П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

___________________________________________________________________________________

П О С Т А Н О В А
І М Е Н Е М  У К Р А Ї Н И

25 серпня 2020 р.	м.Одеса	Справа № 400/768/20	
Головуючий в 1 інстанції: Марич Є. В.
          
Колегія суддів П`ятого апеляційного адміністративного суду у складі:
головуючого  судді - Вербицької Н.В.,
                             суддів - Джабурії О.В.,
                                                   -  Кравченка К.В.,
розглянувши в порядку письмового провадження апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Миколаївського окружного адміністративного суду від 04 травня 2020 року по справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Березанської селищної ради Березанського району Миколаївської області про визнання незаконним та скасування рішення, -
                                                  В С Т А Н О В И Л А :

13 лютого 2020 року ОСОБА_1 звернувся до Миколаївського окружного адміністративного суду з позовною заявою, в якій просив визнати незаконним та скасувати рішення чергової 26 сесії 7 скликання Березанської селищної ради Березанського району Миколаївської області № 72 від 15 листопада 2019 року, яким йому відмовлено у наданні земельної ділянки (кадастровий номер 4820980600:02:000:0332) в оренду для ведення фермерського господарства терміном на 49 років, площею 90,9695 га, в тому числі 69,1230 га ріллі, 20,2008 га пасовищ, 0,3660 га польових доріг, 1,2797 га полезахисних лісосмуг.
В обґрунтування позовних вимог ОСОБА_1 зазначив, що право на оренду спірної земельної ділянки йому надано рішенням Березанської районної державної адміністрації від 29  грудня 2012 року, а тому оскаржувана відмова відповідача є протиправною та порушує права, свободи та інтереси позивача.
Відповідач заперечував проти задоволення позовних вимог, зазначаючи, що за приписами Закону України "Про фермерське господарство" та Земельного кодексу України, громадяни мають право на отримання земельної ділянки державної власності для ведення фермерського господарства не на конкурентних засадах лише один раз. Додаткові земельні ділянки громадяни і фермерські господарства можуть отримувати тільки на конкурентних засадах. Відповідач зазначив, що рішенням Березанської РДА від 29.12.2012 року ОСОБА_1 надано у власність земельну ділянку площею 10,0152 га для ведення фермерського господарства із земель державної власності (запасу) в межах території Василівської сільської ради Березанського району, що свідчить про те, що позивач вже використав своє право на безоплатне отримання земельної ділянки. Крім того, відповідач зазначив про відсутність витягу з нормативної грошової оцінки земельної ділянки станом на 2019 рік.
Рішенням Миколаївського окружного адміністративного суду від 04 травня 2020 року ОСОБА_1 відмовлено в задоволенні позовних вимог.
Не погодившись з прийнятим рішенням, позивач подав апеляційну скаргу, в якій посилаючись на невірне застосування судом норм матеріального права, невідповідність висновків суду обставинам справи, просить скасувати рішення суду першої інстанції та прийняти нову постанову про задоволення позовних вимог. Зокрема апелянт зазначає, що суд першої інстанції не взяв до уваги доводи позивача, що у відповідача відсутні законні підстави для прийняття оскаржуваного рішення.
Відповідач надав відзив на апеляційну скаргу, в якому зазначив, що апеляційна скарга підлягає залишенню без задоволення, а рішення суду - без змін в зв`язку із необґрунтованістю доводів апелянта.
Відповідно до п.3 ч.1 ст.311 КАС України справа розглядається в порядку письмового провадження.
Заслухавши доповідача, дослідивши доводи апеляційної скарги, матеріали справи, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, правової оцінки обставин у справі, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, виходячи з наступного.
Судом першої інстанції встановлені та з матеріалів справи вбачаються наступні обставини.
06 вересня 2005 року розпорядженням Березанської РДА № 544 позивачу надано дозвіл на розробку проекту відведення земельної ділянки загальною площею 102,6 г в тому числі 76,3га ріллі, пасовищ - 23,7 га, польових доріг 0,8 ra, лісо полос-1,8 га для ведення селянського фермерського господарства із них: у власність в розмірі земельної частки (паю) вартістю 26242,7грн (без врахування індексації), залишок земель в оренду терміном на 49 років із земель державної власності (запису) за межами населеного пункту в межах території Василівської сільської ради Березанського району Миколаївської області. Також рекомендовано позначу підготовлений в установленому порядку проект відведення подати на розгляд до райдержадміністрації (а.с.11).
03 лютого 2011 року ТОВ «Воля», на підставі договору № 11, розроблений проект  землеустрою щодо відведення земельних ділянок позивачу у власність та оренду терміном на 49 років для ведення фермерського господарства в земель державної власності (запасу) в межах території Василівської сільської ради Березанського району Миколаївської області. 
29 грудня 2012 року розпорядженням Березанської районної державної адміністрації Миколаївської області № 867 затверджений проект землеустрою щодо відведення земельних ділянок позивачу у власність та в оренду терміном на 49 років для ведення фермерського господарства із земель державної власності (запасу) в межах території Василівської сільської ради Березанського району Миколаївської області та передано у власність та в оренду земельну ділянку, загальною площею 100,9847га, у тому числі: 
у власність - ділянку площею 10,0152 га з них: 7,0723 ріля, 2,9429га пасовища, польові дороги 0,3660 га, 
в оренду - ділянку площею 90,9695га, в тому числі: під лісополосами - 1,2797 га, ріллі 69,1230 га, пасовищ - 21,8465 га, для ведення фермерського господарства із земель  державної власності (запасу) (а.с.16). 
Зазначеним розпорядженням Березанської РДА рекомендовано землевпорядній організації встановити в натурі (на місцевості) межі земельних ділянок у відповідності з проектом відведення.
Рекомендовано ДП «Центр ДЗК» скласти державний акт на право власності на земельну ділянку для ведення фермерського господарства.
Рекомендовано Позивачу укласти договір оренди земельної ділянки відповідно до  чинного законодавства. 
02 березня 2016 року ДП «Миколаївським науково-дослідним та проектним інститутом землеустрою» на підставі договору 18739 розроблена технічна документація із нормативної грошової оцінки земельної ділянки сільськогосподарського призначення площею 90,9695га, наданої позивачу в оренду відповідно до розпорядження Березанської РДА від 29.12.2012 року для ведення фермерського господарства в межах території Василівської сільської ради Березанського району Миколаївської області (а.с.17).
6 квітня 2016 року Головним управлінням Держгеокадастру у Миколаївській області  зроблений висновок державної експертизи землевпорядної документації від 06.04.2016р. 21-53 (а.с.18-19).

20 травня 2016 року рішенням 6 сесії 7 скликання Березанської районної ради Миколаївської області 14, затверджено технічну документацію з нормативної грошової оцінки земельної ділянки сільськогосподарського призначення, наданої в оренду позивачу, для ведення фермерського господарства земель державної власності в межах території Василівської сільської ради Березанського району Миколаївської області.(а.с.20) 
24 жовтня 2016 року розпорядженням Березанської районної державної адміністрації Миколаївської області №276 внесені зміни та приведено у відповідність відповідно з витягом з Державного земельного кадастру про земельну ділянку до п. 2 розпорядження голови райдержадміністрації від 29.12.2012 року № 867 «Про затвердження проекту землеустрою та надання земельних ділянок у власність та оренду, а саме зазначено про надання позивачу земельної ділянки, загальною площею 100,9847 га, в тому числі: 
- у  власність - ділянки, площею 10,0152 га із них: 7,073 рілля, 2,9429 га пасовища,
- в оренду - ділянки площею 90,9695 га, в тому числі: під лесополосами 1,2797га, ріллі - 69.1230га, пасовищ-20,2008 га, польові дороги 0,3660 га, для ведення фермерського господарства із земель державної власності (запасу) в межах території Василівської сільської ради Березанського району Миколаївської області (а.с.21).
20 липня 2015 року позивач отримав у приватну власність для ведення фермерського господарства земельну ділянку площею 10,0152 га, кадастровий номер 4820980600:02:000:0342 згідно до розпорядження голови Березанської РДА Миколаївської області № 867 від 29.12.2012 року.
03 жовтня 2019 року ОСОБА_1 звернувся до Березанської селищної ради із заявою про укладення договору оренди земельної ділянки кадастровий номер 4820980600:02:000:0332 розміром 90,9695 га для ведення фермерського господарства із земель державної власності в межах території Василівської сільської ради Берзанського району Миколаївської області, згідно до розпорядження голови Березанської РДА Миколаївської області № 867 від 29.12.2012 року та від 24 жовтня 2016 року №276.
15 листопада 2019 року рішенням 26 сесії 7 скликання Березанської селищної ради Березанського району Миколаївської області №72 позивачу було відмовлено у наданні земельної ділянки в оренду. Рішення обґрунтовано тим, що відповідно до ст.134 Земельного кодексу України право оренди земельної ділянки підлягає продажу окремими лотами на конкурентних засадах, а також у заявника відсутній витяг нормативної грошової оцінки земельної ділянки станом на 2019 рік (а.с.23).          Відмовляючи в задоволенні позовних вимог, суд першої інстанції виходив з того, що позивач є власником земельної ділянки для ведення фермерського господарства площею 10,0152 га, а отже він вже використав своє право на безоплатне отримання земельної ділянки.
Судова колегія не погоджується з цим висновком суду першої інстанції, виходячи з наступного.
Приписами ч.1 ст.116 ЗК України визначено, що громадяни та юридичні особи набувають права власності та права користування земельними ділянками із земель державної або комунальної власності за рішенням органів виконавчої влади або органів місцевого самоврядування в межах їх повноважень, визначених цим Кодексом або за результатами аукціону.
Відповідно до ст.124 ЗК України, передача в оренду земельних ділянок, що перебувають у державній або комунальній власності, здійснюється на підставі рішення відповідного органу виконавчої влади або органу місцевого самоврядування згідно з їх повноваженнями, визначеними статтею 122 цього Кодексу, чи договору купівлі-продажу права оренди земельної ділянки (у разі продажу права оренди) шляхом укладення договору оренди земельної ділянки чи договору купівлі-продажу права оренди земельної ділянки.
Передача в оренду земельних ділянок, що перебувають у державній або комунальній власності, здійснюється за результатами проведення земельних торгів, крім випадків, встановлених частинами другою, третьою статті 134 цього Кодексу (ч.2 ст.124).
Передача в оренду земельних ділянок, що перебувають у державній або комунальній власності, громадянам, юридичним особам, визначеним частинами другою, третьою статті 134 цього Кодексу, здійснюється в порядку, встановленому статтею 123 цього Кодексу (ч.3 ст.124).
З аналізу наведених норм права слідує, що укладенню договору оренди земельної ділянки передує волевиявлення власника земельної ділянки, яке реалізується шляхом прийняття ним, як відповідним органом рішення про передачу в оренду земельної ділянки, за умови дотримання особою, яка виявила бажання її одержати, певної процедури, яка визначена законодавством.
Відповідно до абз.16 ч.2 ст.134 ЗК України, не підлягають продажу на конкурентних засадах (земельних торгах) земельні ділянки державної чи комунальної власності або права на них у разі передачі громадянам земельних ділянок для ведення фермерського господарства, ведення особистого селянського господарства, ведення садівництва, будівництва та обслуговування жилого будинку, господарських будівель і споруд (присадибна ділянка), індивідуального дачного будівництва, будівництва індивідуальних гаражів, для сінокосіння і випасання худоби, для городництва (в редакції, чинній до 01 березня 2016 року) . 
За обставинами справи, розпорядженням Березанської районної державної адміністрації Миколаївської області № 867 від 29 грудня 2012 року затверджено проект землеустрою щодо відведення позивачу земельних ділянок у власність та в оренду терміном на 49 років для ведення фермерського господарства із земель державної власності (запасу) в межах території Василівської сільської ради Березанського району Миколаївської області, а саме: надано земельну ділянку загальною площею 100,9847га, в тому числі: у власність 10,0152 га та в оренду 90,9695га.
Розпорядженням Кабінету Міністрів України від 31.01.2018 року № 60-р «Питання передачі земельних ділянок сільгосподарського призначення державної власності у комунальну власність ОТГ» встановлено, що з 01 лютого 2018 року до об`єднаних територіальних громад передаються земельні ділянки сільськогосподарського призначення державної власності.
Отже, передача земель із державної власності в комунальну змінює орган, який розпоряджається такими землями. Фактично змінюється власник - орендодавець таких земель, яким в даному випадку виступає Березанська об`єднана територіальна громада.
Березанська селищна рада визнає, що рішенням Березанської РДА № 867 від 29.12.2012 року позивачу надано земельну ділянку для ведення фермерського господарства, однак вказує лише про 10,0152 га, які передані у власність, в той час як 90, 9695 га, які виділені позивачу в оренду, вважає додатковою земельною ділянкою.
Натомість, зазначеним рішенням Березанської РДА позивачу надано саме ділянку у розмірі 100,9847 га. Реалізовуючи зазначене розпорядження позивач замовив розробку технічної документації із нормативної грошової оцінки земельної ділянки сільськогосподарського призначення, отримав висновок державної експертизи землевпорядної документації, отримав рішення Березанської РДА від 20.05.2016 року № 14 "Про затвердження технічної документації з нормативної грошової оцінки земельної ділянки сільськогосподарського призначення, наданої в оренду гр. ОСОБА_1 "
Розпорядження Березанської РДА щодо передачі ОСОБА_1 земельної ділянки загальною площею 100,9847 га є чинними та не реалізовані лише в частині укладання договору оренди на земельну ділянку, площею 90,9695га.
Судова колегія погоджується з доводами апелянта про протиправність рішення відповідача від 15.11.2019 року № 72 про відмову у надані позивачу в оренду земельної ділянки, оскільки ОСОБА_1 не звертався до Березанської селищної ради Березанського району з заявою щодо виділення земельної ділянки, враховуючи, що така земельна ділянка виділена йому ще у 2012 році, а також в зв`язку з тим, що технічна документація з нормативно грошової оцінки землі, яка виділяється позивачу, в тому числі в оренду, затверджена Березанською районною радою ще у 2016 році, та з урахуванням строків дії, визначених ст.18 Закону України "Про оцінку земель", була чинною станом на 15.11.2019.  
Доводи відповідача щодо не зовсім чіткої попередньої зйомки, а саме: невірного зазначення місця розташування кургану, судова колегія не приймає до уваги, оскільки вказані обставини не були викладені в оскаржуваному рішенні, як підстава для відмови в задоволенні заяви позивача.
Суд першої інстанції надав невірну правову оцінку обставинам справи, в зв`язку з чим прийшов до помилкового висновку про відсутність підстав для задоволення позовних вимог.
Відповідно до п.3 ч.1 ст.317 КАС України рішення суду першої інстанції підлягає скасуванню з прийняттям постанови про задоволення позовних вимог ОСОБА_1 .
Враховуючи, що дана справа правомірно віднесена судом першої інстанції до категорії незначної складності та розглядалась за правилами спрощеного провадження, що підтверджується ухвалою суду про відкриття провадження від 18 лютого 2020 року, постанова суду апеляційної інстанції може бути оскаржена до Верховного Суду лише з підстав, передбачених пп. "а"- "г" п.2 ч.5 ст.328 КАС України.
Оскільки судова колегія дійшла висновку щодо задоволення позовних вимог ОСОБА_1 , сплачений ним судовий збір за подачу позовної заяви та апеляційної скарги, у відповідності до приписів ст.139 КАС України, підлягає стягненню з відповідача у загальній сумі 2 100 грн (840 грн + 1260 грн).
Керуючись ст. ст. 308, 311, 315, 316, 320, 322, 325, 328 КАС України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А :

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 -  задовольнити.
Рішення Миколаївського окружного адміністративного суду від 04 травня 2020 року - скасувати.
Прийняти постанову, якою позовні вимоги ОСОБА_1 - задовольнити.
Визнати незаконним та скасувати рішення чергової 26 сесії 7 скликання Березанської селищної ради Березанського району Миколаївської області № 72 від 15 листопада 2019 року, яким ОСОБА_1 відмовлено у наданні земельної ділянки, кадастровий номер 4820980600:02:000:0332, в оренду для ведення фермерського господарства терміном на 49 років, площею 90,9695 га, в тому числі 69,1230 га ріллі, 20,2008 га пасовищ, 0,3660 га польових доріг, 1,2797 га полезахисних лісосмуг.
Стягнути з Березанської селищної ради Березанського району Миколаївської області (код ЄДРПОУ 04376624) на користь ОСОБА_1 (ІНН НОМЕР_1 ) судові витрати у сумі 2 100 (дві тисячі сто) грн.
          Постанова апеляційного суду набирає законної сили з дати її прийняття, але може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного тексту судового рішення з підстав, передбачених статтею 328 КАС України.

Головуючий:                                                                       Н.В.Вербицька

Суддя:                                                                       О.В.Джабурія

          Суддя:                                                                                К.В.Кравченко