ВОСЬМИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19 серпня 2020 року	Львів	Справа № 308/5165/20 пров. № А/857/9141/20	

Восьмий апеляційний адміністративний суд у складі колегії: 
головуючого судді                                                  Кушнерика М.П.
суддів                                                                       Большакової О.О., Заверухи О.Б.
за участю секретаря судового засідання                      Юник А.А.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Львові апеляційну скаргу громадянки Соціалістичної Республіки В`єтнам ОСОБА_1 на рішення Ужгородського міськрайонного суду Закарпатської області від 01 червня 2020 року, прийняте суддею Фазикош О.В. в м.Ужгороді, повний текст складено 01 червня 2020 року, у справі № 308/5165/20 за адміністративним позовом військової частини НОМЕР_1 ІНФОРМАЦІЯ_1 до громадянки Соціалістичної Республіки В`єтнам ОСОБА_1 про затримання іноземця або особи без громадянства з метою забезпечення її передачі відповідно до міжнародних договорів України про реадмісію,-

                                             В С Т А Н О В И В:

військова частина НОМЕР_1 Державної прикордонної служби України 01.06.2020 звернулася в суд з позовом, в якому просить затримати громадянку Соціалістичної Республіки В`єтнам ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_2 з метою забезпечення передачі відповідно до міжнародних договорів України про реадмісію.
Рішенням Ужгородського міськрайонного суду Закарпатської області від 01 червня 2020 року позов задоволено. Затримати громадянку Соціалістичної Республіки В`єтнам   ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , (зі слів) з метою забезпечення її передачі відповідно до міжнародних договорів України про реадмісію з поміщенням до пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, на строк достатній для виконання судового рішення, але який не може перевищувати шість місяців, починаючи з часу фактичного затримання.
Не погодившись із рішенням суду першої інстанції відповідачка подала апеляційну скаргу, в якій просить рішення скасувати та прийняти нове, яким відмовити в задоволенні позову повністю. Апеляційну скаргу мотивовано тим, що не має наміру перешкоджати проведенню процедури реадмісії відповідно до міжнародних договорів України про реадмісію, а, навпаки, хоче самостійно і якнайшвидше повернутися до країни свого походження. Під час затримання та подальшої процедури її ідентифікації співпрацювала з працівниками Чопського прикордонного загону, має родичів на території України, а саме в місті Києві, які б могли надати їй фінансову допомогу для виїзду за межі України. Вказує, що у неї наявні документи, що дають право на виїзд за межі території України, зокрема закордонний паспорт громадянина Соціалістичної Республіки В`єтнам № НОМЕР_2 дійсний до 05.01.2027 року, однак надати такий суду першої інстанції, не змогла, оскільки документ випадково залишила дома. В Україну приїхала легально, шляхом отримання візи та перебувала легально на території України, що підтверджується копією посвідки на тимчасове проживання № 800073725 строк якої закінчився тільки 12.05.2020.
Позивач подав відзив на апеляційну скаргу, в якому просить залишити без змін рішення суду, а апеляційну скаргу без задоволення.
У відповідності до вимог ч.4 ст. 229 КАС України у разі неявки у судове засідання всіх учасників справи або якщо відповідно до положень цього Кодексу розгляд справи здійснюється за відсутності учасників справи (у тому числі при розгляді справи в порядку письмового провадження), фіксування судового засідання за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється.
Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги у їх сукупності, колегія суддів дійшла висновку, що подана скарга не підлягає задоволенню з наступних мотивів. 
Судом встановлено, що Нгуєн Тран Нха Тует, 29.05.2020 о 13 год. 05 хв. була виявлена та затримана в складі групи осіб прикордонним нарядом «Прикордонний патруль» на ділянці відповідальності віпс «Кам`яниця» ВПС «Ужгород» в районі 218 прикордонного знаку близько 700 м. до державного кордону України, при спробі незаконного перетинання державного кордону з України в Словацьку Республіку.
Документи що посвідчують особу та підтверджують законність перебування на території України у відповідача відсутні.
Задовольняючи позовні вимоги, суд першої інстанції виходив з того, що відповідач порушив вимоги законодавства про правовий статус іноземців та осіб без громадянства, намагався незаконно перетнути державний кордон України, беручи до уваги відсутність у відповідача документів, що дають право на перетин державного кордону України. 
Апеляційний суд погоджується з таким висновком суду першої інстанції, виходячи з наступного. 
Згідно з частиною 2 статті 14 Закону України “Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства” від 22.09.2011 №3773-VI іноземці та особи без громадянства в разі незаконного перетинання державного кордону України поза пунктами пропуску через державний кордон України затримуються та в разі, якщо порушення ними законодавства України не передбачає кримінальної відповідальності, повертаються до країни попереднього перебування у встановленому порядку.
За приписами частини 1 статті 29 Закону №3773-VI передача з України або прийняття в Україну іноземця або особи без громадянства здійснюється відповідно до міжнародного договору про реадмісію. Частина 3 встановлює, що іноземці або особи без громадянства, прийняті відповідно до міжнародного договору про реадмісію, які не мають законних підстав для перебування на території України, підлягають примусовому видворенню у разі, якщо між Україною і країною громадянської належності чи країною попереднього постійного проживання таких іноземців або осіб без громадянства відсутній договір про реадмісію.
Згідно із частиною 4 статті 30 Закону №3773-VI, іноземці та особи без громадянства, які не мають законних підстав для перебування на території України, затримані в установленому порядку та підлягають примусовому видворенню за межі України, у тому числі прийняті відповідно до міжнародних договорів України про реадмісію, розміщуються в пунктах тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, протягом строку, необхідного для їх ідентифікації та забезпечення примусового видворення (реадмісії) за межі України, але не більш як на вісімнадцять місяців.
Особливості провадження у справах за адміністративними позовами з приводу затримання іноземців та осіб без громадянства визначені статтею 289 Кодексу адміністративного судочинства України (далі - КАС України).
Згідно із частиною 1 статті 289 КАС України, за наявності обґрунтованих підстав вважати, що іноземець або особа без громадянства, стосовно якої подано адміністративний позов про примусове видворення, ухилятиметься від виконання рішення про її примусове видворення, перешкоджатиме проведенню процедури видворення чи реадмісії відповідно до міжнародних договорів України про реадмісію або якщо існує ризик її втечі, а так само у разі відсутності в іноземця або особи без громадянства, яка вчинила порушення законодавства України з прикордонних питань або про правовий статус іноземців, документа, що дає право на виїзд з України, центральним органом виконавчої влади, що забезпечує реалізацію державної політики у сфері міграції, його територіальним органом чи підрозділом, органом охорони державного кордону або Служби безпеки України подається до місцевого загального суду як адміністративного суду за місцезнаходженням цих органів (підрозділів) або за місцезнаходженням пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають в Україні, позовна заява про застосування судом до іноземця або особи без громадянства одного з таких заходів:
1) затримання іноземця або особи без громадянства з метою ідентифікації та (або) забезпечення видворення за межі території України;
2) затримання іноземця або особи без громадянства з метою забезпечення її передачі відповідно до міжнародних договорів України про реадмісію;
3) взяття іноземця або особи без громадянства на поруки підприємства, установи чи організації;
4) зобов`язання іноземця або особи без громадянства внести заставу.
Відповідно до підпункту 1 частини 1 статті 7 КАС України суд вирішує справи відповідно до Конституції та законів України, а також міжнародних договорів, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України.
Законом України “Про ратифікацію Угоди між Кабінетом Міністрів України та Урядом Соціалістичної Республіки В`єтнам про реадмісію громадян обох держав” від 03.09.2008 року було ратифіковано Угоду між Кабінетом Міністрів України та Урядом Соціалістичної Республіки В`єтнам про реадмісію громадян обох держав, підписану 25.09.2007 в м. Нью-Йорку.
Згідно статті 4 цієї Угоди запитувана договірна Сторона відповідає на запит щодо здійснення реадмісії осіб, які підлягають реадмісії, виданий запитуючою Договірною Стороною, протягом 45 днів після дати отримання такого запиту. Запитувана Договірна Сторона робить усе можливе, щоб скоротити час надання відповіді на запит у разі, якщо запитуюча Договірна Сторона повідомляє запитуваній Договірній Стороні про те, що особа, яка підлягає реадмісії, поміщена в заклад, що знаходиться під охороною, або заарештована з метою здійснення депортації. Запитуюча Договірна Сторона повідомляє запитувану Договірну Сторону про заплановану дату передачі особи, яка підлягає реадмісії, принаймні за 7 днів до настання цієї дати. Запит щодо здійснення реадмісії відповідно до пункту 2 статті 1 подається запитуваною Договірною Стороною запитуючій Договірній Стороні протягом 90 днів з дати передачі відповідної особи запитуваній Договірній Стороні, за винятком випадків, коли ця особа на день передачі не мала громадянства держави запитуваної Договірної Сторони. 
Наказом Міністерства внутрішніх справ України від 16.02.2015 №158 затверджено “Інструкцію про порядок реалізації компетентними та уповноваженими органами України міжнародних угод про реадмісію осіб” (далі - Інструкції №158), яка розроблена відповідно до Конституції України, міжнародних договорів України у сфері реадмісії, Кодексу України про адміністративні правопорушення, Законів України “Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства”, “Про громадянство України”, “Про Державну прикордонну службу України”, “Про прикордонний контроль”, “Про захист персональних даних”, Положення про Державну міграційну службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 20 серпня 2014 року № 360, а також міжнародних норм і стандартів, що визначають права та свободи людини і громадянина.
Згідно розділу VIII Інструкції №158 у разі виявлення на території України осіб, які підлягають реадмісії або транзитному перевезенню територією договірної держави, компетентний (уповноважений) орган України в порядку та в строки, визначені міжнародною угодою про реадмісію, надсилає відповідний запит компетентному (уповноваженому) органу договірної держави. При надходженні від запитуваної договірної держави позитивної відповіді на запит про реадмісію: компетентні (уповноважені) органи ДМС здійснюють передавання осіб у порядку, визначеному пунктом 6 розділу V та пунктами 1 - 6 розділу VII цієї Інструкції; органи охорони державного кордону здійснюють передавання осіб у порядку, визначеному пунктами 4 - 6 розділу VI та пунктами 1 - 6 розділу VII цієї Інструкції. При надходженні або наданні позитивної відповіді щодо здійснення транзитного перевезення іноземців або осіб без громадянства територією запитуваної договірної держави або України: компетентні (уповноважені) органи ДМС, надіславши повідомлення начальнику відповідного органу охорони державного кордону, в порядку, визначеному абзацом третім пункту 6 розділу V цієї Інструкції, забезпечують здійснення транзитного перевезення територією запитуваної договірної держави або України до країни прямування, а також можуть надати сприяння в здійсненні транзитного перевезення в порядку, визначеному абзацом другим пункту 7 розділу ІІ цієї Інструкції; органи охорони державного кордону здійснюють пропуск осіб, які підлягають реадмісії, через державний кордон та супроводжуючих осіб у встановленому законом порядку, а також можуть надати сприяння в здійсненні транзитного перевезення в порядку, визначеному абзацом третім пункту 7 розділу ІІ цієї Інструкції.
Суд апеляційної інстанції зазначає, що з наявного у справі протоколу про адміністративне затримання від 29.05.2020 щодо ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , що була виявлена та затримана в складі групи осіб прикордонним нарядом «Прикордонний патруль» на ділянці відповідальності віпс « ІНФОРМАЦІЯ_3 » ВПС «Ужгород» в районі 218 прикордонного знаку близько 700 метрів до державного кордону України, при спробі незаконного перетинання державного кордону з України в Словацьку Республіку. Своїми діями порушила вимоги статті 9 Закону України “Про державний кордон України” від 04.11.1991 року.
Рішенням про примусове повернення до країн походження або третьої країни іноземця або особи без громадянства, вирішено примусово повернути до країни походження або третьої країни громадянку Соціалістичної Республіки В`єтнам ОСОБА_1 .
Відповідно до частини 4 статті 308 КАС України докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього.
Колегія суддів не приймає до уваги покликання відповідача на те, що вона не має наміру перешкоджати проведенню процедури реадмісії відповідно до міжнародних договорів України про реадмісію, а, навпаки, хоче самостійно і якнайшвидше повернутися до країни свого походження, під час затримання та подальшої процедури її ідентифікації співпрацювала з працівниками прикордонного загону, має родичів на території України, які б могли надати їй фінансову допомогу для виїзду за межі України, також у неї наявні документи, що дають право на виїзд за межі території України, зокрема закордонний паспорт громадянина Соціалістичної Республіки В`єтнам № НОМЕР_2 дійсний до 05.01.2027 року, однак надати такий суду першої інстанції не мала змоги, оскільки документ випадково залишила вдома. В Україну вона легально приїхала, шляхом отримання візи, оскільки відповідач згідно вимог Закону України “Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства” не підлягає примусовому видворенню, так як між Україною і країною громадянської належності укладений договір про реадмісію.
Щодо долученого до апеляційної скарги копії закордонного паспорта NGUYEN TRAN NHA TUYET, ІНФОРМАЦІЯ_2 №C1957561 без перекладу, суд апеляційної інстанції вважає, що при затримані відповідача, у неї були відсутні документи, що посвідчують особу, даний факт підтверджує протокол особистого огляду, огляду речей та вилучення речей і документів від 29.05.2020. При цьому зазначає, що такий залишила вдома випадково.
Крім того, доводи відповідача про наявність родичів на території України, які б могли надати їй фінансову допомогу для виїзду за межі України не вказують про добровільне її повернення до своєї країни.
Судова колегія враховує висновки Європейського суду з прав людини у справах щодо питань обмеження права на свободу, передбаченого підпунктом “f” п.1 статті 5 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, в якому вказано, що кожен має право на свободу та особисту недоторканність. Нікого не може бути позбавлено свободи, крім таких випадків і відповідно до процедури, встановленої законом: законний арешт або затримання особи з метою запобігання її недозволеному в`їзду в країну чи особи, щодо якої провадиться процедура депортації або екстрадиції. 
З огляду на це, право на свободу та особисту недоторканність не є абсолютним і може бути обмежене, але тільки на підставах та в порядку, які чітко визначені в законі. 
Отже, суд першої інстанції дійшов обґрунтованого висновку, який не спростовано доводами апеляційної скарги про наявність підстав затримання громадянина Соціалістичної Республіки В`єтнам ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_2 з метою забезпечення її передачі відповідно до міжнародних договорів України про реадмісію.
Таким чином, доводи апеляційної скарги дають підстави для висновку про правильне застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, які призвели до правильного вирішення справи.

Керуючись ст.ст. 243, 289, 310, 315, 316, 321, 322, 325, 328 КАС України, суд 

                                                 ПОСТАНОВИВ:

          Апеляційну скаргу громадянки Соціалістичної Республіки В`єтнам ОСОБА_1 – залишити без задоволення, а рішення Ужгородського міськрайонного суду Закарпатської області від 01 червня 2020 року у справі № 308/5165/20, - без змін.

Постанова набирає законної сили з дати її прийняття і не може бути оскаржена в касаційному порядку, крім випадків, передбачених пунктом 2 частини 5 статті 328 КАС України. 

Головуючий суддя	 	М. П. Кушнерик 	
судді	 	О. О. Большакова 	
 	 	О. Б. Заверуха