КИЇВСЬКИЙ  АПЕЛЯЦІЙНИЙ   СУД   

Справа  761/6832/20                                                            Головуючий у І-й інстанції - Савицький О.А.
апеляційне провадження № 22-ц/824/9774/2020                              Доповідач Заришняк Г.М.

П О С Т А Н О В А 
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
 
03 вересня  2020 року Київський апеляційний суд в складі суддів судової палати з розгляду цивільних справ:
Головуючого - Заришняк Г.М.
Суддів - Мараєвої Н.Є., Рубан С.М.
при секретарі -  Діденко А.С.
розглянув у відкритому судовому засіданні в м. Києві цивільну справу за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на рішення Шевченківського районного суду м. Києва від 28 травня 2020 року в справі за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Аймар Косметікс Україна» про визнання трудових відносин припиненими та зобов`язання вчинити дії,-
 
                                                  В С Т А Н О В И В :
 
В березні 2020 року ОСОБА_1 звернувся в суд з позовом до ТОВ «Аймар Косметікс Україна» про визнання трудових відносин припиненими та зобов`язання вчинити дії.
В обгрунтування позовних вимог позивач вказував, що відповідно до протоколу загальних зборів учасників ТОВ «Аймар Косметікс Україна» №3 від 22 січня 2011 року його призначено на посаду генерального директора ТОВ «Аймар Косметікс Україна».  Оскільки одноособовий учасник «Аймар Косметікс Інтернаціонал ЛТД» фактично не опікується своїм підприємством, у ТОВ «Аймар Косметікс Україна» наймані працівники відсутні, крім Генерального директора. Підприємство не виконує поставлені економічні завдання та не веде господарську діяльність, а тому позивач бажає змінити місце роботи. 10 січня 2020 року ОСОБА_1 звернувся до одноособового учасника ТОВ «Аймар Косметікс Україна» - «Аймар Косметікс Інтернаціонал ЛТД» із заявою про звільнення з займаної посади за власним бажанням на підставі ст. 38 КЗпП України,  про що  надіслав рекомендованим листом заяву про звільнення та  повідомлення про скликання позачергових загальних зборів. 27 січня 2020 року даний лист було повернуто за зворотною адресою з відміткою працівника поштового зв`язку «за закінченням встановленого строку зберігання». При цьому зазначав, що  позивачем було вжито всіх заходів щодо своєчасного повідомлення єдиного учасника товариства про проведення позачергових загальних зборів товариства із зазначенням часу і місця проведення зборів, а також порядку денного, позачергові загальні збори ТОВ «АймарКосметікс Україна», заплановані на 28 лютого 2020 року о 10:00 год., не відбулися через неявку єдиного засновника «Аймар Косметікс Інтернаціонал ЛТД».
Посилаючись на  порушення його  трудових прав, ОСОБА_1 просив  задовольнити  позов в повному обсязі тавизнати припиненими трудові відносини між ним та ТОВ «Аймар Косметікс Україна» на підставі ст. 38 КЗпП України з 29 лютого 2020 року; зобов`язати ТОВ «Аймар Косметікс Україна» вчинити дії щодо внесення змін до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, а саме видалити запис про ОСОБА_1 , як керівника та підписанта ТОВ «Аймар Косметікс Україна.
Рішенням Шевченківського районного суду м. Києва від 28 травня 2020 року  у задоволенні позову відмовлено.
В апеляційній скарзі позивач ОСОБА_1 , посилаючись на неповне з`ясування судом обставин, що мають значення для справи, порушення норм  матеріального  та процесуального права, просить  рішення скасувати та  ухвалити нове рішення, яким його позовні вимоги задовольнити.
В судовому  засіданні суду  апеляційної інстанції   позивач підтримав подану апеляційну скаргу з підстав та доводів, викладених в ній.
Представник відповідача в судове засідання не з`явився, про день та час розгляду справи повідомлений належним чином, причини своєї неявки  суд не повідомив, правом подачі відзиву на апеляційну скаргу не скористався.
Розглянувши справу в межах доводів апеляційної скарги, перевіривши законність й обґрунтованість постановленого рішення  суду в цій частині, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга  не підлягає задоволенню з таких підстав.
Звертаючись до суду з цим позовом, позивач, як на підставу для його задоволення, посилався на неможливість звільнитися із займаної посади за власним бажанням, оскільки позачергові загальні збори ТОВ «Аймар Косметікс Україна», заплановані на 28.02.2020 року о 10:00 год., не відбулися через неявку єдиного засновника товариства - «Аймар Косметікс Інтернаціонал ЛТД».
Відмовляючи у задоволенні даного позову, суд першої інстанції виходив з недоведеності та необґрунтованості позовних вимог.
Колегія суддів погоджується з таким висновком суду, виходячи з наступного.
Як вбачається з матеріалів справи і це було встановлено судом, що відповідно до протоколу загальних зборів учасників ТОВ «Аймар Косметікс Україна» № 3 від 22.12.2011 року ОСОБА_1 було призначено на посаду генерального директора ТОВ «Аймар Косметікс Україна», яке  діє на підставі Статуту, затвердженого загальними зборами учасників товариства   Протоколом № 3 від 22.12.2011 року.
При цьому, як вбачається зі Статуту Товариства та Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців серія АЖ № 749208, єдиним  та одноособовим учасником ТОВ «Аймар Косметікс Україна» є «Аймар Косметікс Інтернаціонал ЛТД».
Відповідно до ст. 65 ГК України управління підприємством здійснюється відповідно до його установчих документів на основі поєднання прав власника щодо господарського використання свого майна і участі в управлінні трудового колективу.
Згідно до ч.1 ст. 99 ЦК України загальні збори товариства своїм рішенням створюють виконавчий орган та встановлюють його компетенцію і склад.
За правилом  ст. 58 Закону України «Про господарські товариства» вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників.
При цьому,  статтею  62 Закону України «Про господарські товариства»  визначено, що у товаристві з обмеженою відповідальністю створюється виконавчий орган: колегіальний (дирекція) або одноособовий (директор). Дирекцію очолює директор. Членами виконавчого органу можуть бути також і особи, які не є учасниками товариства. Дирекція (директор) вирішує усі питання діяльності товариства, за винятком тих, що належать до виключної компетенції загальних зборів учасників. Загальні збори учасників товариства можуть винести рішення про передачу частини повноважень, що належать їм, до компетенції дирекції (директора). Дирекція (директор) підзвітна загальним зборам учасників і організує виконання їх рішень. Дирекція (директор) не вправі приймати рішення, обов`язкові для учасників товариства. Дирекція (директор) діє від імені товариства в межах, встановлених даним Законом та установчими документами.
Тобто, виходячи з вищенаведених положень законодавства, питання про призначення/припинення повноважень генерального директора, як виконавчого органу товариства належить до компетенції загальних зборів учасників ТОВ «Аймар Косметікс Україна».
Разом з тим, відповідно до положень ст. 61 Закону України «Про господарські товариства» загальні збори учасників повинні скликатися також на вимогу виконавчого органу. Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів.
Пунктом 6.2. Статуту  ТОВ «Аймар Косметікс Україна» визначено, що  вищим органом Товариства є Загальні збори Учасників, які складаються з Учасників Товариства або призначених ним представників.
Також вказаним Статутом  визначено, що  про проведення зборів  Учасники  повідомляються  не менш, як за 30 днів  до скликання  Загальних зборів. Не пізніше, як за 7 днів  до скликання Загальних зборів, Учасникам повинна  бути надана можливість  ознайомитись з документами,  внесеними  до порядку денного Зборів.
При цьому  п. 6.4. Статуту Товариства передбачено, що  Генеральний директор може бути звільнений  з посади до закінчення  строку дії контракту при невиконання умов контракту.   
  З матеріалів справи слідує, що позивач надсилав учаснику ТОВ «Аймар Косметікс Україна»  Аймар  Косметікс Інртернаціонал ЛТД: свою заяву про його звільнення з посади  генерального директора ТОВ «Аймар Косметікс Україна» (а.с.30),  наказ №4 від 20 січня 202 року  про скликання  позачергових  загальних зборів учасників  ТОВ «Аймар Косметікс Україна», порядком  денного  яких було питання  про   звільнення з посади Генерального директора Товариства  та призначення  на вказану посаду нового Генерального директора  (а.с.33),  повідомлення про скликання  позачергових загальних зборів учасників з аналогічним порядком денним.
Із протоколу позачергових  загальних зборів  учасників ТОВ «Аймар Косметікс України» №4  від 28 лютого 2020 року  слідує, що  вказані збори не відбулись  через неявку єдиного засновника товариства - «Аймар Косметікс Інтернаціонал ЛТД».
Разом з тим, даний позов позивачем був пред`явлений не до ТОВ «Аймар Косметікс Інтернаціонал ЛТД», до компетенції якого належить призначення та звільнення керівника, як єдиного власника цього Товариства, а   безпосередньо до ТОВ «Аймар Косметікс Україна», яке, враховуючи вищенаведені положення законодавства та суть правовідносин, не порушувало прав і законних інтересів позивача, у зв`язку з чим є неналежним відповідачем у даній справі.
Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом ч.1 ст. 81 ЦПК України).
Позивачем не надано  жодних достатніх, належних та допустимих доказів, які б підтверджували факт належного повідомлення учасника ТОВ «Аймар Косметікс Інтернаціонал ЛТД» про проведення позачергових загальних зборів учасників, запланованих, як вказує, позивач, на 28.02.2020 року.
Суд першої інстанції  повно та всебічно  з`ясував дійсні обставини справи, наданим доказам  дав належну правову оцінку, правомірно визнав їх необґрунтованими та прийшов до правильного висновку про відмову у задоволенні позову.
Рішення суду відповідає вимогам норм матеріального та процесуального права.
Доводи апеляційної скарги про те, що  достатнім підтвердженням належного  повідомлення  учасника Товариства   є касовий чек, розрахункова квитанція, що надані оператором поштового зв`язку, які   підтверджують  факт надсилання  повідомлення про скликання загальних зборів, не можуть бути  підставою  для скасування  законного та обґрунтованого рішення суду, оскільки не є належними  доказами про повідомлення   ТОВ «Аймар Косметікс  Інтернаціонал ЛТД.
Недотримання порядку скликання загальних зборів учасників Товариства в частині повідомлення засновника про проведення зборів, прийняття ними рішень за його відсутності, не повідомлення про їх проведення, є порушенням вимог закону та статуту товариства, порушує права   учасника на участь в управлінні справами товариства. (Постанова Великої Палати Верховного Суду від 03 грудня 2019 року (справа № 904/10956/16).
Інші доводи апеляційної скарги висновків суду не спростовують , не впливають на правильність його постановлення  й не містять підстав для його скасування.
Керуючись   ст.ст.367, 374,375, 382 ЦПК України, апеляційний  суд, -
 
П О С Т А Н О В  И В :
 
Апеляційну скаргу    ОСОБА_1 - залишити без задоволення.
Рішення Шевченківського районного суду м. Києва від 28 травня 2020 року -  залишити без змін.
Постанова набирає  законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду  протягом тридцяти днів з дня  складання повної постанови шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до суду касаційної інстанції.
    
Повний текст постанови виготовлений  09 вересня 2020 року.
 Головуючий  
  Судді: