ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 22-ц/803/2651/20 Справа № 180/1580/19 	  	Суддя у 1-й інстанції - Хомченко С. І. Суддя у 2-й інстанції - Єлізаренко І. А.	

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21 липня 2020 року                                                                м. Дніпро

Колегія суддів судової палати у цивільних справах Дніпровського апеляційного суду у складі:
         головуючого судді Єлізаренко І.А.,
         суддів   Красвітної Т.П., Свистунової О.В.,
         за участю секретаря Черкас Є.О.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Марганецького міського суду Дніпропетровської області від 14 листопада 2019 року у справі за позовом Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи" "Дніпропетровськгаз" до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого об`єму та обсягу природного газу,- 

В С Т А Н О В И Л А:

У серпні 2019 року АТ "Оператор газорозподільної системи" "Дніпропетровськгаз" звернулися до суду з позовом до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого об`єму та обсягу природного газу 
В обґрунтування позовних вимог посилалися на те, що відповідач мешкає за адресою: АДРЕСА_1 і є побутовим споживачем послуг з розподілу природного газу, які надаються ПАТ «Дніпропетровськгаз» відповідно до ліцензії. Представниками ПАТ "Дніпропетровськгаз" 10 квітня 2019 року за вказаною адресою споживача встановлено факт порушення Кодексу газорозподільних систем, а саме встановлено несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу згідно п.п. 3 п.1 гл. 2 розд. ХІ Кодексу ГРС та зафіксовано показники лічильника на дату складання акту 16306,56 куб.м., про що відповідно до вимог Кодексу ГРС за участю споживача складено акт про порушення за №34, який особисто підписано відповідачем. У присутності відповідача лічильник газу марки "ОКТАВА" типорозміру G-6, рік випуску 2000, заводський № 305810 було демонтовано для проведення експертизи. З метою захисту лічильника від зовнішнього втручання до дня проведення експертизи додатково опломбовано вхідний - пломбою № с46946774, та вихідний - пломбою № с46946775 патрубки цього лічильника, запаковано в поліетиленовий пакет і опломбовано пломбою № с46946800. У подальшому, 16 квітня 2019 року у присутності інженера з метрології ДП "Дніпростандартметрологія" було проведено експертизу ЗВТ марки "ОКТАВА" типорозміру G-6, рік випуску 2000, за результатами якої складено відповідний акт експертизи лічильника газу №104, з висновком комісії, яким підтверджено несанкціоноване втручання в роботу ПЛГ. ПЛГ непридатним до експлуатації, згідно п.1.1, 1.6, 2.3. Вказаний акт експертизи підписаний членами комісії, що свідчить про достовірність даних вказаних в акті експертизи. Крім того, експертиза лічильника проводилась комісійно і жоден член комісії не відмовився від підпису даного акту. Відповідачем в акті експертизи не вказано жодного зауваження, клопотань про залучення додаткових експертів для проведення експертизи також не надходило. За рішенням комісії додаткової експертизи лічильника газу не призначено. У складеному 10 квітня 2019 року акті про порушення № 34 відповідачу було роз`яснено про необхідність бути присутнім на засіданні комісії, на якому буде розглянуто складений на нього акт про порушення. Відповідно до п. 10 глави 5 розділу Х1 Кодексу ГРС, споживач (несанкціонований споживач) зобов`язаний бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення, на якому буде розглядатися складений на нього акт про порушення. У разі неприбуття споживача або уповноваженої ним особи на засідання комісії, остання розглядає складений акт про порушення без його участі. 24 квітня 2019 року на засіданні комісії по розгляду акту про порушення Кодексу газорозподільних систем № 34 від 10 квітня 2019 року було прийнято рішення про задоволення акту про порушення та складання акту-розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості. Під час складання акту було враховано вимоги пп.1.п.11 гл. 5 розд. ХІ Кодексу ГРС: розрахований відповідно до вимог цього розділу необлікований (донарахований) об`єм природного газу, що припадає на період до 01 числа місяця, в якому прийнято рішення комісії щодо задоволення акту про порушення, не потребує коригування закритих періодів, а його вартість в повному обсязі має бути компенсована споживачем Оператору ГРМ. При цьому вартість природного газу визначається за цінами закупівлі природного газу Оператором ГРМ протягом періоду необлікованого природного газу. Згідно п. 1 гл. 3 розд. ХІ Кодексу ГРС у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу розрахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється за граничними об`ємами споживання природного газу населенням з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення. Ціну закупівлі природного газу ПАТ «Дніпропетровськгаз» визначено наказом ПАТ «Дніпропетровськгаз» від 22 лютого 2016 року № 44/1 та наказами про внесення змін до зазначеного наказу з урахуванням щомісячно визначеної ціни, зокрема наказом АТ «Дніпропетровськгаз» від 17 травня 2019 року №05.2Но-370-0519. Сума нарахування збитків за період з 23 жовтня 2018 року по 31 березня 2019 року становить 29893,93 грн. Відповідно до пп.3, п.11, гл. 5, розд. ХІ Кодексу ГРС при розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу має бути віднятий об`єм природного газу, фактично сплачений споживачем протягом періоду порушення. Відповідно до пп.4, п.11, гл.5, розд. ХІ Кодексу ГРС при розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу пільги та субсидії, на які має право побутовий споживач, не враховуються. 17 травня 2019 року відповідачу засобами поштового зв`язку було направлено акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості, й рахунок на оплату збитків, але станом на дату звернення до суду борг не сплачений. Оскільки збитки відповідач не відшкодував, АТ «Оператор газорозподільної системи» «Дніпропетровськгаз» вимушені звернутися до суду з даною позовною заявою. Просили стягнути з відповідача на свою користь вартість необлікованого об`єму та обсягу природного газу в розмірі 29893,93 грн. та судові витрати по справі у розмірі 1921,00 грн.
Рішенням Марганецького міського суду Дніпропетровської області від 14 листопада 2019 року позов АТ «Оператор газорозподільної системи» «Дніпропетровськгаз» до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого об`єму та обсягу природного газу задоволено. Стягнуто з ОСОБА_1 на користь АТ «Оператор газорозподільної системи» «Дніпропетровськгаз» суму вартості необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу в розмірі 29893 гривень 93 копійок. Стягнуто з ОСОБА_1 на користь АТ «Оператор газорозподільної системи» «Дніпропетровськгаз» витрати по сплаті судового збору в розмірі 1921 грн.
В апеляційній скарзі ОСОБА_1 просить рішення суду скасувати та закрити провадження у справі, посилаючись на його незаконність та необґрунтованість, невідповідність висновків суду обставинам справи, порушення норм матеріального та процесуального права.
У відзиві на апеляційну скаргу АТ «Оператор газорозподільної системи» «Дніпропетровськгаз» просять апеляційну скаргу залишити без задоволення, рішення суду залишити без змін, посилаючись на його законність та обґрунтованість.
Перевіривши матеріали справи, законність та обґрунтованість рішення суду в межах доводів апеляційної скарги та заявлених позовних вимог, колегія суддів вважає за необхідне апеляційну скаргу задовольнити частково з наступних підстав.
Відповідно до ст.ст.12, 81 ЦПК України цивільне судочинство здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених законом. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. 
Згідно ч.1 ст. 367 ЦПК України під час розгляду справи в апеляційному порядку апеляційний суд перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів апеляційної скарги та вимог, заявлених у суді першої інстанції.
Відповідно до ч. 1 ст. 714 ЦК України за договором постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу одна сторона (постачальник) зобов`язується надати другій стороні (споживачеві, абонентові) енергетичні та інші ресурси, передбачені договором, а споживач (абонент) зобов`язується оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватись передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечувати безпечну експлуатацію енергетичного та іншого обладнання.
Відповідно до ст. 12 Закону України «Про ринок природного газу» постачання природного газу здійснюється відповідно до договору, за яким постачальник зобов`язується постачати споживачеві природний газ належної якості у кількості та порядку. Передбаченому договором, а споживач зобов`язується оплатити вартість природного газу в розмірі, строки та порядку, передбачених договором. Якість та інші фізико-хімічні характеристики природного газу визначаються згідно із встановленим стандартами та нормативно-правовими актами.
Постачання природного газу побутовим споживачам здійснюється на підставі типового договору, що затверджується регулятором та регулюється в установленому порядку.
Права та обов`язки постачальників та споживачів визначаються цим законом, Цивільним та Господарським кодексами України, правилами постачання природного газу, іншими нормативно-правовими актами. А також договором постачання природного газу.
Пунктом 2 розділу УІ Кодексу газорозподільних систем передбачено, що доступ споживачів, в тому числі і побутових споживачів до ГРМ для споживання (постачання) природного газу надається за умови та на підставі укладеного між споживачем та оператором ГРМ (до ГРМ якого підключений об`єкт споживача) договору розподілу природного газу, що укладається за формою Типового договору розподілу природного газу.
Відповідно до п.4 гл.1 розділу I Кодексу газорозподільних систем, несанкціоноване втручання в роботу газового лічильника - втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема, лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу пераметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу.
Відповідно до п.п.1, 8, 11 гл.5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 11 до цього Кодексу. Акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення. За результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення. При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості. Вартість необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, яка пред`являється до сплати споживачу (несанкціонованому споживачу) в результаті задоволення акта про порушення, зазначається в окремому платіжному рахунку Оператора ГРМ, який надається під особистий підпис споживача (несанкціонованого споживача) або надсилається йому рекомендованим поштовим відправленням разом із супровідним листом, що оформлюється у довільній формі. 
Як вбачається із матеріалів справи, згідно свідоцтва про право власності на нерухоме майно від 30 грудня 2008 року відповідач ОСОБА_1 є власником житлового будинку за адресою: АДРЕСА_1 (а.с. 84).
ОСОБА_1 є побутовим споживачем послуг з газопостачання за вказаною адресою на підставі договору № 13320 від 23 жовтня 2010 року, укладеного між нею та ВАТ «Дніпропетровськгаз» (а.с. 5, 6).
АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпропетровськгаз» здійснює діяльність з розподілу природного газу та діє на підставі Кодексу газорозподільних систем, затвердженого Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30 вересня 2015 року № 2494 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 06 листопада 2015 року за №1379/27824.
10 квітня 2019 року представниками ПАТ "Дніпропетровськгаз" за адресою: Дніпропетровська область, м. Марганець, вул. Чарівна (Лазо), 44-а було виявлено ознаки несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу та зафіксовано показники лічильника на дату складання акту - 16306,56 куб.м., про що, відповідно до вимог Кодексу ГРС, за участю споживача складено акт про порушення за № 34, який особисто підписаний відповідачем (а.с.7).
У присутності відповідача лічильник газу марки "ОКТАВА", типорозміру G-6, 2000 року випуску, заводський № 305810, було демонтовано для проведення експертизи. З метою захисту лічильника від зовнішнього втручання до дня проведення експертизи додатково опломбовано вхідний - пломбою с46946774, та вихідний - пломбою № с46946775 патрубки цього лічильника, запаковано в поліетиленовий пакет і опломбовано пломбою №с46946800. 
16 квітня 2019 року в присутності інженера з метрології ДП "Дніпростандартметрологія" було проведено експертизу личильника, за результатами якої складено акт експертизи лічильника газу № 104. 
Висновком комісії підтверджено несанкціоноване втручання в роботу ПЛГ та визнано ПЛГ непридатним до експлуатації за п.п1.1, 1.6, 2.3» (а.с. 8). 
Вказаний акт експертизи підписаний членами комісії, експертиза лічильника проводилась комісійно і жоден член комісії не відмовився від підпису даного акту. Акт експертизи було складено в присутності уповноваженої особи - батька відповідача ОСОБА_1 , який не зазначив жодних зауважень на висновки комісії, клопотань про залучення додаткових експертів для проведення експертизи не надходило.
З копії акту про порушення № 34 від 10 квітня 2019 року вбачається, що відповідачу було роз`яснено про необхідність бути присутньою на засіданні комісії, на якому буде розглянуто складений акт про порушення, однак ОСОБА_1 на засіданні комісії присутньою не була ( а.с.7).
24 квітня 2019 року на засіданні комісії по розгляду акту про порушення Кодексу газорозподільних систем № 34 від 10 квітня 2019 року було прийнято рішення про задоволення акту про порушення та складання акту-розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості, що підтверджується копією протоколу № 34 від 24 квітня 2019 року (а.с.10).
Під час складання акту враховано вимоги пп.1.п.11 гл. 5 розд. ХІ Кодексу газорозподільних систем, якими передбачено, що розрахований відповідно до вимог цього розділу необлікований (донарахований) об`єм природного газу, що припадає на період до 01 числа місяця, в якому прийнято рішення комісії щодо задоволення акту про порушення, не потребує коригування закритих періодів, а його вартість в повному обсязі має бути компенсована споживачем Оператору ГРМ. При цьому вартість природного газу визначається за цінами закупівлі природного газу Оператором ГРМ протягом періоду необлікованого природного газу.
Згідно п. 1 гл. 3 розд.ХІ Кодексу газорозподільних систем у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу розрахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється за граничними об`ємами споживання природного газу населенням з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника до дня виявлення порушення ( але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення.
Ціну закупівлі природного газу ПАТ «Дніпропетровськгаз» визначено наказом ПАТ «Дніпропетровськгаз» від 22 лютого 2016 року № 44/1 та наказами про внесення змін до зазначеного наказу з урахуванням щомісячно визначеної ціни, зокрема наказом ПАТ «Дніпропетровськгаз» від 17 травня 2019 року №05.2Но-370-0519.
Згідно розрахунку, наведеного позивачем у позовній заяві, вартість необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу за період з 23 жовтня 2018 року по 31 березня 2019 року становить 29893,93 грн. за об`ємом 2419,08 куб.м.
17 травня 2019 року Марганецькою дільницею Нікопольського відділення ПАТ "Дніпропетровськгаз" відповідачу ОСОБА_1 рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення було направлено акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості, рахунок на оплату збитків, акт експертизи лічильника газу № 104 від 16 квітня 2019 року (а.с.13), але добровідьно відповідачем вартість необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу не сплачена.
Відповідно до ст. 526 ЦК України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог Цивільного кодексу України, інших актів цивільного законодавства.
Частиною 1 статті 1166 ЦК України передбачено, що майнова шкода, завдана неправомірними діями чи бездіяльністю особистим немайновим правам юридичної особи, а також шкода, завдана майну юридичної особи, відшкодовується в повному обсязі особою, яка її завдала.
Оскільки відповідач матеріальні збитки, завдані несанкціонованим втручанням в роботу лічильника газу добровільно не сплатила, суд першої інстанції дійшов обґрунтованого висновку про стягнення вартості необлікованого об`єму та обсягу природного газу з ОСОБА_1 на користь АТ «Оператор газорозподільної системи» «Дніпропетровськгаз».
Безпідставними є доводи апелянта щодо незгоди з рішенням комісії про задоволення акту про порушення, оформленого протоколом № 34 засідання комісії по розгляду актів про порушення Кодексу ГРМ від 24 квітня 2019 року, яке наразі є чинним та не оскаржувалося ОСОБА_1 . 
Однак, із визначеним до стягнення судом розміром збитків погодитися неможливо з огляду на наступне.
Як вбачається з матеріалів справи, розмір завданих несанкціонованим втручанням в роботу лічильника газу збитків був розрахований позивачем за формулою, виходячи із опалювальної площі будинку споживача у розмірі 42 кв.м. (а.с.3).
Із копії свідоцтва про право власності на нерухоме майно від 30 грудня 2008 року вбачається, що житлова площа будинку, належного відповідача за адресою: АДРЕСА_2 становить 32,4 кв.м.(а.с. 84).
Згідно наданого позивачем розрахунку, розмір завданих несанкціонованим втручанням відповідачем в роботу лічильника газу збитків, враховуючи дійсну жилу площу будинку - 32,4 кв.м., становить - 26 054 грн. 24 коп. (а.с.208, 209). 
Задовольняючи позовні вимоги позивача, суд першої інстанції на зазначені обставини уваги не звернув, не перевірив належним чином розрахунок, наданий позивачем, що призвело до неправильного визначення розміру збитків, завданих відповідачем несанкціонованим втручанням в роботу лічильника газу.
Отже, враховуючи документально підтверджену житлову площу будинку, рішення суду слід змінити, зменшивши розмір стягнутої з ОСОБА_1 на користь АТ «Оператор газорозподільної системи» «Дніпропетровськгаз» вартість необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу з 29893 грн 93 коп. до 26054 грн. 24 коп.
Доводи апеляційної скарги стосовно порушення судом першої інстанції прав відповідача на її участь у судовому засіданні та не сповіщення судом відповідача про дату та час розгляду справи є необгрунтованими, оскільки, як вбачається з матеріалів справи участь у судових засідання під час розгляду справи в суді першої інстанції, в тому числі і на час ухвалення судом оскаржуваного рішення, приймав представник відповідача - адвокат Сосєдко В.В., що свідчить про відсутність порушення вказаних прав відповідача.
Доводи апеляційної скарги щодо відсутності підстав для задоволення позовних вимог позивача є безпідставними та спростовуються наявними в матеріалах справи доказами.
За таких обставин, враховуючи вищевикладене апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню, рішення суду першої інстанції слід змінити, зменшивши розмір стягнутої з ОСОБА_1 на користь АТ «Оператор газорозподільної системи» «Дніпропетровськгаз» вартість необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу з 29893 грн 93 коп. до - 26054 грн. 24 коп.
На підставі викладеного, керуючись ст. ст.ст.  367, 374, 376, 381, 382, 384 ЦПК України, колегія суддів, - 

                                         П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу  ОСОБА_1  - задовольнити частково.
Рішення Марганецького міського суду Дніпропетровської області від 14 листопада 2019 року у справі за позовом Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи" "Дніпропетровськгаз" до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого об`єму та обсягу природного газу - змінити, зменшивши стягнуту з ОСОБА_1 на користь Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи» «Дніпропетровськгаз» вартість необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу з 29 893 грн 93 коп. до - 26 054 грн. 24 коп.
В іншій частині рішення суду залишити без змін.
Постанова апеляційного суду набирає законної сили з дня її прийняття та протягом тридцяти днів з дня проголошення може бути оскаржена у касаційному порядку шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду.

Головуючий суддя

Судді