засідання Фонтанської сільської територіальної виборчої комісії Одеського району Одеської області від 26.09.2020 о 18:00 год., яка зареєстрована за вх. № 108 від 28.09.2020 (а.с.37-38, 79-80) разом із Додатком №1 до окремої думки - ОСОБА_2 (а.с.80) та окрему думку члена Фонтанської сільської територіальної виборчої комісії Одеського району Одеської області - ОСОБА_4 на засідання Фонтанської сільської територіальної виборчої комісії Одеського району Одеської області від 26.09.2020 о 18:00 год, яка зареєстрована за вх. №105 від 28.09.2020 (а.с.78).
Так, у вказаних окремих думках зазначено, що під час голосування щодо реєстрації ОСОБА_1 кандидатом на посаду Фонтанського сільського голови Одеської області на перших місцевих виборах, які відбудуться 25.10.2020 три члени комісії проголосували «ЗА», 0 - «проти» та 14 - «утрималися від голосування».
ОСОБА_2 у вищевказаній окремій думці зазначено, що Виборчий кодекс України та інші нормативно-правові акти не передбачають можливості членам територіальної виборчої комісії утримуватися від голосування під час виборчого процесу, такі повноваження їм не надавалися та є поза законом.
Дослідивши  окремі думки ОСОБА_4 та ОСОБА_2 , суд першої інстанції встановив, що Комісією не було прийняте рішення ні про реєстрацію відповідного кандидата, ні про відмову в його реєстрації, що є протиправною бездіяльністю комісії та порушує права суб`єкта виборчого процесу.
Дослідивши покази свідка ОСОБА_2 , яка є членом Фонтанської сільської територіальної виборчої комісії Одеського району Одеської області, суд першої інстанції встановив, що під час розгляду заяви про реєстрацію ОСОБА_1 кандидатом на посаду Фонтанського сільського голови Одеського району Одеської області на перших місцевих виборах, які відбудуться 25 жовтня 2020 року комісією не було встановлено підстав для відмови у прийнятті документів та відмови у реєстрації позивача кандидатом на посадки Фонтанського сільського голови Одеського району Одеської області.
З пояснень свідка ОСОБА_2 суд першої інстанції виснував, що протокол № 8 в частині, що стосується позивачки, складений коректно та достовірно в оголошеній частині, однак у ньому відсутні відомості про повідомлені свідком обставини, а саме про необхідність продовження голосування до моменту прийняття рішення відповідно до приписів Виборчого кодексу України.

Висновок суду першої інстанції.

Частково задовольняючи позовні вимоги, суд першої інстанції виходив з того, що бездіяльність Фонтанської сільської територіальної виборчої комісії Одеського району Одеської області, яка полягає у неприйнятті рішення за результатами розгляду заяви від 22.09.2020 року про реєстрацію ОСОБА_1 кандидатом на посаду Фонтанського сільського голови Одеського району Одеської області на перших місцевих виборах, які відбудуться 25 жовтня 2020 року шляхом самовисування є протиправною.
При цьому у частині позовних вимог про визнання протиправною бездіяльності відповідача саме щодо утримання від голосування - відмовив.
Колегія суддів вважає ці висновки суду першої інстанції правильними і такими, що відповідають вимогам статей 2, 6, 8, 9, 73, 74, 75, 76, 77, 78 КАС України, Виборчому кодексу України.

Джерела права й акти їх застосування та оцінка суду.

За змістом частини 2 статті 19 Конституції України встановлено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Відповідно до статті 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.
В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.
Протиправна бездіяльність суб`єкта владних повноважень - це зовнішня форма поведінки (діяння) цього органу, яка полягає у неприйнятті рішення чи у нездійсненні юридично значимих і обов`язкових дій на користь заінтересованих осіб, які на підставі закону та/або іншого нормативно-правового регулювання віднесені до компетенції суб`єкта владних повноважень, були об`єктивно необхідними і реально можливими для реалізації, але фактично не були здійснені.
Згідно зі статтею 38 Конституції України громадяни мають право брати участь в управлінні державними справами, у всеукраїнському та місцевих референдумах, вільно обирати і бути обраними до органів державної влади та органів місцевого самоврядування.
Гарантії права громадян на участь у виборах, підготовку та проведення виборів Президента України, народних депутатів України, депутатів Верховної Ради Автономної Республіки Крим, обласних, районних, сільських, селищних, міських, районних у містах рад, сільських, селищних, міських голів, визначає Виборчий кодекс України.
Відповідно до частини 1 статті 63 Виборчого кодексу України, рішення, дії чи бездіяльність, що стосуються виборчого процесу, можуть бути оскаржені до суду або до виборчої комісії.
Згідно з частиною 2 статті 63 Виборчого кодексу України оскарження рішень, дій чи бездіяльності, що стосуються виборчого процесу, до суду, а також розгляд та вирішення справ судом здійснюються в порядку, визначеному Кодексом адміністративного судочинства України.
Частиною 1 статті 64 Виборчого кодексу України визначено, що  суб`єкт виборчого процесу може оскаржити рішення, дії чи бездіяльність, що стосуються виборчого процесу, до суду в порядку, встановленому   Кодексом адміністративного судочинства України.
Відповідно до частини 2 статті 224 Виборчого кодексу України відповідна сільська, селищна, міська виборча комісія реєструє кандидата на посаду сільського, селищного, міського голови, висунутого шляхом самовисування, за умови особистого пред`явлення ним документа, передбаченого частиною першою статті 8 цього Кодексу, та подання ним документів, передбачених пунктами 4-7 частини першої цієї статті, а також подання особисто підписаної ним заяви про самовисування кандидатом на посаду відповідно сільського, селищного, міського голови із згодою на оприлюднення біографічних відомостей та обробку персональних даних у зв`язку з участю у місцевих виборах.
Частиною 4 статті 224 Виборчого кодексу України визначено, що відповідальність за достовірність та точність відомостей у документах, зазначених у пункті 5 частини першої цієї статті (для осіб, висунутих шляхом самовисування - передбачених частиною другою цієї статті), поданих до територіальної виборчої комісії для реєстрації кандидатів на посаду сільського, селищного, міського голови, несуть особи, висунуті кандидатами на посаду сільського, селищного, міського голови.
Статтею 229 Виборчого кодексу України визначено порядок реєстрації кандидатів на посаду сільського, селищного, міського голови.
Відповідно до частин 1, 2 вказаної статті кандидат на посаду сільського, селищного, міського голови реєструється відповідною сільською, селищною, міською виборчою комісією, за умови подання їй документів, передбачених статтею 224 цього Кодексу. Подання документів до відповідної сільської, селищної, міської виборчої комісії для реєстрації кандидатів на посаду сільського, селищного, міського голови закінчується за тридцять днів до дня голосування.
Згідно з частиною 7 статті 229 Виборчого кодексу України сільська, селищна, міська виборча комісія не пізніш як на п`ятий день з дня прийняття заяви про реєстрацію кандидата на посаду сільського, селищного, міського голови або заяви про самовисування та доданих до неї необхідних документів приймає рішення про реєстрацію відповідного кандидата або про відмову в його реєстрації.
Частиною 8 статті 229 Виборчого кодексу України визначено, що відомості про реєстрацію кандидатів на посаду сільського, селищного, міського голови із зазначенням суб`єкта висування, прізвища, власного імені (усіх власних імен), по батькові (за наявності), всіх попередніх прізвищ, власних імен, по батькові та дати їх зміни (якщо особа протягом останніх п`яти років до дня висування кандидатом на посаду сільського, селищного, міського голови змінювала прізвище та/або власне ім`я (одне з власних імен чи всі власні імена), та/або по батькові), числа, місяця, року народження, відомостей про громадянство, освіту, партійність, посаду, місце роботи (заняття), місце проживання кожного кандидата не пізніш як за двадцять два дні до дня голосування оприлюднюються територіальною виборчою комісією у визначений нею спосіб.
Згідно з частиною 9 статті 229 Виборчого кодексу України у разі реєстрації кандидата на посаду сільського, селищного, міського голови відповідна сільська, селищна, міська виборча комісія у триденний строк з дня прийняття рішення про реєстрацію видає представнику організації партії або кандидату на посаду сільського, селищного, міського голови відповідне посвідчення кандидата за формою, встановленою Центральною виборчою комісією.
Рішення про реєстрацію кандидатів на посаду сільського, селищного, міського голови в триденний строк з дня його прийняття розміщується відповідною сільською, селищною, міською виборчою комісією на її офіційному веб-сайті (за наявності), веб-сайті відповідної місцевої ради або в інший визначений нею спосіб та/або на стенді офіційних матеріалів комісії.
Відомості щодо зареєстрованих кандидатів на посаду міського голови із зазначенням суб`єкта висування, прізвища, власного імені (усіх власних імен), по батькові (за наявності), всіх попередніх прізвищ, власних імен, по батькові та дати їх зміни (якщо особа протягом останніх п`яти років до дня висування кандидатом на посаду голови змінювала прізвище та/або власне ім`я (одне з власних імен чи всі власні імена), та/або по батькові), числа, місяця, року народження, відомостей про громадянство, освіту, партійність, посаду, місце роботи (заняття), місце проживання кожного кандидата передаються для оприлюднення на офіційному веб-сайті Центральної виборчої комісії у встановленому нею порядку.
Постановою Центральної виборчої комісії від 10.08.2020 № 173 затверджено Порядок організації роботи та ведення діловодства виборчих комісій з виборів Президента України, народних депутатів України, місцевих виборів (далі - Порядок № 173).
Пунктом 9.1. Розділу ІХ Порядку №173 визначено, що за результатами розгляду та обговорення питання на засіданні виборча комісія ухвалює рішення.
Таким чином, приписами чинного законодавства визначено лише два  варіанти поведінки виборчої комісії, які вона зобов`язана вчинити не пізніш як на п`ятий день з дня прийняття заяви про реєстрацію кандидата на посаду сільського, селищного, міського голови, а саме:
- прийняти рішення про реєстрацію відповідного кандидата;
- прийняти рішення про відмову в реєстрації відповідного кандидата.
Відповідно до абзацу 2 підпункту 1.1 Розділу 1 Порядку № 173 виборчі комісії є спеціальними колегіальними органами, уповноваженими організовувати підготовку та проведення виборів і забезпечувати реалізацію виборчих прав громадян України, додержання та однакове застосування виборчого законодавства.
Як правильно встановлено судом першої інстанції, відповідачем, в порушення вимог частини 7 статті 229 Виборчого кодексу України, абзацу 2 підпункту 1.1 Розділу 1 Порядку № 173 за результатами розгляду заяви про реєстрацію ОСОБА_1 кандидатом на посаду Фонтанського сільського голови Одеського району Одеської області на перших місцевих виборах, які відбудуться 25 жовтня 2020 року не було прийнято жодного з вищевказаних рішень.
Таке правове становище тривало і на час сплинання  строків для прийняття такого рішення, передбачених приписами частини 7 статі 229  Виборчого кодексу України. 
З огляду на вищевикладене, суд першої інстанції дійшов правильного висновку, що бездіяльність Фонтанської сільської територіальної виборчої комісії Одеського району Одеської області, яка полягає у неприйнятті рішення за результатами розгляду заяви від 22.09.2020 про реєстрацію ОСОБА_1 кандидатом на посаду Фонтанського сільського голови Одеського району Одеської області на перших місцевих виборах, які відбудуться 25 жовтня 2020 року шляхом самовисування є протиправною.
Таким чином, апеляційний суд погоджується із висновком суду першої інстанції, що позовні вимоги в цій частині є такими, що підлягають задоволенню.
З приводу позовних вимог щодо зобов`язання відповідача протягом одного робочого дня з часу отримання рішення суду зареєструвати ОСОБА_1 в якості кандидата на посаду Фонтанського сільського голови Одеського району Одеської області на перших місцевих виборах, які відбудуться 25 жовтня 2020 року та видати відповідне посвідчення кандидата, суд першої інстанції виходив з наступного.
Підстави відмови в реєстрації кандидатів на посаду сільського, селищного, міського голови передбачені частиною 2 статті 230 Виборчого кодексу України.
Правовий аналіз частини 2 статті 230, частини 1 статті 231 Виборчого кодексу України дає можливість дійти висновку, що необхідною умовою для реєстрації особи кандидатом на посаду сільського, селищного, міського голови, висунутого шляхом самовисування є:
- особисте пред`явлення ним документа, передбаченого частиною першою статті 8 Виборчого кодексу України (відповідно до ч.1 ст.8 цього Кодексу документом, який підтверджує особу та громадянство України виборця, є паспорт громадянина України (у вигляді паспортної книжечки або картки);
- подання ним документів, передбачених пунктами 4-7 частини першої статті 224 Виборчого кодексу України;
- особисто підписаної ним заяви про самовисування кандидатом на посаду відповідно сільського, селищного, міського голови із згодою на оприлюднення біографічних відомостей та обробку персональних даних у зв`язку з участю у місцевих виборах.
Як встановлено під час розгляду справи та підтверджено матеріалами справи, що під час розгляду заяви про реєстрацію ОСОБА_5 кандидатом на посаду Фонтанського сільського голови Одеського району Одеської області на перших місцевих виборах, які відбудуться 25 жовтня 2020 року Фонтанською сільською територіальною виборчою комісією Одеського району Одеської області не було встановлено підстав для прийняття рішення про відмову в реєстрації позивача кандидатом на посаду Фонтанського сільського голови Одеського району Одеської області.
Як зазначено позивачем, не спростовано відповідачем та встановлено судом першої інстанції, позивач при поданні заяви про  реєстрацію її кандидатом на посаду Фонтанського сільського голови Одеського району Одеської області на перших місцевих виборах, які відбудуться 25 жовтня 2020 року виконала у повному обсязі вимоги Виборчого кодексу України для реєстрації її кандидатом на посаду Фонтанського сільського голови Одеського району Одеської області на перших місцевих виборах, які відбудуться 25 жовтня 2020 року.
Вказані обставини були досліджені судом першої інстанції та підтверджуються показами свідків.
Водночас  в ході апеляційного провадження представник  відповідача підтвердив,  що подані позивачкою документи   відповідають  вимогам  Виборчого кодексу України, а розгляд  питання  щодо реєстрації або відмови у реєстрації вичерпаним  та комісія не має правових  підстав для повторного розгляду заяви  позивачки по суті.
Таким чином, відповідачем не було встановлено підстав для відмови у реєстрації позивачки  кандидатом на посаду Фонтанського сільського голови Одеського району Одеської області на перших місцевих виборах, які відбудуться 25 жовтня 2020 року шляхом самовисування.
Тобто у відповідача наявні усі підставі для прийняття рішення про реєстрації позивача кандидатом кандидатом на посаду Фонтанського сільського голови Одеського району Одеської області на перших місцевих виборах, які відбудуться 25 жовтня 2020 року шляхом самовисування.
Урахувавши вищенаведені обставини  та  положення  Рекомендації №R (80) 2 комітету Міністрів державам-членам стосовно реалізації адміністративними органами влади дискреційних повноважень, прийнятою Комітетом Міністрів Ради Європи 11 травня 1980 року на 316-й нараді заступників міністрів,  приписи частини  2  статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України, статті 13 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, ратифікованої Україною Законом № 475/97-ВР від 17 липня 1997 року,  суд першої  інстанції зазначив,    що у даному випадку задоволення позову в частині дій зобов`язувального характеру не є втручанням у дискреційні повноваження відповідача.
Таким чином,  з огляду  на положення  приписів  частини 1 статті 20, частин  2,7 статі 229 виборчого кодексу України,  котрі регламентують  часові межі  реєстрації кандидатів  на посаду сільського голови,  офіційну позицію представника відповідача  з цього питання, правильним є висновок суду щодо визначення способу захисту поновлення порушеного права шляхом зобов`язання Фонтанської сільської територіальної виборчої комісії Одеського району Одеської області протягом одного робочого дня з дати набрання рішенням суду у даній справі законної сили зареєструвати  позивачку кандидатом на посаду Фонтанського сільського голови Одеського району Одеської області на перших місцевих виборах, які відбудуться 25 жовтня 2020 року та видати відповідне посвідчення кандидата.
При цьому,  надаючи правову  оцінку рішення суду першої інстанції в частині обраного способу захисту, суд  враховує й те,  що апеляційна скарга  з цього приводу   будь-яких контраргументів не містить,  що надає  суду право  відповідно до частини 1 статті 308  КАС України обмежитись лише доводами  апеляційної скарги.
Відповідно до частини 2 статті 2 КАС України, у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: 1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; 2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; 3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); 4) безсторонньо (неупереджено); 5) добросовісно; 6) розсудливо; 7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; 8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); 9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; 10) своєчасно, тобто протягом розумного строку.
Згідно з частинами 1, 2 статті 77 КАС України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.
Відповідно до частини 1 статті 90 КАС України, суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні.
В ході розгляду справи позивач довів суду ті обставини, на які він посилався в обґрунтування заявлених вимог, а відповідач не надав суду належні докази на підтвердження своїх заперечень проти позову.

Доводи  апеляційної скарги.

Колегія суддів відхиляє  доводи апелянта  щодо передчасного звернення за захистом нібито порушеного права  з огляду на положення частини 7 статті 229 Виборчого кодексу України, оскільки  така бездіяльність  мала місце  саме  на час розгляду справи у суді першої інстанції.
При цьому суд враховує   обставину  щодо  не прийняття  відповідачем  рішення  по суті звернення ОСОБА_1  на час розгляду справи  у суді апеляційної інстанції , та позицію представника  відповідача , що  на час  розгляду цієї справи  законодавчий термін  реєстрації  кандидатів  на посаду  сільського, селищного, міського  голови сплинув.
Доводи  апеляційної скарги  щодо не встановлення  судом першої інстанції обставини, чому саме 14 осіб утрималися від прийняття рішення, які не були опитані, та їх думка не була врахована при розгляді справи не впливає на правильність прийнятого рішення , оскільки  відповідач  мав право заявити таке клопотання (про допит свідків  ) у суді першої інстанції.
З приводу  твердження апелянта , що суд першої інстанції ґрунтував свої висновки на свідченнях свідка ОСОБА_2 , відносно того, що Виборчий кодекс України та інші нормативно-правові акти не передбачають можливості членам територіальної виборчої комісії утримуватися від голосування під час виборчого процесу , що є думкою самого свідка, а не нормою закону і вони носять виключно суб`єктивний характер, колегія суддів зазначає,  що такого висновку суд  першої інстанції дійшов шляхом аналізу норм виборчого законодавства та положень Постанови Центральної виборчої комісії від 10.08.2020  № 173.
З огляду на залишення рішення суду першої інстанції без змін відповідно до приписів статті 139 КАС України підстави для розподілу судових витрат відсутні.
Керуючись статтями 308, 309, 315, 321, 322, 325 КАС України, –

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Фонтанської сільської територіальної виборчої комісії Одеського району Одеської області залишити без задоволення.
Рішення Одеського окружного адміністративного суду від 28 вересня 2020 року у справі № 420/9576/20 –   залишити без змін.
          Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати її прийняття та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Головуючий суддя 	 	Шляхтицький О.І.	
Судді	    	Семенюк Г.В.    Домусчі С.Д.