Справа № 991/7665/20
Провадження1-кс/991/7873/20

ВИЩИЙ АНТИКОРУПЦІЙНИЙ СУД 

У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17 вересня 2020 року                                                                 м.Київ 

Слідча суддя Вищого антикорупційного суду  ОСОБА_1 , з участю секретаря судових засідань   ОСОБА_2 , розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі судових засідань у місті Києві скаргу ОСОБА_3 на бездіяльність уповноваженої службової особи Державного бюро розслідувань, яка полягає у невнесенні відомостей про кримінальне правопорушення до Єдиного реєстру досудових розслідувань,

                                                               в с т а н о в и л а :

14.09.2020 до Вищого антикорупційного суду надійшла скарга ОСОБА_3 на бездіяльність слідчого СУ ТУ ДБР у м.Хмельницькому, яка полягає у невнесенні відомостей про кримінальне правопорушення до Єдиного реєстру досудових розслідувань.
Згідно з протоколом автоматичного визначення слідчого судді від 14.09.2020 скарга визначена на розгляд слідчій судді ОСОБА_1 .
Ухвалою від 15.09.2020 відкрито провадження у справі та призначено судове засідання.
Скарга обґрунтована тим, що 04.08.2020 слідчо-оперативною групою Кам`янець-Подільського МВ ГУНП в Хмельницькій області відібрано у ОСОБА_3 заяву про кримінальне правопорушення щодо умисного вчинення службового злочину суддею Кам`янець-Подільського міськрайонного суду Хмельницької області ОСОБА_4 , передбаченого статтями 364, 366 КК України. Матеріали направлені за підсудністю до Територіального управління державного бюро розслідувань, розташованого у місті Хмельницькому. 04.09.2020 він отримав повідомлення від 01.09.2020 за № Я-4764/14-01-02-20ку за підписом заступника начальника Другого слідчого відділу слідчого управління Територіального управління Державного бюро розслідувань ОСОБА_5 про відмову у внесенні відомостей до Єдиного реєстру досудових розслідувань.
За викладених обставин, ОСОБА_3 просить зобов`язати уповноважену службову особу Територіального управління Державного бюро розслідувань, розташованого у місті Хмельницькому, внести відомості до Єдиного реєстру досудових розслідувань на підставі його заяви від 04.08.2020 та розпочати досудове розслідування.
Особа, яка подала скаргу ОСОБА_3 будучи належним чином повідомленим про час та місце розгляду скарги (а.с. 16) у судове засідання не з`явився. У скарзі просив розглядати скаргу за його відсутності.  
Представник особи, бездіяльність якої оскаржується, будучи належним чином повідомленим про час та місце розгляду скарги (а.с. 14-15) у судове засідання не з`явився, позиції щодо скарги, яка розглядається не висловив. 
Відповідно до ч. 3 ст. 306 КПК України, слідча суддя, вважає за можливе розглядати скаргу у відсутність представника особи, бездіяльність якої оскаржується, оскільки це не є перешкодою для розгляду скарги. Також слідча суддя вважає за можливе розглядати скаргу у відсутність особи, яка її подала, зважаючи на висловлене прохання у скарзі ОСОБА_3 щодо розгляду скарги у його відсутність.
Дослідивши матеріали скарги та додані до неї документи, слідча суддя дійшла такого висновку. 
За змістом ст. 26 КПК України слідчий суддя у кримінальному провадженні вирішує лише ті питання, що винесені на його розгляд сторонами та віднесені до його повноважень КПК України, при цьому сторони кримінального провадження є вільними у використанні своїх прав у межах та у спосіб, що визначені КПК України.
Відповідно до ч. 1 ст. 24 КПК України кожному гарантується право на оскарження процесуальних рішень, дій чи бездіяльності слідчого в порядку, передбаченому цим Кодексом.
Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 303 КПК України, на досудовому провадженні може бути оскаржена бездіяльність слідчого, дізнавача, прокурора, яка полягає у невнесенні відомостей про кримінальне правопорушення до Єдиного реєстру досудових розслідувань після отримання заяви чи повідомлення про кримінальне правопорушення.
За змістом скарги встановлено, що 04.08.2020 слідчо-оперативною групою Кам`янець-Подільського МВ ГУНП в Хмельницькій області було відібрано у ОСОБА_3 заяву про кримінальне правопорушення щодо умисного вчинення службового злочину суддею Кам`янець-Подільського міськрайонного суду Хмельницької області ОСОБА_4 , передбаченого статтями 364, 366 КК України. Пізніше матеріали заяви були направлені за підсудністю до Територіального управління державного бюро розслідувань, розташованого у місті Хмельницькому. 04.09.2020 він отримав повідомлення від 01.09.2020 за № Я-4764/14-01-02-20ку за підписом заступника начальника Другого слідчого відділу слідчого управління Територіального управління Державного бюро розслідувань ОСОБА_5 про відмову у внесенні відомостей до Єдиного реєстру досудових розслідувань.
Зі змісту скарги вбачається, що ОСОБА_3 повідомив про факти щодо можливого вчинення суддею Кам`янець-Подільського міськрайонного суду Хмельницької області ОСОБА_4 дій, які на думку заявника свідчать про вчинення нею кримінальних правопорушень, котрі можна кваліфікувати за статтями 364, 366 Кримінального кодексу України.
Як стверджує заявник ОСОБА_3 , вказані протиправні дії судді полягають в тому, що 31.07.2020 заявник подав заяву у справі №676/1841/20 щодо ОСОБА_6 про визнання недійсним наказу, скасування запису про державну реєстрацію права власності та повернення земельної ділянки у державну власність. У даній заяві він як викривач корупції повідомив про корупційні дії в органах держаної влади та місцевого самоврядування та просив негайно постановити окрему ухвалу суду. Натомість суддя ОСОБА_4 зловживаючи своїм службовим становищем вчинила на замовлення, як зазначає заявник, - «місцевої мафії» службове підроблення та приховала від судового розгляду вказану заяву. На його вимогу щодо постановлення окремої ухвали умисно не відреагувала. На думку заявника, такі злочинні дії судді зумовлені тим, що на місцевому рівні тривалий час діє стійке злочинне угрупування ( місцева мафія), яке «кришує» місцева прокуратура.
Окрім цього, заявник зазначає, що суддя ОСОБА_4 відчуваючи повну безкарність та зловживаючи своїм службовим становищем скоїла ще один умисний злочин. Так, 04.08.2020 з 10 год 15 хв до 10 год 42 хв у залі судового засідання Кам`янець-Подільського міськрайонного суду Хмельницької області порушила таємницю нарадчої кімнати.
Вважає, що такі дії судді  Кам`янець-Подільського міськрайонного суду Хмельницької області ОСОБА_4 свідчать про вчинення нею кримінальних правопорушень, передбачених за статтями 364, 366 КК України.
Питання предметної підсудності Вищого антикорупційного суду врегульоване нормами ст. 33-1 КПК України. Частиною 2 статті 33-1 КПК України визначено, що слідчі судді Вищого антикорупційного суду здійснюють судовий контроль за дотриманням прав, свобод та інтересів осіб у кримінальних провадженнях щодо кримінальних правопорушень, віднесених до підсудності Вищого антикорупційного суду відповідно до частини першої цієї статті, тобто стосовно корупційних кримінальних правопорушень, передбачених в примітці статті 45 КК України, статтями 206-2, 209, 211, 366-1 КК України, якщо наявна хоча б одна з умов, передбачених пунктами 1-3 частини п`ятої статті 216 КПК України.
Подана скарга належить до підсудності Вищого антикорупційного суду, оскільки за змістом скарги, у заяві від 04.08.2020 повідомляється про вчинення суддею Кам`янець-Подільського міськрайонного суду Хмельницької області ОСОБА_4 можливого корупційного кримінального правопорушення, передбаченого ст. 364 КК України, який належить до переліку корупційних кримінальних правопорушень, зазначених у примітці статті 45 КК України, і щодо нього наявна одна з обов`язкових умов, яка вказана в пункті 1 частини п`ятої статті 216 КПК України – вчинення злочину суддею місцевого суду. 
Кримінальне правопорушення, передбачене ст. 366 КК України згідно з вимогами ст. 33-1 КПК України не належить до підсудності Вищого антикорупційного суду, тому слідча суддя цього суду не уповноважена на розгляд питання щодо бездіяльності уповноваженої службової особи ДБР, яка полягає у невнесенні відомостей про кримінальне правопорушення до ЄРДР.
Згідно ч. 2 ст. 214 КПК України досудове розслідування розпочинається з моменту внесення відомостей до Єдиного реєстру досудових розслідувань. Положення про Єдиний реєстр досудових розслідувань, порядок його формування та ведення затверджуються Офісом Генерального прокурора за погодженням з Міністерством внутрішніх справ України, Службою безпеки України, Національним антикорупційним бюро України, Державним бюро розслідувань, органом, що здійснює контроль за додержанням податкового законодавства. 
Положення  ст. 214 КПК України перебувають у взаємозв`язку з ч. 1 ст. 2 КК України, згідно з якою підставою кримінальної відповідальності є вчинення особою суспільно небезпечного діяння, яке містить склад кримінального правопорушення, передбаченого цим Кодексом, і саме тому фактичні дані, які вказують на ознаки складу кримінального правопорушення, мають бути критерієм внесення його до Єдиного реєстру досудових розслідувань.
Внесення відомостей до ЄРДР врегульовано Положенням про Єдиний реєстр досудових розслідувань, порядок його формування та ведення (затверджене наказом Офісу Генерального прокурора від 30.06.2020 № 298). Згідно з пунктом 1 глави 2 розділу I цього Положення, до реєстру вносяться відомості про короткий виклад обставин, що можуть свідчити про вчинення кримінального правопорушення, наведених потерпілим, заявником чи виявлених з іншого джерела; попередню правову кваліфікацію кримінального правопорушення із зазначенням статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність, що узгоджується з вимогами п. 4, 5 ч. 5 ст. 214 КПК України.
Аналіз вищезазначених положень закону дає підстави для висновку, що реєстрації в Єдиному реєстрі досудових розслідувань підлягають не будь-які заяви чи повідомлення, а лише ті, які містять достатні відомості про кримінальне правопорушення та можуть об`єктивно свідчити про вчинення особою такого кримінального правопорушення. Якщо у заяві чи повідомленні таких даних немає, то вони не можуть вважатися такими, що повинні бути обов`язково внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань. Це слугує гарантією для кожної особи від необґрунтованого обвинувачення та процесуального примусу.
Підставами вважати, що в заяві чи повідомленні містяться відомості саме про кримінальне правопорушення є об`єктивні дані, які дійсно свідчать про наявність його ознак. Такими даними є фактичне існування доказів, що підтверджує реальність конкретної події кримінального правопорушення (час, місце, спосіб та інші обставини вчинення). Якщо у заявах чи повідомленнях таких даних немає, то вони не можуть вважатися такими, які мають бути обов`язково внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань.
У ч. 5 ст. 216 КПК України зазначено, що Детективи Національного антикорупційного бюро України здійснюють досудове розслідування кримінальних правопорушень, передбачених статтями 191, 206-2, 209, 210, 211, 354 (стосовно працівників юридичних осіб публічного права), 364, 366-1, 368, 368-5, 369, 369-2, 410 Кримінального кодексу України, якщо наявна хоча б одна з таких умов:1) кримінальне правопорушення вчинено визначеним законом суб`єктом; 2) розмір предмета кримінального правопорушення або завданої ним шкоди в п`ятсот і більше разів перевищує розмір прожиткового мінімуму для працездатних осіб, встановленої законом на час вчинення злочину (якщо злочин вчинено службовою особою державного органу, правоохоронного органу, військового формування, органу місцевого самоврядування, суб`єкта господарювання, у статутному капіталі якого частка державної або комунальної власності перевищує 50 відсотків); 3) кримінальне правопорушення, передбачене статтею 369, частиною першою статті 369-2 Кримінального кодексу України, вчинено щодо службової особи, визначеної у частині четвертій статті 18 Кримінального кодексу України або у пункті 1 цієї частини.
Що стосується суб`єкта кримінального правопорушення – судді Кам`янець-Подільського міськрайонного суду Хмельницької області ОСОБА_4 , слідча суддя звертає увагу на наступне.
Відповідно до положень статей 126, 129 Конституції України, статті 48 Закону України «Про судоустрій та статус суддів», суддя у своїй діяльності щодо здійснення правосуддя є незалежним від будь-якого незаконного впливу, тиску або втручання. Суддя здійснює правосуддя на основі Конституції і законів України, керуючись при цьому принципом верховенства права. Втручання в діяльність судді щодо здійснення правосуддя забороняється і тягне за собою відповідальність, установлену законом (вказана норма закону визнана конституційною згідно з Рішенням Конституційного Суду № 8-рп/2011 від 12 липня 2011 року).
Таким чином, можливе порушення суддею норм матеріального або процесуального права як результат суддівської помилки не може кваліфікуватись як кримінальне правопорушення та як підстава для притягнення судді до відповідальності. Адже відповідні порушення (у разі їх наявності) усуваються за наслідками перегляду судового рішення вищестоящими судовими інстанціями в апеляційному та касаційному порядку.
Отже, оцінка судових рішень, прийнятих суддею, може бути надана виключно у межах встановленого законодавством процесуального контролю.
При розгляді питання, що стосується невнесення відомостей до ЄРДР, яке стосується судді, слідча суддя, окрім вищезазначеного, враховує Висновок Судової палати у кримінальних справах Верховного Суду України щодо питання про початок кримінального провадження стосовно суддів, яке пов`язане зі здійсненням ними судочинства від 01.07.2013.
Судова палата у кримінальних справах Верховного Суду України дійшла висновку, що для забезпечення незалежності суддів, при отриманні заяви про вчинений суддею злочин, яке пов`язане зі здійсненням ним судочинства, уповноважений орган повинен внести до ЄРДР та розпочати розслідування тільки таку заяву або повідомлення, які мають ознаки кримінального правопорушення, а не будь-які інші. Такий обов`язок слідчого і прокурора визначено ч. 1 ст. 2 КК, оскільки підставою кримінальної відповідальності є вчинення особою суспільно небезпечного діяння, яке містить склад злочину, передбаченого цим Кодексом.
Також, з наявних у скарзі матеріалів, не можливо встановити наявність фактичних даних, які б свідчили про можливість вчинення кримінальних правопорушень суддею Кам`янець-Подільського міськрайонного суду Хмельницької області ОСОБА_4 . 
Відомості ОСОБА_3 , що викладені у скарзі, яка розглядається, за своїм змістом та суттю, на думку слідчої судді, є висловленням незгоди із діями судді у конкретній судовій справі №676/1841/20. Дій, які б свідчили про вчинення суддею корупційного кримінального правопорушення - ст. 364 КК України заявником не наведено.
Заяви від 04.08.2020 року до скарги не додано. Із відповіді ТУ ДБР розташованого у місті Хмельницькому від 01.09.2020 року №Я-4764/14-01-02-20 вбачається, що вона надана на звернення від 26.08.2020, що не відповідає даті заяви про кримінальне правопорушення, що зазначена у скарзі, що надійшла на розгляд, та стосується можливих протиправних дій з боку судді Кам"янець-Подільського міськрайонного суду Хмельницької області ОСОБА_4 ,, а не повідомлення про злочин.
Посилань ОСОБА_3 на викладені у скарзі обставини недостатньо для того, щоб розпочати досудове розслідування згідно його заяви від 04.08.2020 (як зазначено у скарзі), адже досудове розслідування розпочинається саме на підставі фактів, які свідчать про вчинення кримінального правопорушення, і не може слугувати механізмом для притягнення до відповідальності посадових осіб у разі прийняття ними рішень, які не задовольняють ту чи інші особу.
Враховуючи вищевикладене, у слідчої судді відсутні підстави для задоволення скарги.
Керуючись статтями 214, 303, 304, 306, 307, 309, 372, 395 КПК України, слідча суддя

                                                                  п о с т а н о в и л а: 

В задоволенні скарги ОСОБА_3 на бездіяльність уповноваженої службової особи Державного бюро розслідувань, яка полягає у невнесенні відомостей про кримінальне правопорушення до Єдиного реєстру досудових розслідувань - відмовити.
Ухвала може бути оскаржена безпосередньо до Апеляційної палати Вищого антикорупційного суду упродовж 5-ти днів з дня її оголошення.

Слідча суддя                                                                                                                  ОСОБА_1