ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09 вересня 2020 року 
м. Київ
справа № 140/1811/19
адміністративне провадження № К/9901/2237/20

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду:
судді-доповідача                                                    Мельник-Томенко Ж.М., 
суддів –                                                             Жука А.В.,
                                                                      Мартинюк Н.М.,

розглянувши в порядку письмового провадження адміністративну справу 
за касаційною скаргою ІНФОРМАЦІЯ_1  
на постанову Восьмого апеляційного адміністративного суду від 03.12.2019 (головуючий суддя – О.М. Гінда, судді – О.Б. Заверуха, В.В. Ніколін)
у справі №  140/1811/19
за позовом ОСОБА_1  
до ІНФОРМАЦІЯ_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , 
Військової частини НОМЕР_1 , 
Маневицької районної державної адміністрації Волинської області, 
Волинської обласної державної адміністрації
про визнання протиправним та скасування рішення, зобов`язання вчинити дії, 

встановив:

Короткий зміст позовних вимог та їх обґрунтування 
1. ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до ІНФОРМАЦІЯ_2 (далі – відповідач 1), ІНФОРМАЦІЯ_1 (далі – відповідач 2), Військової частини НОМЕР_1 (далі – відповідач 3), Маневицької районної державної адміністрації Волинської області (далі – відповідач 4), Волинської обласної державної адміністрації (далі – відповідач 5), в якому просив:
- визнати протиправними та скасувати рішення призовної комісії ІНФОРМАЦІЯ_2 , Маневицької районної державної адміністрації, ІНФОРМАЦІЯ_1 , Волинської обласної державної адміністрації, зокрема: протокол призовної комісії Маневицького району № 1 від 01.10.2018, яким його визнано придатним до військової служби, іменний список на військову команду К - 65/9017 від 09.10.2018, що направлявся з Маневицького районного військового комісаріату на обласний збірний пункт для відправлення у військову частину, виданий ІНФОРМАЦІЯ_3 ; наказ військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_1 № 249 від 11.10.2018 щодо призову ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_4 , мешканця с. Семки Маневицького району Волинської області, на строкову службу до Збройних Сил України у черговий осінній призов 2018 року; рішення про прийняття ОСОБА_1 17.11.2018 військової присяги у військовій частині НОМЕР_2 ;
- зобов`язати ІНФОРМАЦІЯ_5 , ІНФОРМАЦІЯ_6 та командира військової частини НОМЕР_1 звільнити ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_4 , мешканця с. Семки Маневицького району Волинської області, призовника чергового осіннього призову 2018 року, зі строкової служби у Збройних Силах України.
2. В обґрунтування позовних вимог позивач вказував, що посадові особи військових комісаріатів віднеслися формально до своїх посадових обов`язків, не встановили всіх даних про сімейних стан позивача, як призовника, а звернення позивача і його представника до військового прокурора Луцького гарнізону, начальника Рівненського зонального відділу Військової служби правопорядку, військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_1 , штабу Командування Сухопутних військ Збройних Сил України ніяких результатів не дали, хоча ними було визнано, що позивач мав законні підстави для звільнення від призову, оскільки його батько став інвалідом під час проходження військової служби.
Короткий зміст рішень судів попередніх інстанцій 
3. Рішенням Волинського окружного адміністративного суду від 31.07.2019 в задоволенні позову відмовлено. 
4. Відмовляючи у задоволенні позовних вимог, суд першої інстанції виходив з того, що ні на момент вивчення матеріалів справи ОСОБА_1 , ні на момент проходження останнім медичних комісій, ні на момент відправки на обласний збірний пункт, на той час призовник ОСОБА_1 будь-яких клопотань (як усних так і письмових) щодо бажання скористатись правом на звільнення від призову на строкову військову службу не висловлював; будь-яких документів, які б підтверджували його право на звільнення від призову на строкову військову службу останнім до Волинського обласного та Маневицького районного військових комісаріатів ним подано не було. Крім того, суд першої інстанції зазначив, що підставою для дострокового звільнення військовослужбовця в запас за сімейними обставинами є подання ним рапорту або заяви його родичами, проте позивач рапорту, а його родичі заяви командиру військової частини не подавали. 
5. Постановою Восьмого апеляційного адміністративного суду від 03.12.2019 рішення суду першої інстанції скасовано в частині відмови в задоволенні позову про визнання протиправним та скасування рішення призовної комісії, наказу, зобов`язання вчинити дії та прийнято у цій частині нову постанову. Визнано протиправним та скасовано рішення призовної комісії у формі протоколу № 1 Маневицького районного військового комісаріату Волинської області від 01.10.2018, наказ військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_1 № 249 від 11.10.2018 щодо призову на строкову службу ОСОБА_1 у черговий осінній призов 2018 року. Зобов`язано ІНФОРМАЦІЯ_5 , ІНФОРМАЦІЯ_6 та командира військової частини НОМЕР_1 звільнити зі строкової служби у Збройних Силах України 04.01.1998 року народження, мешканця с. Семки Маневицького району Волинської області. У решті рішення суду першої інстанції залишено без змін.
6. При прийнятті рішення суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що командиром військової НОМЕР_1 , не належним чином проаналізовано акт обстеження сімейно-майнового стану сім`ї від 13.03.2019, зокрема, проігноровано інформацію в пункті 6 цього акта, в якому зазначено, що ОСОБА_1 мав право на звільнення від призову на строкову військову службу в мирний час. Крім того, судом апеляційної інстанції зазначено, що відсутність написання рапорту позивачем чи заяви його родичів про звільнення зі строкової військової служби, за наявності волевиявлення матері позивача у формі направлення відповідачам необхідних документів, які дають підстави для звільнення ОСОБА_1 зі строкової військової служби, не може бути безумовною підставою для відмови в задоволенні позову в частині зобов`язання Маневицький районний військовий комісаріат Волинської області, ІНФОРМАЦІЯ_6 , командира військової частини НОМЕР_1 звільнити позивача зі строкової служби у Збройних Силах України.
Короткий зміст та обґрунтування вимог касаційної скарги 
7. У касаційній скарзі відповідач 2, посилаючись на неправильне застосування судом апеляційної інстанції норм матеріального права, просить змінити постанову суду апеляційної інстанції в зобов`язальній частині, в іншій частині рішення суду апеляційної інстанції залишити без змін. 
8. В обґрунтування вимог касаційної скарги відповідач 2 вказує, що вимогами чинного законодавства України не наділено органи військового управління – військові комісаріати, повноваженнями щодо звільнення зі строкової військової служби військовослужбовців, які проходять службу у непідпорядкованих військових частинах.  
Позиція інших учасників справи
9. У відзиві на касаційну скаргу позивач з доводами та вимогами касаційної скарги не погоджується, просить залишити касаційну скаргу без задоволення, рішення суду апеляційної інстанції – без змін.  
Рух касаційної скарги
10. Ухвалою Верховного Суду від 12.02.2020 відкрито касаційне провадження за касаційною скаргою ІНФОРМАЦІЯ_1 .
11. Ухвалою Верховного Суду від 08.09.2020 адміністративну справу призначено до розгляду в порядку письмового провадження.
Встановлені судами попередніх інстанцій обставини справи 
12. Відповідно до рішення Маневицької районної призовної комісії від 01.10.2018 (протокол №1) призовник ОСОБА_1 , на підставі статті 74г графи 1 Розкладу хвороб Положення «Про військово-лікарську експертизу в Збройних Силах України», затвердженого наказом Міністра оборони України від 14.08.2008 № 402 був визнаний придатним до військової служби за станом здоров`я та призваний на строкову військову службу.
13. Призовник ОСОБА_1 09.10.2018 був відправлений на збірний пункт ІНФОРМАЦІЯ_1 для безпосередньої відправки до військової частини для подальшого проходження військової служби.
14. Позивач 11.10.2018 пройшов контрольний медичний огляд обласною військово-лікарською комісією ІНФОРМАЦІЯ_1 та професійно-психологічний відбір із старшим військової команди, за результатом яких був зарахований до складу військової команди ЧЦП 65/9017 та відправлений для подальшого проходження військової служби у військову частину НОМЕР_3 (смт. Старичі).
15. ОСОБА_2 ІНФОРМАЦІЯ_7 , матір ОСОБА_1 , подала до Волинського обласного військового комісаріату заяву про долучення до особової справи її сина копій документів, які могли слугувати правовою підставою звільнення останнього від призову на строкову військову службу у відповідності до вимог статті 18 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», а саме те, що батько          ОСОБА_1 – ОСОБА_3 , став інвалідом другої групи через захворювання, яке отримав під час проходження військової служби.
ПОЗИЦІЯ ВЕРХОВНОГО СУДУ 
Релевантні джерела права й акти їх застосування (чинні на час виникнення спірних правовідносин)
16. Відповідно до частини другої статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
17. Частиною 2 статті 2 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» передбачено, що проходження військової служби здійснюється, зокрема громадянами України - у добровільному порядку (за контрактом) або за призовом.
18. Згідно із частинами першою, третьою, четвертою статті 15 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» на строкову військову службу призиваються придатні для цього за станом здоров`я громадяни України чоловічої статі, яким до дня відправлення у військові частини виповнилося 18 років, та старші особи, які не досягли 27-річного віку і не мають права на звільнення або відстрочку від призову на строкову військову службу (далі - громадяни призовного віку).
Призов громадян України на строкову військову службу включає проходження ними призовної комісії та відправлення їх до військових частин.
Організація підготовки та проведення призову громадян України на строкову військову службу здійснюється міськими (районними) державними адміністраціями (виконавчими органами міських рад) у взаємодії з міськими (районними) військовими комісаріатами.
19. Відповідно до частин першої, п`ятої статті 16 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» для проведення призову громадян України на строкову військову службу в районах (містах) утворюються призовні комісії.
Рішення призовної комісії може бути оскаржено громадянином України до призовної комісії вищого рівня або до суду в порядку, передбаченому законом.
20. Абзацом 5 частини першої статті 18 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» передбачено, що від призову на строкову військову службу в мирний час звільняються громадяни України, зокрема, батько або мати, рідний (повнорідний, неповнорідний) брат або сестра яких загинули, померли або стали особами з інвалідністю під час проходження військової служби або зборів військовозобов`язаних. Призовники, які мають право на звільнення від призову на цій підставі, можуть його не використовувати.
21. Відповідно до пункту «в» частини другої статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» військовослужбовці строкової військової служби звільняються із служби, зокрема, за сімейними обставинами - у разі виникнення у них права на відстрочку чи звільнення внаслідок зміни сімейних обставин. Військовослужбовці, які мають право на звільнення зі служби за цією підставою, можуть його не використовувати.
Оцінка висновків судів, рішення яких переглядаються, та аргументів учасників справи
22. Суд касаційної інстанції наголошує на тому, що перегляд судових рішень здійснюється в межах доводів та вимог касаційної скарги, перевірка правильності застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права - на підставі встановлених фактичних обставин справи (частина перша статті 341 Кодексу адміністративного судочинства України, у редакції, яка була чинною до 08.02.2020).
23. Суд касаційної інстанції не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати чи приймати до розгляду нові докази або додатково перевіряти докази (частина друга статті 341 Кодексу адміністративного судочинства України).
24. Встановлене судом апеляційної інстанції право позивача на звільнення від чергового осіннього призову 2018 року на строкову військову службу, у відповідності до абзацу 5 частини першої статті 18 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» та право на звільнення, як військовослужбовця, від проходження строкової військової служби, у зв`язку з сімейними обставинами згідно пункту «в» частини другої статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» відповідачем 2 не оскаржується. 
25. Скаржник в касаційній скарзі оскаржує рішення суду апеляційної інстанції в частині зобов`язання Маневицький районний військовий комісаріат Волинської області, ІНФОРМАЦІЯ_6 та командира військової частини НОМЕР_1 звільнення позивача зі строкової служби у Збройних Силах України. В обґрунтування своїх вимог вказує, що Маневицький районний військовий комісаріат Волинської області та ІНФОРМАЦІЯ_6 не наділені законодавством повноваженнями щодо звільнення зі строкової служби у Збройних Силах України позивача, як це зазначено судом апеляційної інстанції в резолютивній частині постанови. 
26. Так, Положення про підготовку і проведення призову громадян України на строкову військову службу та прийняття призовників на військову службу за контрактом затверджене постановою Кабінету Міністрів України від 21.03.2002               № 352 (далі – Положення № 352), визначає повноваження органів військового управління та обов`язки посадових осіб Збройних Сил з підготовки юнаків до військової служби, підготовки та проведення призову громадян на строкову військову службу (пункт 1).
27. Згідно пункту 35 Положення № 352 районні військові комісаріати несуть відповідальність за правильну організацію і якісне ведення військового обліку призовників, які постійно чи тимчасово проживають на відповідній території, за повноту цього обліку і своєчасний призов громадян на строкову військову службу.
28. Відповідно до пункту 51 Положення № 352 обласний військовий комісар здійснює безпосереднє керівництво роботою щодо військового обліку призовників, яка проводиться у районних військових комісаріатах, що ведуть персонально-якісний облік призовників, а також у відповідних виконавчих органах сільських, селищних і міських рад, де немає військових комісаріатів (далі - облікові органи), житлово-експлуатаційних та інших організаціях, на підприємствах, в установах, які здійснюють експлуатацію будинків, у домовласників, на підприємствах, в установах, організаціях та навчальних закладах незалежно від підпорядкування і форми власності, і несе відповідальність за стан такого обліку призовників.
29. Положенням про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затверджене Указом Президента України від 10.12.2008            № 1153/2008 (далі – Положення № 1153/2008), визначається порядок проходження громадянами України (далі - громадяни) військової служби у Збройних Силах України та регулюються питання, пов`язані з проходженням такої служби під час виконання громадянами військового обов`язку в запасі (пункт 1).
30. Відповідно до пункту 213 Положення № 1153/2008 військовослужбовці строкової військової служби можуть бути звільнені зі строкової військової служби достроково відповідно до пунктів «б», «в», «г» частини другої статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу».
У разі надходження рапорту від військовослужбовця або заяви від його родичів про дострокове звільнення в запас за сімейними обставинами командир військової частини зобов`язаний надіслати у триденний строк до відповідного військового комісаріату за місцем проживання сім`ї військовослужбовця запит для перевірки його сімейного стану.
Районний військовий комісар, одержавши документи від командира військової частини або заяву безпосередньо від родичів військовослужбовця про дострокове звільнення в запас, призначає комісію, яка перевіряє в десятиденний строк сімейний стан родичів військовослужбовця. За результатами перевірки складається акт обстеження, який надсилається для розгляду обласному військовому комісару.
Обласний військовий комісар зобов`язаний у триденний строк розглянути документи про дострокове звільнення військовослужбовця зі строкової військової служби і за наявності законних підстав надіслати їх командиру військової частини, де проходить службу військовослужбовець.
31. Згідно пункту 214 Положення № 1153/2008 командир військової частини не пізніше трьох діб після отримання від обласних військових комісарів акта обстеження сімейного стану родичів військовослужбовця та нотаріально завірених копій документів, що підтверджують причину дострокового звільнення, зобов`язаний, зокрема, за наявності законних підстав для дострокового звільнення військовослужбовця, за винятком зміни сімейних обставин, пов`язаної з народженням у нього дитини, надіслати документи за підпорядкованістю.
Рішення про дострокове звільнення військовослужбовця приймається не пізніше ніж через три дні з дати надходження відповідних документів начальником штабу виду Збройних Сил України, оперативного командування, а для військових частин центрального підпорядкування - начальником структурного підрозділу Генерального штабу Збройних Сил України, який відповідає за кадрову роботу. Командир військової частини на підставі одержаного рішення не пізніше ніж через три дні звільняє військовослужбовця достроково в запас за сімейними обставинами.
32. Аналіз наведених норм дає підстави для висновку, що саме на командира військової частини покладено обов`язок щодо звільнення військовослужбовця достроково в запас за сімейними обставинами.  
33. Судом апеляційної інстанції встановлено, що на ім`я командира військової частини НОМЕР_1 , в якій позивач проходить строкову службу, військовим комісаром ІНФОРМАЦІЯ_1 ОСОБА_4 надсилався акт обстеження сімейно-майнового стану сім`ї від 13.03.2019 позивача. У пункті 6, вказаного акта, зазначено, що ОСОБА_1 мав право на звільнення від призову на строкову військову службу в мирний час згідно пункту 4 частини першої статті 18 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», пунктом 15 цього акта, вказано винести вирішення питання щодо дострокового звільнення позивача з лав Збройних Сил України, на розгляд командира військової частини.
34. Однак, командиром військової частини НОМЕР_1 вимоги військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_1 не виконано. 
35. Колегія суддів суду касаційної інстанції погоджується з висновком суду апеляційної інстанції, що командиром військової частини НОМЕР_1 не належним чином проаналізовано акт обстеження сімейно-майнового стану сім`ї від 13.03.2019, зокрема, проігноровано інформацію в пункті 6 цього акта, в якому зазначено, що ОСОБА_1 мав право на звільнення від призову на строкову військову службу в мирний час. 
36. Разом з тим, колегія суддів погоджується з доводами скаржника стосовно того, що у спірних правовідносинах саме на командира військової частини НОМЕР_1 покладено обов`язок щодо звільнення позивача достроково в запас за сімейними обставинами. 
Висновки за результатами розгляду касаційної скарги 
37. Відповідно до частини першої статті 351 Кодексу адміністративного судочинства України (у редакції, яка була чинною до 08.02.2020) підставами для скасування судових рішень повністю або частково і ухвалення нового рішення або зміни рішення у відповідній частині є неправильне застосування норм матеріального права або порушення норм процесуального права. 
38. Неправильним застосуванням норм матеріального права вважається: неправильне тлумачення закону або застосування закону, який не підлягає застосуванню, або незастосування закону, який підлягав застосуванню (частина третя статті 351 Кодексу адміністративного судочинства України). 
39. Верховний Суд за наслідками розгляду касаційної скарги прийшов до висновку щодо її задоволення та зміни рішення суду апеляційної інстанції в резолютивній частині щодо зобов`язання лише командира Військової частини НОМЕР_1 щодо звільнення позивача достроково в запас за сімейними обставинами.
Керуючись пунктом 2 Прикінцевих та перехідних положень Закону України від 15.01.2020 №460-IX «Про внесення змін до Господарського процесуального кодексу України, Цивільного процесуального кодексу України, Кодексу адміністративного судочинства України щодо вдосконалення порядку розгляду судових справ», статтями 327, 341, 345, 349, 351, 355, 356 Кодексу адміністративного судочинства України, Суд

постановив:

1. Касаційну скаргу ІНФОРМАЦІЯ_1 задовольнити. 
2. Постанову Восьмого апеляційного адміністративного суду від 03.12.2019 у справі № 140/1811/19 змінити в резолютивній частині, а саме: абзац четвертий викласти в наступній редакції: 
«Зобов`язати Командира військової частини НОМЕР_1 звільнити зі строкової служби у Збройних Силах України ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_4 , мешканця с. Семки Маневицького району Волинської області».
3. В іншій частині постанову Восьмого апеляційного адміністративного суду від 03.12.2019 у справі № 140/1811/19 – залишити без змін. 
4. Постанова набирає законної сили з дати її прийняття, є остаточною і оскарженню не підлягає.

Головуючий                                                     Ж.М. Мельник-Томенко 

Судді                                                                  А.В. Жук
                                                                                
                                                                      Н.М. Мартинюк