ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А
і м е н е м  У к р а ї н и

25 червня 2020 року 	м. Дніпро	справа № 160/12817/19	

Третій апеляційний адміністративний суд 
у складі колегії суддів: головуючого - судді  Сафронової С.В. (доповідач),
                               суддів:  Мельника В.В., Чепурнова Д.В.,     
  
          розглянувши в порядку письмового провадження в м. Дніпро апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 30.04.2020 року в адміністративній справі №160/12817/19 за позовом   ОСОБА_1 до Центрального теріторіального Управління Національної гвардії України (військова частина НОМЕР_1 ) про визнання протиправнимою бездіяльності та зобов`язання вчинити певні дії,- 

в с т а н о в и в:

           18 грудня 2019 року до Дніпропетровського окружного адміністративного суду надійшов позов ОСОБА_1 до Центрального територіального управління Національної гвардії України (військова частина НОМЕР_1 ) з вимогами: визнати протиправною бездіяльність Центрального територіального управління Національної гвардії України (військова частина НОМЕР_1 ) щодо не нарахування та невиплати ОСОБА_1 грошової компенсації за невикористані календарні дні додаткової відпустки як учаснику бойових дій за період з 09.10.2015 року по 21.04.2017 року, виходячи з грошового забезпечення станом на день звільнення з військової служби, а саме 21.04.2017 року; зобов`язати Центральне територіальне управління Національної гвардії України (військова частина НОМЕР_1 ) нарахувати та виплатити ОСОБА_1 грошову компенсацію за невикористані календарні дні додаткової відпустки як учаснику бойових дій за період з 09.10.2015 року по 21.04.2017 року, виходячи з грошового забезпечення станом на день звільнення з військової служби, а саме 21.04.2017 року; зобов`язати виплатити середній заробіток за час затримки розрахунку при звільненні, виходячи з грошового забезпечення станом на день звільнення з військової служби 21.04.2017 року по день фактичного розрахунку.
В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що під час здійснення розрахунку при звільненні молодшого сержанта ОСОБА_1 Центральним територіальним управлінням Національної гвардії України (військова частина НОМЕР_1 ) не нараховано та  не виплачено грошову компенсацію за невикористані календарні дні додаткової відпустки та середнього заробітку за час затримки розрахунку при звільненні з 09.10.2015 року по 21.04.2017 року передбаченої Законом України “Про статус ветеранів війни, гарантії їх соціального захисту”.
Рішенням Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 30.04.2020 року позовні вимоги задоволено частково. Визнано протиправною бездіяльність Центрального територіального управління Національної гвардії України (військова частина НОМЕР_1 ) щодо не нарахування та невиплати ОСОБА_1 грошової компенсації за невикористані календарні дні додаткової відпустки як учаснику бойових дій за період з 09.10.2015 року по 21.04.2017 року, виходячи з грошового забезпечення станом на день звільнення з військової служби, а саме 21.04.2017 року. Зобов`язано Центральне територіальне управління Національної гвардії України (військова частина НОМЕР_1 ) нарахувати та виплатити ОСОБА_1 грошову компенсацію за невикористані календарні дні додаткової відпустки як учаснику бойових дій за період з 09.10.2015 року по 21.04.2017 року, виходячи з грошового забезпечення станом на день звільнення з військової служби, а саме 21.04.2017 року. У задоволенні іншої частини позовних вимог відмовлено.                                      
Не погодившись з рішенням суду першої інстанції, апеляційну скаргу подав позивач, в якій просить скасувати рішення суду першої інстанції в частині відмови у задоволенні позову. 
Перевіривши матеріали справи, законність і обґрунтованість рішення суду в межах доводів апеляційної скарги, а також правильність застосування судом норм матеріального і процесуального права та правової оцінки обставин у справі, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню. 
Матеріалами справи встановлено, що позивач ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 є учасником бойвих дій, що підтверджується копією посвідчення Управління пепрсоналу штабу військової частини НОМЕР_2 (серія НОМЕР_3 ) від 07.07.2015 року.
Відповідно до витягу із наказу начальника Центрального територіального управління Національної гвардії України полковника О.М. Набок від 07.10.2015 №55 о/с відповідно до ст. 20 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» прийнято на військову службу за контрактом до Національної гвардії та призначено по Центральному територіальному управлінню солдата запасу ОСОБА_1 – снайпером групи снайперів окремого загону спеціального призначення, уклавши з ним контракт строком на три роки та присвоєно індивідуальний номер Г – 025210.
Як видно із витягу наказу начальника Центрального територіального управління Національної гвардії України полковника О.М. Набок від 09.10.2015 №278 зараховано в списки особового складу окремого загону спеціального призначення Центрального територіального управління Національної гвардії України та на всі види види забезпечення: солдата ОСОБА_1 , який відповідно до наказу начальника Центрального територіального управління Національної гвардії України від 07.10.2015 № 55 о/с прийнятий із запасу на військову службу за контрактом на три роки з 09.10.2015 до 08.10.2018 та призначений на посаду снайпера групи снайперів окремого загону спеціального призначення (ВОС-100672), з присвоєнням індивідуального номеру НОМЕР_4 . На посаді вважати з 09 жовтня 2015 року. Установлено посадовий оклад 530 гривень за 3 тарифним розрядом. Згідно з Інструкцією про порядок виплати грошового забезпечення та одноразової грошової допомоги при звільненні військовослужбовцям Національної гвардії України та іншим особам затвердженою наказом МВС України від 04.07.2014 № 638 установлено та слід виплачувати з 09 жовтня 2015 року надбавку за виконання особливо важливих завдань під час проходження служби в розмірі 50 % посадового окладу з урахуванням окладу за військовим званням та надбавки за вислугу років. Вислуга років для нарахування відсоткової надбавки станом на 09 жовтня 2015 року складає: у календарному обчисленні - 01 рік 11 місяців 04 дня; у пільговому обчисленні - не має.
Відповідно до витягу з наказу начальника Центрального територіального управління Національної гвардії України генерала-майора О.М. Набок від 18.04.2017 №23 о/с відповідно до ст. 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» припинено (розірвано) контракт військовослужбовця з військової служби: у запас Збройних Сил України: за підпунктом “б” пункту 1 частини восьмої (за станом здоров`я)  молодшого сержанта ОСОБА_1 (Г-025210), молодшого інструктора (снайпера) групи снайперів окремого загону спеціального призначення. Вислуга років станом на 01 квітня 2017 року становить: у календарному обчисленні - 03 роки 04 місяці 26 днів. Підлягає направленню па військовий облік до Олександрійського ОМ В К Кіровоградській області. Підстава: копія свідоцтва про хворобу від 24.02.2017 № 117, рапорт військовослужбовця від 13.03.2017.
З матеріалів справи убачається, що відповідно до витягу із наказу начальника Центрального територіального управління Національної гвардії України генерала-майора О.М. Набок від 21.04.2017 №95 припинено (розірвано) контракт про проходження громадянами України військової служби у Національній гвардії України та виключено зі списків особового складу окремого загону спеціального призначення Центрального територіального управління Національної гвардії України та всіх видів забезпечення: молодшого сержанта ОСОБА_1 (Г-025210), молодшого інструктора (снайпера) групи снайперів окремого загону спеціального призначення Центрального територіального управління Національної гвардії України, звільненого за підпунктом «б» пункту 1 частини восьмої статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» з військової служби на підставі наказу начальника Центрального територіального управління Національної гвардії України від 18.04.2017 № 21 о/с у запас за станом здоров`я без права носіння військової форми одягу, 21 квітня 2017 року та направлено на військовий облік до Олександрійського міського військового комісаріату Кіровоградської області. Згідно з Інструкцією про порядок виплати грошового забезпечення та одноразової грошової допомоги при звільненні військовослужбовцям Національної гвардії України та іншим особам, затвердженою наказом МВС України від 04.07.2014 № 638 виплачено: премію за період з 1 по 21 квітня 2017 року в розмірі 650 % посадового окладу; одноразову грошову допомогу при звільненні в розмірі 50 % місячного грошового забезпечення за кожний повний календарний рік служби. Згідно з Інструкцією про розміри і порядок виплати щомісячної додаткової грошової винагороди військовослужбовцям Національної гвардії України, затверджено наказом МВС України від 23.01.2015 № 72, виплачено щомісячну додаткову грошову винагороду в розмірі 100 % місячного грошового забезпечення зі по 21 квітня 2017 року. Вислуга років для виплати відсоткової надбавки за вислугу років станом на 21.04.2017 складає: у календарному обчисленні: 03 роки 05 місяців 16 днів; у пільговому обчисленні: 04 роки 02 місяці 22 дні. Відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 17 липня 1992 року № 393 «Про порядок обчислення вислуги років, призначення та виплати пенсій і грошової допомоги особам офіцерського складу, прапорщикам, мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ та членам їхніх сімей» (із змінами). Інструкції про порядок обліку вислуги років для призначення пенсії за період протягом якого військовослужбовець Національної гвардії України брав участь в антитерористичній операції, затвердженої наказом командувача Національної гвардії України від 12.12.2014 № 500: зараховано на пільгових умовах вислугу років для призначення пенсії (один місяць служби за три місяці) молодшому сержанту ОСОБА_1 , молодшому інструктору (снайперу) групи снайперів окремого загіну спеціального призначення, який брав участь в антитерористичній операції або забезпеченні її проведення: з 25.11.2015 по 13.12.2015, з 02.08.16 по 02.09.2016 місто Маріуполь Донецької області. Підстава: припис від 21.04.2017 № 12, витяг з наказу НЦТУ від 18.04.2017 № 21 о/с.
Посилаючись на наведені обставини, позивач звернувся до суду з цим позовом.            .                            За наслідками перегляду справи суд апеляційної інстанції вважає за необхідне зазначити таке.
Щодо можливості застосування у спірних відносин положень законодавства про працю, суд першої інстанції правильно виходив з того, що оскільки спеціальним законодавством, яким врегульовано правовідносини у сфері проходження військової служби, не врегульовано питання відповідальності за затримку розрахунку при звільненні військовослужбовців, то застосуванню підлягають положення трудового законодавства, якими такі питання врегульовані.
Частиною першою статті 117 Кодексу законів про працю України визначено, що в разі невиплати з вини власника або уповноваженого ним органу належних звільненому працівникові сум у строки, зазначені в статті 116 цього Кодексу, при відсутності спору про їх розмір підприємство, установа, організація повинні виплатити працівникові його середній заробіток за весь час затримки по день фактичного розрахунку.
Частиною другою статті 117 КЗпП України передбачено, що при наявності спору про розміри належних звільненому працівникові сум власник або уповноважений ним орган повинен сплатити зазначене в цій статті відшкодування в тому разі, коли спір вирішено на користь працівника. Якщо спір вирішено на користь працівника частково, то розмір відшкодування за час затримки визначає орган, який виносить рішення по суті спору.
За такого правового врегулювання, передбачений частиною першою статті 117 КЗпП України обов`язок роботодавця щодо виплати середнього заробітку за час затримки розрахунку при звільненні настає за умови невиплати з його вини належних працівникові сум у строки, зазначені в статті 116 КЗпП України.
При цьому стаття 117 КЗпП України не розповсюджується на правовідносини, що виникають у порядку виконання судового рішення про присудження виплати заробітної плати.
Така позиція суду узгоджується з судовою практикою Європейського Суду з прав людини, яка підлягає застосуванню згідно з частиною другою статті 7 Кодексу адміністративного судочинства України (далі - КАС України). 
Зокрема, рішенням Європейського суду з прав людини у справі "Меньшакова проти України" від 08 квітня 2010 року передбачено, що компенсація за затримку виплати заробітної плати відповідно до статті 117 КЗпП України може вимагатись лише за період до присудження заборгованості із заробітної плати. З прийняттям судових рішень статей 116, 117 КЗпП України більше не застосовуються, а зобов`язання колишніх роботодавців виплатити заборгованість із заробітної плати та компенсацію замінюється на зобов`язання виконати судові рішення на користь позивача, що не регулюється матеріальними нормами трудового права. Таким чином, немає обґрунтованих підстав стверджувати, що ці положення передбачають право на отримання компенсації за затримку виплати заробітної плати, що мала місце після того, як її сума була встановлена судом.
За таких обставин суд апеляційної інстанції вважає, що за наявністю спірних правовідносин, які стосуються розміру належних звільненому працівникові сум, стягнення з відповідача середнього заробітку за час затримки розрахунку в розумінні частини першої статті 117 КЗпП України є безпідставним.
Аналогічна правова позиція сформована Верховним Судом у постановах від 24.01.2018р. (справа №807/1502/15), від 27.06.2018р. (справа №810/1543/17), в ухвалі від 21.01.2020р. (справа №560/2342/19).
          Колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції та вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, рішення суду першої інстанції слід залишити без змін, як таке, що прийняте з додержанням вимог матеріального та процесуального права.
          Керуючись статтями 242, 315, 316, 321, 322 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -
п о с т а н о в и в:

          Апеляційну скаргу ОСОБА_1 - залишити без задоволення.
          Рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 30.04.2020 року в адміністративній справі №160/12817/19 – залишити  без змін. 
                    Постанова Третього апеляційного адміністративного суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів у порядку ст.ст. 328 – 329 КАС України.
   
Головуючий - суддя                                                                      С.В. Сафронова 

                               суддя                                                                      В.В. Мельник 

                               суддя                                                                      Д.В. Чепурнов